АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ 

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000 http://www.kemerovo.arbitr.ru E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru Тел. (384-2) 58-43-26, тел./факс (384-2) 58-37-05 ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

РЕШЕНИЕ

Дело № А27-4492/2020

6 июля 2020 года

город Кемерово

 

Резолютивная часть решения объявлена 6 июля 2020 года Полный текст решения изготовлен 6 июля 2020 года 

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Т.А.Мраморной,  при ведении протокола с использованием средств аудиозаписи помощником судьи  

ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению  Государственного казенного учреждения Кемеровской области «Агентство по закупкам в  сфере здравоохранения», г.Кемерово (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)  

к акционерному обществу «Новгородфармация», г.Великий Новгород  (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)  

об изменении цены государственного контракта, в судебном заседании приняли участие: 

от истца – ФИО2, представитель, доверенность от 20.05.2020г.,  паспорт; диплом;  

от ответчика – не явились; 

у с т а н о в и л :

Государственное казенное учреждение Кемеровской области «Агентство по  закупкам в сфере здравоохранения», г.Кемерово, обратилось в Арбитражный суд  Кемеровской области с исковым заявлением к акционерному обществу  «Новгородфармация», г.Великий Новгород об изменении цены государственного  контракта.  

Истец исковые требования мотивирует тем, что поставляемый по контракту  медицинский препарат с 01.01.2020г. включен в перечень жизненно необходимых и  важнейших лекарственных препаратов на 2020 год, на который с 06.12.2019г. отпускная  

цена производителя без учета НДС составила 250000 руб., в связи с чем лекарственный  препарат по цене контракта в размере 457288 руб. за единицу товара не может быть  принят.  

Ответчик в судебное заседание не явился, представил отзыв, против исковых  требований возражал, мотивирует свои возражения тем, что товар поставлен в  соответствии с условиями контракта, контракт заключен до внесения изменения в  законодательство, цена контракта фиксированная, товар по контракту поставлен в  установленный срок, в связи с чем оснований для уменьшения цены контракта не имеется.  

Исследовав письменные материалы дела, заслушав представителей истца, суд в  порядке статей 64, 67, 68, 71, 162 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации установил следующее.  

В соответствии с поручением департамента охраны здоровья населения  Кемеровской области на закупку лекарственных препаратов в рамках государственной  программы Кемеровской области - Кузбасса «Развитие здравоохранения Кузбасса» на  2014-2024 годы» был размещён аукцион на поставку: лекарственный препарат  Осимертиниб, таблетки, покрытые пленочной оболочкой 80 мг, 3600 штук, со сроком  поставки с 13.12.2019 года по 10.01.2020 года.  

26.11.2019 года между государственным казенным учреждением Кемеровской  области «Агентство по закупкам в сфере здравоохранения» (Заказчик) и АО  «НОВГОРОДФАРМАЦИЯ» (Поставщик), по результатам аукциона в электронной форме,  объявленного Извещением от 28.10.2019 года № Ц00-08278-19-ЭА «Поставка  лекарственного препарата: Осимертиниб», на основании протокола рассмотрения  единственной заявки на участие в электронном аукционе от 07 ноября 2019г № Ц00- 08278-19-ЭА (0139200000119008529) «Поставка лекарственного препарата:  Осимертиниб», заключен государственный контракт № 135-К-ЭА/20 на поставку  лекарственных препаратов для медицинского применения для региональных  государственных нужд в целях реализации государственной программы Кемеровской  области - Кузбасса «Развитие здравоохранения Кузбасса» на 2014-2024 годы».  

В соответствии с и. 1.1. Контракта Поставщик обязуется в порядке и сроки,  предусмотренные Контрактом, осуществить поставку лекарственных препаратов для  медицинского применения: Осимертиниб (код ОКПД -2: 21.20.10.211) (далее - Товар) в  соответствии со Спецификацией, а Заказчик обязуется в порядке и сроки,  предусмотренные Контрактом, принять и оплатить поставленный Товар.  

На основании и. 1.3. Контракта поставка Товара осуществляется с разгрузкой  транспортного средства в соответствии с Отгрузочной разнарядкой (приложение № 3 к  Контракту) в сроки, определенные Календарным планом (приложение № 4 к Контракту), в  

следующем порядке: Поставщик доставляет Товар Получателю по адресу: ОАО  «Кузбассфарма» по адресу: г. Кемерово, ул. Терешковой, д. 52 (далее - Место доставки).  

Поставка товара осуществляется в период с 13.12.2019 года по 10.01.2020 года. 

Согласно п. 2.4 цена Контракта является твердой и определяется на весь срок его  исполнения, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2.5 и 2.6 Контракта и  составляет 5 487 458,40 руб.  

В соответствии с п. 3.3.2. Контракта Заказчик обязан своевременно принять и  оплатить поставленный Товар.  

Согласно п. 2.3. Государственного контракта № 135-К-ЭА/20 от 26.11.2019г.  Поставщик гарантирует, что цена за единицу Товара, указанная в Спецификации  (Приложение № 1 к Контракту), без учета НДС и торговой надбавки не превышает  предельную отпускную цену производителя, зарегистрированную в соответствии с  требованиями постановления Правительства Российской Федерации от 29.10.2010 № 865  «О государственном регулировании цен на лекарственные препараты, включенные в  перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов». Предельные  оптовые надбавки к фактическим отпускным ценам производителей на Товар, должны  соответствовать действующему законодательству, в т.ч. постановлению департамента цен  и тарифов Кемеровской области от 11.11.2010 № 38 «Об установлении предельных  размеров оптовых и предельных размеров розничных надбавок к фактическим отпускным  ценам производителей на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно  необходимых и важнейших лекарственных препаратов».  

16.12.2019г. Получателем ОАО «Кузбассфарма», г. Кемерово, получен товар:  лекарственный препарат МНН: Осимертиниб, торговое наименование Тагриссо таблетки,  покрытые пленочной оболочкой 80мг, № 30, уп. 12 упаковок, по цене за упаковку товара  457 288,20 руб., на общую сумму 5 487 458,40 руб., наименование держателя АстраЗенека  АБ, Швеция, страна происхождения АстраЗенека АБ, Швеция, номер регистрационного  удостоверения ЛП-004492.  

06.12.2019 на лекарственный препарат зарегистрирована предельно отпускная цена  производителя 250 000,00 руб. без НДС. С 01.01.2020 распоряжением Правительства РФ  от 12.10.2019 № 2406-р «Об утверждении перечня жизненно необходимых и важнейших  лекарственных препаратов на 2020 год, а также перечней лекарственных препаратов для  медицинского применения и минимального ассортимента лекарственных препаратов,  необходимых для оказания медицинской помощи» лекарственный препарат: Осимертиниб  таблетки, покрытые пленочной оболочкой включен в перечень жизненно необходимых и  важнейших лекарственных препаратов. В соответствии с ч. 2 ст. 63 Федерального закона  от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Закона об обращении лекарственных средств» организации  

оптовой торговли и (или) аптечные организации, индивидуальные предприниматели,  имеющие лицензию на фармацевтическую деятельность, осуществляют реализацию  лекарственных препаратов, включенных в перечень жизненно необходимых и важнейших  лекарственных препаратов, по ценам, уровень которых не превышает сумму фактической  отпускной цены, установленной производителем лекарственных препаратов и не  превышающей зарегистрированной или перерегистрированной предельной отпускной  цены производителя (на дату реализации лекарственного препарата производителем), и  размер оптовой надбавки и (или) размер розничной надбавки, не превышающие  соответственно размера предельной оптовой надбавки и (или) размера предельной  розничной надбавки, установленных в субъекте Российской Федерации. Исходя из  вышеизложенного, поставленный Поставщиком Товар Заказчиком не принят.  

В адрес Поставщика Заказчиком направлена претензия исх. № 59 от 17.02.2020 «о  необходимости изменения цены товара», отказ в удовлетворении требований истца  послужил основанием для обращения в суд с настоящим заявлением.  

Исследовав письменные материалы дела, в порядке статей 64, 67, 68, 71, 162, 168  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд установил  следующее.  

В соответствии со статьей 525 ГК РФ поставка товаров для государственных или  муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального  контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также  заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или  муниципальных нужд (пункт 2 статьи 530).  

К отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд  применяются правила о договоре поставки (статьи 506 - 522), если иное не предусмотрено  правилами настоящего Кодекса.  

Согласно части 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации  гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и  иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя  и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла  гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В  соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают из договоров.  

Согласно статье 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору  поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность,  обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые  товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных  целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.  

Согласно статье 526 ГК РФ по государственному или муниципальному контракту  на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд (далее -  государственный или муниципальный контракт) поставщик (исполнитель) обязуется  передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию  иному лицу, государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату  поставленных товаров.  

Исходя из исковых требований, истец просит внести изменение в контракт,  установив иную цену контракта (с уменьшением на 1857458,40 руб., то есть на 33,8 %  менее цены контракта), мотивируя тем, что в результате установления цены на жизненно  важный лекарственный препарат действия заказчика по оплате цены контракта будут  квалифицированы как неэффективное использование денежных средств.  

Согласно статье 450 Гражданского кодекса Российской Федерации по требованию  одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только  при существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях,  предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.  

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет  для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что  была вправе рассчитывать при заключении договора.  

По материалам дела судом не установлено существенного нарушения обязательств  со стороны ответчика (поставщика).  

В соответствии с ч. 2 ст. 63 Федерального закона от 12.04.2010 N 61-ФЗ «Об  обращении лекарственных средств» (далее - Закон № 61-ФЗ) организации оптовой  торговли и (или) аптечные организации, осуществляют реализацию лекарственных  препаратов, включенных в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных  препаратов (далее - Перечень ЖНВЛП), по ценам, уровень которых не превышает сумму  фактической отпускной цены, установленной производителем лекарственных средств и не  превышающей зарегистрированной или перерегистрированной предельной отпускной  цены производителя (на дату реализации препарата производителем), и размер оптовой  надбавки и (или) размер розничной надбавки, не превышающие соответственно размера  предельной оптовой надбавки и (или) размера предельной розничной надбавки,  установленных в субъекте Российской Федерации.  

В соответствии с Распоряжением Правительства РФ от 12 октября 2019 г. № 2406- р, которым утвержден «Перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных  препаратов для медицинского применения 2020 год» (далее - Распоряжение),  лекарственный препарат Осимертиниб был включен в перечень жизненно необходимых и  важнейших лекарственных препаратов с 01.01.2020 года.  

Согласно ч. 2 ст. 422 ГК РФ, если после заключения договора принят закон,  устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали  при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме  случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения,  возникшие из ранее заключенных договоров.  

В соответствии со статьей 4 ГК РФ акты гражданского законодательства не имеют  обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие.  

Исходя из условий контракта, являющегося предметом рассмотрения в рамках  настоящего дела, реализация лекарственного препарата Осимертиниб производителем и  организацией оптовой торговли осуществлена до вступления в силу Распоряжения и  включения препарата в Перечень ЖНВЛП, что не отрицается истцом.  

Следовательно, указанные истцом основания не являются тем изменившимся  обстоятельством, с которым закон связывает возникновение права на изменение договора  в судебном порядке.  

Согласно п. 1 ст. 451 ГК РФ существенное изменение обстоятельств, из которых  стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или  расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.  

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились  настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был  бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.  

Из приведенных норм следует, что контракт может быть изменен в случае  возникновения обстоятельств, независимых от воли сторон договора.  

В соответствии с пунктом 2 статьи 451 Гражданского кодекса Российской  Федерации определено, что если стороны не достигли соглашения о приведении договора  в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами, договор по основаниям,  предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи может быть изменен судом по требованию  заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:  

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения  обстоятельств не произойдет;  

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная  сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и  осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;  

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы  соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы  для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы  того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;  

4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск  изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.  

Основанием для изменения или расторжения договора служит одновременное  наличие четырех условий, указанных в пункте 2 статьи 451 Гражданского кодекса  Российской Федерации (постановления Президиума ВАС РФ от 13.09.2005 N 11096/04, N  11094/04, от 14.10.2008 N 5934/08, от 02.03.2010 N 14265/09, от 13.04.2010 N 1074/10).  

Указанной совокупности условий в рассматриваемом деле не имеется. 

В момент заключения контракта, как уже было отражено судом выше, стороны  контракта не могли исходить из последующего изменения обстоятельств (установление в  будущем пониженной цены на реализуемый лекарственный препарат) в период действия  контракта.  

Согласно п. 2.4. Контракта Цена контракта является твердой и определяется на весь  срок его исполнения, за исключением случаев, предусмотренных п. 2.5 и 2.6. контракта.  

В соответствии с п. 2.6. контракта цена контракта может быть снижена без  изменения, предусмотренного контрактом количества товара и иных условий контракта  по соглашению сторон.  

Таким образом, изменение цены возможно согласно условиям контракта только по  соглашению сторон.  

Согласно пункту 4 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации  изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по  решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит  общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий  затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.  

В рассматриваемом случае, как следует из искового заявления, отзыва, возражений  истца на отзыв, ни истец, ни ответчик намерения расторгать контракт в период его  действия не имели.  

Далее, в силу пункта 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации  изменение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено  настоящим кодексом, другими законами или договором.  

Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение  работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд регулируются  Федеральным законом "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для  обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон N 44- ФЗ).  

Согласно статье 34 Федерального закона N 44-ФЗ контракт заключается на  условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением  

принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о  закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым  заключается контракт. При заключении контракта указывается, что цена контракта  является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях,  установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное  значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта,  установленные заказчиком в документации о закупке.  

В соответствии с частью 2 статьи 34 Федерального закона N 44-ФЗ при заключении  и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев,  предусмотренных названной статьей и статьей 95 названного Закона.  

В части 1 статьи 95 Федерального закона N 44-ФЗ указано, что изменение  существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их  изменения по соглашению сторон в определенных случаях.  

Так, согласно подпункту б) пункта 1 части 1 статьи 95 Федерального закона N 44- ФЗ, если возможность изменения условий контракта была предусмотрена документацией  о закупке и контрактом, условия контракта могут быть изменены, если по предложению  заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, не более чем  на десять процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество  поставляемого товара не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон  допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской  Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара,  исходя из установленной в контракте цены единицы товара, но не более чем на десять  процентов цены контракта.  

Государственным контрактом - пункт 2.5 предусмотрена возможность изменения  стоимости услуг согласно пунктам 1, 2 статьи 95 Федерального закона 44-ФЗ.  

Однако в данном случае объем поставленного товара заказчиком не уменьшился.  Следовательно, оснований для уменьшения цены контракта на 33,8 % не имеется.  

Отсутствуют основания и предусмотренные иными пунктами указанной статьи  закона.  

Оснований применения к рассматриваемым отношениям пункта 5 части 1 статьи  95 Федерального закона N 44-ФЗ, предусматривающего изменение контракта в связи с  изменением в соответствии с законодательством Российской Федерации регулируемых  цен (тарифов) на товары, работы, услуги у суда не имеется.  

Исходя из положений пункта 1 статьи 424 Гражданского кодекса Российской  Федерации в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки,  

ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то  государственными органами и (или) органами местного самоуправления.  

Законом не предусмотрено государственного регулирования цен на жизненно  важные лекарственные препараты.  

Таким образом, положения статьи 451 Гражданского кодекса Российской  Федерации в части возможности изменения договора в связи с существенным изменением  обстоятельств к государственным контрактам не могут быть применены и в силу  специального регулирования данных отношений законом.  

Федеральный закон N 44-ФЗ содержит императивные указания, требующие их  соблюдения в соответствии с предписанным порядком, и не могут изменяться по  усмотрению сторон.  

Согласно пункту 9 Обзора судебной практики применения законодательства  Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для  обеспечения государственных и муниципальных нужд (утв. Президиумом Верховного  Суда РФ 28.06.2017) сохранение условий государственных и муниципальных контрактов  в том виде, в котором они были изложены в извещении о проведении открытого аукциона  в электронной форме и в документации об аукционе, невозможность ведения переговоров  между заказчиками и участниками закупок (статья 46 Закона о контрактной системе) и  исполнение контракта на условиях, указанных в документации, направлены на  обеспечение равенства участников размещения заказов, создание условий для свободной  конкуренции, обеспечение в связи с этим эффективного использования средств бюджетов  и внебюджетных источников финансирования, на предотвращение коррупции и других  злоупотреблений в сфере размещения заказов с тем, чтобы исключить случаи обхода  закона - искусственного ограничения конкуренции при проведении аукциона и  последующего создания для его победителя более выгодных условий исполнения  контракта.  

Кроме того, истцом не представлено доказательств  того, что ответчиком была  осуществлена поставка товара с использованием завышенной цены, а не исходя из  фактической отпускной цены производителя лекарственного препарата, не превышающей  зарегистрированную предельную отпускную цену производителя лекарственного  препарата на дату реализации этого лекарственного препарата производителем. О  невозможности представления таких доказательств истцом в порядке ст. 65 АПК РФ не  заявлено.  

С учетом изложенного, исковые требования не обоснованы и удовлетворению не  подлежат.  

Расходы в виде государственной пошлины в порядке статьи 110 АПК РФ относятся  судом на истца, который в силу норм налогового законодательства освобожден от уплаты  государственной пошлины.  

Руководствуясь статьями 107, 110, 167 - 170, 180, 181 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, суд   

р е ш и л :

Исковое требование оставить без удовлетворения. 

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Седьмой  арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.  

Решение, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Арбитражный  суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его  вступления в законную силу, при условии, если оно было предметом рассмотрения  арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал  в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.  

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд  Кемеровской области.  

Судья Т.А. Мраморная 

Электронная подпись действительна.Данные ЭП:Удостоверяющий центр ФГБУ ИАЦ СудебногодепартаментаДата 23.09.2019 4:51:20Кому выдана Мраморная Татьяна Александровна