РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-207366/22-110-1566

г. Москва

27 марта 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 03 марта 2023 года

Решение в полном объеме изготовлено 27 марта 2023 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

судьи Мищенко А.В. /единолично/,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Милкиной К.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску акционерного общества "ЦЕНТР ПРОГРАММ ЛОЯЛЬНОСТИ" (121170, Г. МОСКВА, ВН.ТЕР.Г. МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ ДОРОГОМИЛОВО, ПОКЛОННАЯ УЛ., Д. 3, ЭТАЖ 3/ПОМЕЩ. 120, ОГРН: 1117746689840) к обществу с ограниченной ответственностью "А-ПРОФИ" (115054, ГОРОД МОСКВА, ДУБИНИНСКАЯ УЛИЦА, 67, 2, ОФИС 23, ОГРН: 1057747798492) о взыскании 4 223 792,32 рублей,

 

при участии:

от истца – Гамулин  Д.В. по дов.  от  16.07.2020

от ответчика- Челюканов  Н.А. по дов.  от  04.10.2022, 

 

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "ЦЕНТР ПРОГРАММ ЛОЯЛЬНОСТИ" обратилось с иском к обществу с ограниченной ответственностью "А-ПРОФИ" о взыскании 4 223 792,32 руб. суммы соразмерного уменьшения покупной цены товара «Сертификат на доступ к технической поддержке Lenovo» по договору №ЦПЛ-207Ч/21 от 09.11.2021.

Ответчик иск не признал, по мотивам, изложенным в отзыве.

Заслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела, между АО «ЦПЛ» и ООО «А-Профи» был заключен договор № ЦПЛ-207Х/21 от 09.11.2021 г.

В соответствии с условиями Договора Поставщик обязуется передать в собственность Заказчика сертификаты на техническую поддержку (далее по тексту -«Товар») согласно Техническому заданию (Приложение № 1 к Договору), а Заказчик обязуется принять и оплатить поставленный Товар.

Согласно Приложению № 1 Поставщик обязался поставить «Сертификат на доступ к технической поддержке Lenovo». Срок действия Товара установлен в п. 1.6. Договора и составляет 12 месяцев с момента его активации.

Ответчиком Товар был передан Истцу 25.11.2021 г., что подтверждается УПД № 112500002.

Согласно п. 3.7. Договора оплата Товара по настоящему разделу Договору осуществляется по безналичному расчёту в российских рублях путём перечисления денежных средств на расчетный счет Поставщика.

Обязанность по оплате Товара Истцом исполнена в полном объеме,  что подтверждается платежным поручением № 101296 от 07.12.2021 г. на сумму 5 917 870,92 руб. (эквивалент 79 570,58 долларов США по курсу ЦБ РФ на 07.12.2021 г.).

Пунктом 1.1. Технического задания установлены требования к составу поставляемого Товара, а именно; сертификат предоставляет доступ к технической поддержке серверного оборудования (далее - Оборудование) на уровнях PW Tech Install, 24x7 24Нг CSR; PW Tech Install, SBD 24x7; PW Tech Install, NBD 11x5.

Для уровня PW Tech Install, 24x7 24Hr CSR в п. 1.1.2., для уровня PW Tech Install, SBD 24x7 в п. 1.1.3. и для уровня PW Tech Install, NBD 11x5 в п. 1.1.4. соответственно, установлены условия уровня технической поддержки.

Во всех случаях техническая поддержка включает в себя «.. .Расширенное сервисное обслуживание поставляемого оборудования осуществляется компанией «ИБМ Восточная Европа/Азия», ОГРН: 1027739004600, адрес электронной почты - hwsupport@ru.ibm.com, телефон +7 (495) 258-63-00...Время отклика на принятую заявку о проблеме в работе Оборудования не более 4-х часов.»

Истцом установлено, что с 07.03.2022 г. ООО «ИБМ Восточная Европа/Азия» приостановило деятельность на территории России, в связи с чем по номеру телефона +7 (495) 258-63-00 автоответчик сообщает об остановке деятельности на территории России, а на заявки по адресу hwsupnortffiru,ibm.com ответ не предоставляется.

Таким образом АО «ЦПЛ» не может использовать поставленные сертификаты в связи с их несоответствием условиям Договора в части получения какой-либо технической поддержки на условиях Договора.

При этом, в Техническом задании установлено, что срок гарантии на поставляемый Товар составляет 1 (один) год.

По общему правилу, гарантийный срок начинает течь с момента передачи товара покупателю (ч. 1 ст. 471 ПС РФ), в связи с чем гарантийный срок на Товар с 25.11.2021 -25.11.2022 гг.

Истец в пределах гарантийного срока обратился к Ответчику с претензией исх. № 06/17688 от 03.06.2022 г. с требованием об устранении выявленных Истцом недостатков Товара или уменьшении соразмерной покупной цены и возвращения Истцу 4 223 792 (четыре миллиона двести двадцать три тысячи семьсот девяносто два) руб. 32 коп.

Расчет суммы соразмерного уменьшения покупной стоимости Товара определен Истцом следующим образом:

Сумма, уплаченная за поставленный Товар - Срок доступа к технической поддержке по условиям Договора, в днях х Срок в течение которого Товар не мог быть использован, в днях., т.е.

79 570,58 Долларов США + 365 х 263 - 57 334,2 Доллара США. (эквивалент 4 223 792 руб. 32 коп. по курсу ЦБ РФ па 07.12.2021 г.)

Не согласившись с доводами Истца, Ответчик направил ответ исх. № 22-07/08-02 от 08.07.2022 г., согласно которому «...рассмотрение Вашего письма будет приостановлено...» что является отказом от удовлетворения требований в добровольном порядке.

В соответствии со ст. 506 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее-ГК РФ) по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В силу ст. 518 ГК РФ Покупатель (получатель), которому поставлены товары ненадлежащего качества, вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные ст. 475 ГК РФ за исключением случая, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров, без промедления заменит поставленные товары товарами надлежащего качества.

Согласно ч. 1 ст. 475 ГК РФ Покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе потребовать от Продавца безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок или соразмерного уменьшения покупной цены.

Вместе с тем, оспаривая исковые требования ответчик указал, что согласно п. 4.4. Договора право собственности на Товар, риск утраты, случайной гибели или повреждения Товар переходят от Поставщика к Заказчику с момента подписания Сторонами товарной накладной по форме ТОРГ-12 или УПД.

Согласно п. 1.1 предметом Договора являлась единовременная поставка товара (Сертификата), отвечающего требованиям Договора.

При этом, в предмет Договора не входило предоставление лично Поставщиком услуг технической поддержки оборудования, предусмотренных Сертификатом, а поставщиком услуг по технической поддержке оборудования, согласно п 1.1.2 Технического задания являлось иное лицо (ООО «ИМБ Восточная Европа/Азия» (ОГРН 1027739004600)).

Таким образом, обязательства по Договору были выполнены в полном объеме и в срок, предусмотренный Договором. Обязательства сторон по Договору прекращены надлежащим исполнением (п. 1 ст. 408 ГК РФ).

По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (пункт 1 статьи 454 ГК РФ.

Покупатель обязан оплатить товар по цене, предусмотренной договором купли-продажи, либо, если она договором не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий, по цене, определяемой в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса, а также совершить за свой счет действия, которые в соответствии с законом, иными правовыми актами, договором или обычно предъявляемыми требованиями необходимы для осуществления платежа (пункт 1 статьи 485 ГК РФ).

В соответствии со статьей 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В статье 469 ГК РФ указано, что продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи. Если законом или в установленном им порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю товар, соответствующий этим обязательным требованиям.

В силу статьи 474 ГК РФ проверка качества товара может быть предусмотрена законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями государственных стандартов или договором купли-продажи. Порядок проверки качества товара устанавливается законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями государственных стандартов или договором. В случаях, когда порядок проверки установлен законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями государственных стандартов, порядок проверки качества товаров, определяемый договором, должен соответствовать этим требованиям.

Пунктом 1 статьи 518 ГК РФ предусмотрено, что покупатель (получатель), которому поставлены товары ненадлежащего качества, вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные статьей 475 ГК РФ, за исключением случая, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров, без промедления заменит поставленные товары товарами надлежащего качества.

Если недостатки товара не были оговорены продавцом, покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору потребовать от продавца: соразмерного уменьшения покупной цены; безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок; возмещения своих расходов на устранение недостатков товара (пункт 1 статьи 475 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 475 ГК РФ, в случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору: отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы; потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.

Согласно пункту 1 статьи 476 ГК РФ продавец отвечает за недостатки товара, если покупатель докажет, что недостатки товара возникли до его передачи покупателю или по причинам, возникшим до этого момента.

Вместе с тем, доказательств передачи товара ненадлежащего качества ответчиком в материалы дела не представлено.

Истец в своем исковом заявлении подтверждает, что пользовался поставленным Сертификатом в период до 07.03.2022, что свидетельствует о том, что в момент передачи покупателю, товар отвечал своим потребительским свойствам, недостатков, возникших до передачи товара покупателю или по причинам, возникшим до этого момента, установлено не было.

А также подтверждает, что им осуществлялось использование поставленным сертификатом в период до 07.03.2022, что следует из расчета стоимости, приведенным Истцом (где АО «Центр программ лояльности» приводит расчет с учетом 263 дней оставшегося использования, то есть Истец использовал товар в течение 101 дня), и свидетельствует, что в момент передачи Заказчику товар отвечал своим потребительским свойствам, недостатков, возникших до передачи товара покупателю или по причинам, возникшим до этого момента, установлено не было.

Таким образом, истцом не доказан факт поставки товара ненадлежащего качества.

Факт прекращения компанией ООО «ИМБ Восточная Европа/Азия» (ОГРН 1027739004600) технического обслуживания на территории Российской Федерации не свидетельствует о поставке Ответчиком товара ненадлежащего качества.

Условиями пункта 4.4 Договора предусмотрено, что право собственности на товар, а также риски его повреждения или утраты, переходят от поставщика к покупателю с момента передачи товара покупателю.

При этом, согласно п. 1.1.2 Технического задания, услуги по технической поддержке оборудования, осуществляло третье лицо - ООО «ИБМ Восточная Европа/Азия, а не Ответчик.

Факт передачи некачественного товара Истцом в течение 5-ти дневного срока на основании п. 4.5 Договора не устанавливался.

Истцом заявленные требования заявлены к ответчику ООО «А-Профи», а не к ООО «ИБМ Восточная Европа/Азия».

При указанных обстоятельствах, являются несостоятельными доводы Истца о том, что ему был поставлен товар ненадлежащего качества, вследствие чего, не имеется оснований для взыскания денежных средств.

Согласно пункту 2 статьи 476 ГК РФ в отношении товара, на который продавцом предоставлена гарантия качества, продавец отвечает за недостатки товара, если не докажет, что недостатки товара возникли после его передачи покупателю вследствие нарушения покупателем правил пользования товаром или его хранения, либо действий третьих лиц, либо непреодолимой силы.

Пунктом 4.4 Договора поставки предусмотрено, что право собственности на товар, а также риски его повреждения и (или) утраты, переходят от поставщика к покупателю с момента передачи товара.

В предмет Договора входила лишь единовременная поставка товара (сертификата), отвечающего требованиям Договора. В предмет Договора не входит предоставление самим Ответчиком услуг по технической поддержке, предусмотренных Сертификатом: поставщиком услуг по технической поддержке в данном случае является непосредственно ООО «ИБМ Восточная Европа/Азия».

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основании своих требований или возражений.

При указанных обстоятельствах, являются несостоятельными доводы Истца о существенном нарушении Ответчиком условий Договора № ЦПЛ-207Х/21 от 09.11.2021 вследствие факта прекращения компанией ООО «ИМБ Восточная Европа/Азия» (ОГРН 1027739004600) технического обслуживания на территории Российской Федерации.

Обязательства Ответчика по оказанию услуг технической поддержки ни в Договоре, ни в каком-либо ином документе, представленном в материалы дела, не предусмотрены.

Равным образом, ни в Договоре, ни в иных представленных в материалах дела документах не содержатся указания на то, что Ответчик принял на себя обязательство по перепродаже услуг технической поддержки или обязательство оказывать техническую поддержку с привлечением к оказанию таких услуг третьего лица.

Согласно ст. 421 ГК РФ стороны свободны в заключении договора, а условия договора определяются по усмотрению сторон.

Из материалов дела следует, что изготовителем программного обеспечения, в отношении которого оказывается техническая поддержка, а также эмитентом спорных сертификатов является группа IBM («Lenovo») действующая на территории РФ в лице ООО «ИМБ Восточная Европа/Азия».

На российском рынке группа реализует свои продукты не напрямую, а через дистрибьюторов и субдистрибьюторов, в число которых входит Ответчик, которые уполномочены на сбор заказов и оплаты от приобретателей продуктов IBM («Lenovo») и последующее размещение заказов IBM («Lenovo»).

Лица, желающие получить техническую поддержку IBM («Lenovo»), получают подтверждение в своем личном кабинете, предоставленном IBM («Lenovo»), и автоматически заключают напрямую с IBM («Lenovo») соглашение о технической поддержке и подписке на сервисы.

Приобретение программы для ЭВМ на материальном носителе само по себе не означает, что покупатель приобрел право пользования этой программы по лицензионному (сублицензионному) договору, поскольку право использования такой программы возникает у приобретателя в силу пункта 3 статьи 1286 ГК РФ на основании лицензионного договора непосредственно с правообладателем.

Сертификат таким образом удостоверяет право на получение определенных услуг не от стороны Договора - Ответчика, а от иного лица - ООО «ИМБ Восточная Европа/Азия».

Фактически, лицо, активировавшее сертификат, получает право заключить договор с ООО «ИМБ Восточная Европа/Азия» на оказание услуг технической поддержки.

После активации сертификата дальнейшее взаимодействие конечных пользователей происходит непосредственно с группой IBM («Lenovo»).

Ответчик не является стороной соглашений о технической поддержке и подписке на сервисы IBM («Lenovo») и не участвует в оказании услуг технической поддержки конечным пользователям.

Доказательства того, что Ответчик взял на себя обязательства отвечать за действия IBM («Lenovo»), в материалы дела не представлены.

Следовательно, особенность сертификата как товара не влияет на обязательства Ответчика, не создает длящегося обязательства по предоставлению технической поддержки в течение всего срока их действия - со стороны Ответчика договор исполнен передачей товара, и он оказывать услуги Истцу или конечным пользователям после передачи товара не должен.

Таким образом, в силу абз. 1 п. 3 ст. 308 ГК РФ прекращение группой IBM («Lenovo») оказания услуг на территории России не создает для Ответчика каких-либо обязанностей.

Тот факт, что в последующем IBM («Lenovo») прекратило оказание услуг на территории Российской Федерации, не свидетельствует о том, что на момент передачи сертификат был некачественным. Ссылка Истца на отсутствие у сертификатов самостоятельной ценности является несостоятельной.

Сертификат представляет собой средство обмена, посредством которого конечный пользователь получает право заключить самостоятельное соглашение с группой IBM («Lenovo»).

Как указывает Истец, он активировал сертификат и получил доступ к услугам техподдержки от IBM («Lenovo»), то есть пользовался поставленным Сертификатом в период до 07.03.2022 по назначению.

Следовательно, Истцом не доказано нарушение Ответчиком Договора в части требований к качеству товара - последующее прекращение оказания услуг технической поддержки связано не с качеством сертификата, а с действиями третьего лица, имевшими место после передачи сертификата Истцу.

В настоящее время органами государственной власти иностранных государств введены экспортные ограничительные меры, в том числе в части, связанной с поставками телекоммуникационного и иного оборудования.

Бюро промышленности и безопасности США 24.02.2022 приняты Правила 2202150048, ужесточившее меры экспортного контроля на оборудование и программное обеспечение, поставляемое в Российскую Федерацию.

Указанные правила были приняты с целью ограничить доступ России к товарам, необходимым, как сказано в Правилах 220215-0048, для «демонстрации своей силы и реализации стратегических амбиций».

К таким товарам, в отношении которых введены ограничения, отнесены высокотехнологичные товары, а также товары, поставка и дальнейшее использование которых могут стать существенным вкладом в развитие технологических и иных секторов России.

К таким товарам относится, в том числе телекоммуникационное оборудование, экспорт которого также запрещен Регламентами Совета (ЕС) 2022/328 от 25.02.2022 и 2022/699 от 03.05.2022.

Таким образом, Россия исключена из перечня стран, в которые разрешен экспорт товаров двойного назначения, в том числе экспорт телекоммуникационного оборудования, товаров и технологий двойного назначения, предоставление соответствующих услуг.

Таким образом, ограничительные меры распространяются и на сертификаты на техническую поддержку для конечного пользователя АО «Центр программ лояльности».

Согласно рекомендации Министерства цифрового развития, связи и массовых коммуникаций РФ от 11.03.2022 г. «Позиция Минцифры в связи с сообщениями о приостановке или прекращении деятельности на территории России крупных международных ИТ-компаний (вендоров)», согласно которым до прояснения ситуации с уходом с российского рынка иностранных компаний, являющихся производителями и единоличными поставщиками услуг по технической поддержке своего оборудования, заказчикам рекомендовано отложить обращения в суд для принуждения интеграторов и вендоров к исполнению взятых на себя обязательств или взыскания с них предоплаты и штрафов (т.е. позиция Минцифры РФ заключается в том, что ответственность за нарушение взятых обязательств лежит на иностранных компаниях, прекративших свою деятельность на территории Российской Федерации).

При этом, Истцом в материалы дела не представлено документальное подтверждение наличия у него убытков или иных материальных потерь.

Поскольку Договор полностью исполнен его сторонами, в условиях договора отсутствуют обязательства Поставщика предоставлять услуги технической поддержки за ООО «ИБМ Восточная Европа/Азия», кроме того, по условиям Договора Поставщик не принял на себя гарантийных обязательств по качеству Сертификата, то есть не принял на себя обязательства на весь период действия Сертификата обеспечивать надлежащую работу технической поддержки со стороны ООО «ИБМ Восточная Европа/Азия», не являющегося контрагентом Поставщика, следовательно, обязательства по Договору прекращены его полным исполнением согласно п. 1 ст. 408 ГК РФ.

Кроме того, на дату рассмотрения настоящего дела истек как срок действия Договора, а также и срок действия спорного Сертификата (до 25.11.2022).

При указанных обстоятельствах иск не подлежит удовлетворению.

На основании  изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 123, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

 

РЕШИЛ:

В удовлетворении иска отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение  месяца с даты его принятия.

 

 

Судья:

А.В. Мищенко