АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЯРОСЛАВСКОЙ ОБЛАСТИ

150999, г. Ярославль, пр. Ленина, 28  http://yaroslavl.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А82-147/2019

г. Ярославль

19 апреля 2019 года

Резолютивная часть решения оглашена 17 апреля 2019 года.

Решение в полном объеме изготовлено 19 апреля 2019 года.

Арбитражный суд Ярославской области в составе судьи Овечкиной Е.А. 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Сулеймановым И.И.,

рассмотрев в судебном заседании исковое заявление ФИО1

к закрытому акционерному обществу  «Яррыбторг» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

об обязании провести независимый аудит

при участии в судебном заседании представителей:

от истца – ФИО1 (до перерыва), 

от ответчика –  генеральный директор Общества ФИО2 (до перерыва),  

установил:

ФИО1 (далее – истец, ФИО1) обратился в Арбитражный суд Ярославской области к закрытому акционерному обществу «Яррыбторг» (далее – ответчик, ЗАО «Яррыбторг») об обязании ответчика провести независимый аудит деятельности общества за 2015, 2016, 2017 финансовые годы. 

Исковые требования мотивированы обязанностью Общества ежегодно проводить аудит своей деятельности.  

Определением суда от 07.02.2019 исковое заявление принято к производству, назначено предварительное судебное заседание. Определением от 12.03.2019 дело назначено к судебному разбирательству в соответствии со статьями 136, 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) РФ, в котором объявлялся перерыв на основании статьи 163 АПК РФ до 17.04.2019. 

Стороны присутствовали в судебном заседании до перерыва, после перерыва судебное заседание продолжено, а дело рассмотрено без участия сторон на основании статей 156, 163 АПК РФ.  

Истец в судебном заседании поддержал заявленные требования в полном объеме, заявив, что просит обязать Общество провести аудит в течение года с даты вступления решения в законную силу. Уточнение иска принято судом в порядке статьи 49 АПК РФ, как не противоречащее действующему законодательству, и не нарушающее права и законны интересы других лиц. 

Представитель ответчика иск не признал по основаниям, изложенным в отзыве. Указал, что ФИО1 является не только мажоритарным акционером Общества, но и коммерческим директором  ЗАО «Яррыбторг». В связи с тяжелым финансовым положением аудит в 2015, 2016, 2017 годах действительно не проводился, но вся хозяйственная деятельность и документация в полном объеме были доступны ФИО1 При подготовке общих ежегодны собраний вопрос о проведении ФИО1 не ставился. В ходе подготовки ежегодного общего собрания акционеров в 2019 году от ряда акционеров Общества поступили предложения о проведении аудита за 2015, 2016, 2017 годы. Исходя из количества акций, принадлежащим этим акционерам, данное предложение будет принято общим собранием. С учетом изложенного ответчик просит в иске отказать. 

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, присутствовавших в судебном заседании, суд установил, что в Единый государственный реестр юридических лиц  содержатся сведения об ЗАО «Яррыбторг», акционером которого является и истец. 

Как следует из иска и приложенных к нему заявлений от 22.02.2018, от 26.03.2018, от 03.12.2018, от 19.12.2018, а также пояснений, данных в ходе судебного разбирательства, истец неоднократно требовал провести в Обществе аудит за 2015, 2016, 2017 годы, в частности, просил выбрать аудитора, Отказ в проведении аудита побудило истца обратиться с настоящим иском в Арбитражный суд Ярославской области с настоящим иском.

Оценив доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений, арбитражный суд пришел к следующему.

Согласно статье 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, предусмотренном АПК РФ. При этом способы защиты гражданских прав перечислены в статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), одним из которых является присуждение к исполнению обязанности в натуре. 

В силу пункта 5 статьи 67.1 ГК РФ акционерное общество для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности должно ежегодно привлекать аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками.

В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом, уставом общества, аудит бухгалтерской (финансовой) отчетности акционерного общества должен быть проведен по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале акционерного общества составляет десять и более процентов.

Порядок проведения аудиторских проверок деятельности акционерного общества определяется законом и уставом общества. 

Пунктом 1 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2008 № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» установлены случаи обязательного проведения аудита, а именно 1) если организация имеет организационно-правовую форму акционерного общества; 2) если ценные бумаги допущены к организованным торгам; 3) если организация является кредитной организацией, бюро кредитных историй, организацией, являющейся профессиональным участником рынка ценных бумаг, страховой организацией, клиринговой организацией, обществом взаимного страхования, организатором торговли, негосударственным пенсионным или иным фондом, акционерным инвестиционным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда (за исключением государственных внебюджетных фондов); 4) если объем выручки от продажи продукции (продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг) организации (за исключением органов государственной власти, органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, государственных и муниципальных унитарных предприятий, сельскохозяйственных кооперативов, союзов этих кооперативов) за предшествовавший отчетному год превышает 400 миллионов рублей или сумма активов бухгалтерского баланса по состоянию на конец предшествовавшего отчетному года превышает 60 миллионов рублей; 5) если организация (за исключением органа государственной власти, органа местного самоуправления, государственного внебюджетного фонда, а также государственного и муниципального учреждения) представляет и (или) раскрывает годовую сводную (консолидированную) бухгалтерскую (финансовую) отчетность; 6) в иных случаях, установленных федеральными законами.

В силу статьи 85 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон № 208-ФЗ, закон об АО) проверка (ревизия) финансово-хозяйственной деятельности общества осуществляется по итогам деятельности общества за год, а также во всякое время по инициативе ревизионной комиссии (ревизора) общества, решению общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества или по требованию акционера (акционеров) общества, владеющего в совокупности не менее чем 10 процентами голосующих акций общества. 

По итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности общества ревизионная комиссия (ревизор) общества или аудитор общества составляет заключение, в котором должны содержаться: подтверждение достоверности данных, содержащихся в отчетах, и иных финансовых документов общества; информация о фактах нарушения установленных правовыми актами Российской Федерации порядка ведения бухгалтерского учета и представления финансовой отчетности, а также правовых актов Российской Федерации при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности (статья 87 Закона № 208-ФЗ).

Согласно статье 86 Закона об АО аудитор (гражданин или аудиторская организация) общества осуществляет проверку финансово-хозяйственной деятельности общества в соответствии с правовыми актами Российской Федерации на основании заключаемого с ним договора. Общее собрание акционеров утверждает аудитора общества. Размер оплаты его услуг определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Данные нормы закона являются императивными и не содержат каких-либо дополнительных условий относительно порядка утверждения аудитора. 

Аналогичные положения содержатся в пункте 19.2, 19.3, 19.4 Устава ЗАО «Яррыбторг», согласно которым для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности Общества оно привлекает профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с Обществом или его акционерами (внешний аудит). Аудиторская проверка годовой финансовой отчетности Общества может быть проведена по требованию акционера (акционеров) Общества, акции которого составляют 10 и более процентов голосующих акций Общества. В этом случае расходы на проведение  затребованной аудиторской проверки должен нести акционер (акционеры), который затребовал ее проведение, если общее собрание акционеров не отнесет впоследствии эти расходы на счет Общества. Проверка осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации на основании заключаемого с аудитором договора. Общее собрание акционеров Общества  утверждает аудитора и определяет размер оплаты его услуг. 

По итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности Общества ревизор или аудитор составляет заключение, в котором должны содержаться: подтверждение достоверности данных, содержащихся в отчетах, и иных финансовых документов общества; информация о фактах нарушения установленных правовыми актами Российской Федерации порядка ведения бухгалтерского учета и представления финансовой отчетности, а также правовых актов Российской Федерации при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности Общества. 

Ревизор и аудитор вправе требовать от должностных лиц Общества предоставления всех необходимых материалов, бухгалтерских или иных документов и личных объяснений. Ревизии и проверки не должны нарушать нормальной финансово-хозяйственной деятельности Общества. 

В соответствии с подпунктами 9, 10, 11 пункта 1 статьи 48 Закона № 208-ФЗ к компетенции общего собрания акционеров относится, в том числе избрание членов ревизионной комиссии общества и досрочное прекращение их полномочий, если в соответствии с уставом общества наличие ревизионной комиссии является обязательным; утверждение аудитора общества; утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Подпунктами  8, 9, 10 пункта  14.2 статьи 14 Устава Общества «Общее собрание акционеров» перечисленные полномочия также отнесены к компетенции общего собрания акционеров ЗАО «Яррыбторг».  

Таким образом, федеральный законодатель, предусмотрев возможность проведения аудита в акционерном обществе, установил правило, согласно которому для проверки состояния текущих дел общества назначение аудита возможно лишь на основании решения общего собрания акционеров. 

Системное толкование статей 48, 86 Закона об АО, части 5 статьи 67.1 ГК РФ позволяет суду прийти к заключению, что законом установлено лишь право акционера предложить общему собранию выбранную им кандидатуру аудитора для проведения соответствующей проверки, тогда как окончательное решение названного вопроса находится в исключительной компетенции общего собрания. 

Возможность обращения акционера с исковым заявлением о понуждении общества провести аудиторскую проверку выбранным им аудитором законом не предусмотрена.

Реализация истцом своего права требовать проведения аудиторской проверки деятельности общества возможна лишь при соблюдении процедуры, предусмотренной пунктом 10 части 1 и частью 2 статьи 48, пунктом 2 статьи 86 Закона  об АО, а также частью 5 статьи 67.1 ГК РФ. Тем самым, закон предоставляет акционеру право требовать проведения в любое время аудиторской проверки, но лишь тем аудитором, с которым на основании решения общего собрания заключен соответствующий договор.

На день рассмотрения судом спора договор между ЗАО «Яррыбторг» и каким-либо аудитором на проведение аудита за 2015, 2016, 2017 годы не заключен, доказательств обратного истцом не представлено.

Суд учитывает, что 04.02.20019 в ЗАО «Яррыбторг» состоялось заседание Совета директоров Общества, на котором была сформирована повестка дня годового общего собрания акционеров, запланированного на конец мая 2019 года, в которую по предложениям акционеров ЗАО «Яррыбторг», в том числе и ФИО1 были включены вопросы о проведении аудита Общества за 2015, 2016, 2017  годы, выбрав аудитором Общества  общество с ограниченной ответственностью АКФ «АудитСервисГрупп».   

Таким образом, учитывая, что одной из задач судопроизводства в арбитражных судах является защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность (статья 2 АПК РФ), а в рассматриваемом случае истец, избрав способ защиты права в виде понуждения  Общество провести аудит, который  проанализирован судом в рамках рассматриваемого спора, в сложившейся ситуации не доказал факт нарушения со стороны ответчика своих прав и законных интересов, суд находит требование ФИО3 не подлежащим удовлетворению. На день рассмотрения спора, исходя из представленных в дело документов, суд не усматривает нарушение прав акционера, так как Общество намерено провести аудит, в связи с чем решает все связанные с этим процедурные вопросы. отвечающие критериям действующего законодательства. Истец  в ходе судебного заседания (аудиозапись судебного заседания от 10.04.2019) сам подтвердил необходимость выбора и утверждения аудитора решением общего собрания акционеров. 

При этом суд считает необходимым разъяснить, что реализуя свое право, истец не лишен возможности обратиться в ЗАО «Яррыбторг» с целью получения документации, доступ к которой должен быть ему обеспечен в силу статей 89 - 91 Закона № 208-ФЗ и провести независимый аудит за свой счет на оснвоании полученных документов.

Согласно части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины остаются на истце. Излишне уплаченная госпошлина подлежит возврату ФИО3 на основании статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

в удовлетворении иска ФИО1 к закрытому акционерному обществу «Яррыбторг» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) об обязании провести независимый аудит деятельности закрытого акционерного общества «Яррыбторг» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) за 2015, 2016, 2017 финансовые годы отказать. 

Решение может быть обжаловано во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок в соответствии со статьями 181, 257, 259 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня вступления решения в законную силу в соответствии со статьями 181, 273, 275, 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

Жалобы подаются через Арбитражный суд Ярославской области, в том числе посредством их подачи через личный кабинет, созданный в информационной системе «Мой арбитр» в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Пересмотр в порядке кассационного производства решения арбитражного суда в Судебной коллегии Верховного Суда Российской Федерации производится в порядке и сроки, предусмотренные статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Кассационная жалоба в этом случае подается непосредственно в Верховный Суд Российской Федерации.

Судья

Е.А. Овечкина