ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-56709/2017-ГК

Дело № А40-66246/17

г. Москва

29 ноября 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 27 ноября 2017 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 29 ноября 2017 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.И. Левченко, 

судей В.Р. Валиева, Д.Н. Садиковой 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Государственного бюджетного учреждения «Жилищник района Отрадное» 

на решение Арбитражного суда города Москвы от 15 сентября 2017 года 

по делу № А40-66246/17, принятое судьей Е.В. Ивановой, 

по иску Публичного акционерного общества «Мосэнергосбыт» 

(ОГРН: 

<

***>; 117312, Москва, ул. Вавилова, д. 9)

к Государственному бюджетному учреждению «Жилищник района Отрадное» 

(ОГРН: 

<

***>; 127562, Москва, ул. Каргопольская, д. 17)

третьи лица: ПАО «МОЭСК», Правительство города Москвы

 

о взыскании 1 921 358 рублей 25 копеек задолженности

 

при участии в судебном заседании: 

от истца: ФИО2 (по доверенности от 02.2016)

от ответчика: ФИО3 (по доверенности от 27.11.2017), ФИО4 (по доверенности от 20.03.2017)

от третьих лиц: от ПАО «МОЭСК» - ФИО5 (по доверенности от 31.10.2016); от Правительства города Москвы – извещено, представитель не явился 

 

У С Т А Н О В И Л:

Публичное акционерное общество «Мосэнергосбыт» (далее –                                    ПАО «Мосэнергосбыт», истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к Государственному бюджетному учреждению «Жилищник района Отрадное» (далее – ГБУ «Жилищник района Отрадное», ответчик) о взыскании 1 921 358 рублей 25 копеек стоимости безучетнопотребленной электроэнергии, 40 772 рублей 35 копеек законной неустойки, а также законной неустойки, начисленной за период с 12.04.2017 по дату фактической оплаты задолженности.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечено Публичное акционерное общество «Московская объединенная электросетевая компания» (далее -  ПАО «МОЭСК»).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 15.09.2017 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил отменить решение суда и вынести по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований в полном объеме.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств дела, указывает на отсутствие безучетного потребления электроэнергии.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.10.2017 жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 27.11.2017.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Поскольку апелляционная жалоба подана без пропуска срока на обжалование, лица, участвующие в деле, которые были надлежащим образом извещены в суде первой инстанции, считаются надлежаще извещенными.

В заседании суда апелляционной инстанции 27.11.2017 представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представители истца и третьего лица возражали против удовлетворения жалобы, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Повторно рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 АПК РФ, изучив доводы жалобы, заслушав объяснения представителей истца, ответчика и третьего лица, исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что решение Арбитражного суда города Москвы от 15.09.2017  подлежит отмене на основании следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции, 01.01.2007 между                               ПАО «Мосэнергосбыт» и ГБУ «Жилищник района Отрадное» был заключен государственный контракт № 99100161.

В силу статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 541 ГК РФ, энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Согласно статье 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Главой 10 Основных положений функционирования розничных рынков электроэнергии (далее - Основные положения), утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 определены Правила организации учета электрической энергии на розничных рынках.

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики и сетевые организации проверяют соблюдение потребителями установленных законодательством требований, которые определяют порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Пунктом 172 Основных положений установлено, что проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям Основных положений, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.

На основании вышеуказанного работниками сетевой организации 22.10.2014 проведена проверка потребления электрической энергии, в ходе которой обнаружен факт безучетного потребления электрической энергии, выразившийся в том, что отсутствует пломба энергоснабжающей организации на испытательных коробках электрических счетчиков.

Представителем ПАО «МОЭСК» по факту выявления безучетного потребления юридическим лицом составлен акт о неучтенном потреблении                                                    № БУ/33/СВОРУ-МУЭ-Ю.

Согласно пунктам 192, 193 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию (пункт 192 Основных положений).

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (пункт 193 Основных положений).

Расчет безучетного потребления электрической энергии производится в соответствии с пунктом 194, 195 Основных положений, согласно которым объем безучетного потребления электрической энергии определяется с даты предыдущей проверки прибора учета до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Общая сумма безучетного потребления электрической энергии составляет                      1 921 358 рублей 25 копеек.

Общий размер начисленной неустойки, согласно расчету истца, составил                 40 772 рублей 35 копеек неустойки.

Суд первой инстанции, сославшись на то, что указанный акт о неучтенном потреблении электрической энергии составлен в соответствии с пунктами                             167, 192, 193 Основных положений, удовлетворил исковые требования в полном объеме.

Суд апелляционной инстанции, повторно проанализировав обстоятельства выявления факта безучетного потребления, пришел к следующим выводам.

Из буквального толкования пункта 2 Основных положений № 442 следует, что безучетное потребление должно быть выражено в действии - вмешательстве в работу прибора учета, нарушении (повреждение) пломб и (или) знаков визуального контроля, совершении иных действий, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии. При этом бездействие в виде не совершения потребителем действий по выявлению неисправности прибора учета не относится к безучетному потреблению.

Под измерительным комплексом понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки (пункт 136 Основных положений).

Под системой учета для целей настоящего документа понимается совокупность измерительных комплексов, связующих и вычислительных компонентов, устройств сбора и передачи данных, программных средств, предназначенная для измерения, хранения, удаленного сбора и передачи показаний приборов учета по одной и более точек поставки.

Испытательная клеммная коробка предназначена для установки в щитах распределителях электрической энергии.

Коробка обеспечивает закорачивание вторичных цепей трансформаторов тока, отключение токовых цепей счетчика и цепей напряжения в каждой фазе счетчиков при их замене или проверке, а также включение образцового счетчика без отсоединения проводов и кабелей. В соответствии с действующими Правилами устройства электроустановок (ПУЭ), пункт 1.5.23 раздела 1 все трансформаторные трехфазные счетчики необходимо подключать через испытательную переходную коробку.

Испытательная клеммная коробка не относится ни к приборам учета, ни к измерительным комплексам, ни к системе учета, поскольку не имеет функции измерения электрической энергии, не является связующим и вычислительным компонентом, а имеет исключительно техническое предназначение (при отключении расчетных счетчиков для их замены или проверки), следовательно нарушение пломбы на испытательной коробке не может быть отнесено к безучетному потреблению (вывод о том, что испытательная клеммная коробка не относится к приборам учета подтверждается судебной практикой (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 22.03.2017 № Ф05-864/2017 по делу      № А40-82661/16; Постановление Арбитражного суда Московского округа от 25.11.2016 № Ф05-16052/2016 по делу № А40-142036/2015)).

Кроме того, истцом в материалы дела не представлены доказательства того, что ввиду отсутствия пломбы на испытательной коробке, возникли нарушения учета электрической энергии.

При указанных обстоятельствах решение суда подлежит отмене, а исковые требования не подлежат удовлетворению.

На основании статьи 269 АПК РФ по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт (пункт 2).

Руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 2 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

 

 

 

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 15 сентября 2017 года по делу № А40-66246/17 отменить. В удовлетворении иска отказать.

Взыскать с Публичного акционерного общества «Мосэнергосбыт»               (ОГРН: 

<

***>; 117312, Москва, ул. Вавилова, д. 9) в пользу Государственного бюджетного учреждения «Жилищник района Отрадное» (ОГРН: 

<

***>; 127562, Москва, ул. Каргопольская, д. 17) 3 000 (Три тысячи) рублей расходов по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

 

Председательствующий судья                                                                  Н.И. Левченко

 

 

Судьи                                                                                                               В.Р. Валиев

 

 

     Д.Н. Садикова