113/2023-158152(1) 

 

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12  

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru 

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  № 09АП-29846/2023

Дело № А40-173288/22

г. Москва

13 июня 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июня 2023 года  Постановление изготовлено в полном объеме 13 июня 2023 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Новиковой Е.М., судей Порывкина П.А., Фриева А.Л., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

ООО "ПИТОМНИК ДЕКОРАТИВНЫХ КУЛЬТУР "ЮЖНЫЙ", на решение  Арбитражного суда г. Москвы от «20» марта 2023 года по делу № А40-173288/22,  по иску ООО "АРТСТРОЙТЕХНОЛОГИЯ" (ИНН 

<

***>, ОГРН  

<

***>) к ООО "ПИТОМНИК ДЕКОРАТИВНЫХ КУЛЬТУР "ЮЖНЫЙ"  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании,  

при участии в судебном заседании: от истца: ФИО2 по доверенности от 12.07.2022, от ответчика: ФИО3 по доверенности от 14.04.2023. 

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен о взыскании неустойки в размере 5 479 207, 46 руб., с учетом  уточнений требований в порядке ст. 49 АПК РФ.  

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.03.2023 с ООО «ПДК  «ЮЖНЫЙ» (ОГРН 

<

***>) в пользу ООО «АРТСТРОЙТЕХНОЛОГИЯ»  (ОГРН 

<

***>) взыскана неустойка в размере 1 656 789 руб. 89 коп., а также  расходы на оплату госпошлины в размере 15 238 руб. В удовлетворении остальной  части исковых требований отказано.  

Ответчик не согласился с выводами суда, обратился с апелляционной  жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в части  удовлетворения исковых требований по мотивам, изложенным в жалобе.  

Учитывая, что лицами, участвующими в деле, до начала судебного  разбирательства возражения по проверке только части судебного акта не заявлены,  апелляционный суд, руководствуясь частью 5 статьи 268 АПК РФ, разъяснениями,  

содержащимися в пункте 27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от  30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной  инстанции", проверяет законность и обоснованность решения суда первой  инстанции только в обжалуемой части.  

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции судебного  акта проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии с главой 34  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы  апелляционной жалобы, просил решение суда отменить в обжалуемой части.  Представитель истца против доводов апелляционной жалобы возражал, просил  апелляционную жалобу - без удовлетворения.  

Выслушав объяснения представителей истца и ответчика, исследовав и  оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные  доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный  апелляционный суд не находит оснований для изменения или отмены обжалуемого  судебного акта в силу следующего.  

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 

01 апреля 2021 года между ООО «АртСтройТехнология» (далее - Генподрядчик,  Истец) и ООО «ПДК «ЮЖНЫЙ» (далее - Подрядчик, Ответчик) был заключен  Договор подряда № 01- 04-21ФТ (далее - Договор), согласно которому Подрядчик  принял на себя обязательство выполнить работы по посадке деревьев на объекте:  «Выполнение работ по приведению в нормативное состояние дополнительных  территорий набережной в районе Левобережный города Москвы».  

Строительная площадка и исходная документация были переданы  Подрядчику 01 апреля 2021 года, что подтверждается актом приема-передачи  строительной площадки и исходной документации.  

Согласно п. 3.1. Договора, общая стоимость Договора определяется  Ведомостью объемов и стоимости работ (приложение, являющееся неотъемлемой  частью Договора) и составляет 5 799 680 (пять миллионов семьсот девяносто девять  тысяч шестьсот восемьдесят) рублей 15 копеек.  

Пунктом 2.2. Договора установлено, что начало выполнения работ - 08  апреля 2021 года, окончание работ в полном объеме должно быть произведено в  срок не позднее 20 апреля 2021 г., что также подтверждается Графиком  производства работ (приложение № 4 к Договору) и Ведомостью объемов и  стоимости работ (Приложение № 1.1. к Договору).  

13 апреля 2021 года Генподрядчиком был перечислен авансовый платеж в  сумме 1 500 000 (один миллион пятьсот тысяч) рублей 00 копеек, что  подтверждается платежным поручением № 502 от 13.04.2021.  

30 апреля 2021 года Подрядчиком были сданы работы на сумму 5 262 583  (пять миллионов двести шестьдесят две тысячи пятьсот восемьдесят три) рубля 16  копеек, что подтверждается Актом о приемке выполненных работ (далее по тексту -  КС-2) № 1 от 30.04.2021, Справкой о стоимости выполненных работ и затрат (далее  по тексту - КС-3) № 1 от 30.04.2021.  

10 декабря 2021 года, Подрядчик направил в адрес Генподрядчика  документы о сдаче работ на сумму 537 096 (пятьсот тридцать семь тысяч девяносто  шесть) рублей 99 копеек, что подтверждается письмом Подрядчика № 973 от  10.12.2021 года.  

Работы были приняты, путем подписания КС-2 № 2 и КС-3 № 2. 

Исходя из вышеизложенного Подрядчиком допущена просрочка в  исполнении обязательств по Договору.  

Согласно п. 4.1. Договора, в случае невыполнения или ненадлежащего  выполнения Подрядчиком своих обязательств по Договору, Подрядчик лишается  права на бесплатное пользование авансами, а к авансам применяются правила о  коммерческом кредите. Проценты за пользование коммерческим кредитом в виде  аванса уплачиваются, начиная со дня, следующего после получения аванса по день  фактического исполнения обязательств. Размер процентов составляет 0,5% от  суммы кредита за каждый день пользования.  

Согласно п. 4.1. Договора проценты за пользование коммерческим кредитом  в виде аванса за период с 14.04.2021 год по 30.04.2021 года составляют 127 500 (сто  двадцать семь тысяч пятьсот) рублей 00 копеек  

Согласно п. 8.2. Договора, за нарушение сроков выполнения Работ  Подрядчик уплачивает Генподрядчику пени в размере 0,3 % от Стоимости Договора  за каждый день просрочки до даты фактического выполнения работ.  

Пени за период с 21.04.2021 года по 10.12.2021 года составляют 534 919,58  (пятьсот тридцать четыре тысячи девятьсот девятнадцать) рублей 58 копейки.  

15 октября 2019 года между ООО «АртСтройТехнология» (далее -  Генподрядчик) и ООО «ПДК «ЮЖНЫЙ» (далее - Подрядчик) был заключен  Договор подряда № 15-10-19 Люб (далее - Договор, согласно которому Подрядчик  принял на себя обязательство выполнить работы по озеленению улиц и  общественных пространств на объекте: «Реконструкция водопроводной связки  между Жулебинской и Люберецкой магистралями для первой очереди комплексной  застройки территории иловых площадок Люберецкой станции аэрации», заказ 348608 по адресу: г. Москва, ЮВАО, УР «Выхино-Жулебино»; ВАО УР «Косино- Ухтомский»; Люберецкий муниципальный район Московской области, г.  Люберцы».  

Строительная площадка и исходная документация были переданы  Подрядчику 15 октября 2019 года, что подтверждается актом приема-передачи  строительной площадки и исходной документации.  

Согласно п. 3.1. Договора, общая стоимость Договора определяется  Ведомостью объемов и стоимости работ (приложение, являющееся неотъемлемой  частью Договора) и составляет 631 695 (шестьсот тридцать одна тысяча шестьсот  девяносто пять) рублей 00 копеек.  

Пунктом 2.2. Договора установлено, что начало выполнения работ - дата  подписания Договора, окончание работ в полном объеме должно быть произведено  в срок не позднее 30 ноября 2019 г.  

19 декабря 2019 года Подрядчиком были сданы работы на сумму 432 269  (четыреста тридцать две тысячи двести шестьдесят девять) рублей 00 копеек, что  подтверждается КС-2 № 1, КС-3 № 1 от 19.12.20219.  

Работы оплачены Генподрядчиком в полном объеме, что подтверждается  платежным поручением № 363 от 13.02.2020 года.  

Исходя из вышеизложенного Подрядчиком допущена просрочка в  исполнении обязательств по Договору.  

Согласно п. 8.2. Договора, за нарушение сроков выполнения Работ  Подрядчик уплачивает Генподрядчику пени в размере 0,3 % от Стоимости Договора  за каждый день просрочки до даты фактического выполнения работ.  

Пени за период с 01.12.2019 года по 19.12.2019 года составляют 36 006  (тридцать шесть тысяч шесть) рублей 62 копейки.  

19 августа 2019 года между ООО «АртСтройТехнология» (далее -  Генподрядчик) и ООО «ПДК «ЮЖНЫЙ» (далее - Подрядчик) был заключен  Договор подряда № 19-08-19 ЗелЦ (далее - Договор), согласно которому Подрядчик  принял на себя обязательство выполнить работы по озеленению улиц и  общественных пространств на объекте: «Выполнение работ по комплексному  благоустройству улиц и общественных пространств по адресам: г. Москва, ЗелАО,  Центральный проспект»».  

Строительная площадка и исходная документация были переданы  Подрядчику 19 августа 2019 года, что подтверждается актом приема-передачи  строительной площадки и исходной документации.  

Согласно п. 3.1. Договора, общая стоимость Договора определяется  Ведомостью объемов и стоимости работ (приложение, являющееся неотъемлемой  частью Договора) и составляет 3 492 076 (три миллиона четыреста девяносто две  тысячи семьдесят шесть) рублей 00 копеек.  

Пунктом 2.2. Договора установлено, что начало выполнения работ - дата  подписания Договора, окончание работ в полном объеме должно быть произведено  в срок не позднее 28 августа 2019 г.  

19 августа 2019 года Генподрядчиком был перечислен авансовый платеж в  сумме 1 500 000 (один миллион пятьсот тысяч) рублей 00 копеек, что  подтверждается платежным поручением № 2264 от 19.08.2019 года.  

18 сентября 2019 года Подрядчиком были сданы работы на сумму 2 783 477  (два миллиона семьсот восемьдесят три тысячи четыреста семьдесят семь) рублей  60 копеек, что подтверждается КС-2 № 1 и КС-3 № 1 от 18.09.2019, которые были в  полном объеме оплачены Генподрядчиком платежами от 22.10.2019 и 13.11.2019  года, что подтверждается платежными поручениями № 1657 и № 2053.  

20 июля 2020 года Подрядчиком были сданы работы на сумму 359 158  (триста пятьдесят девять тысяч сто пятьдесят восемь) рублей 60 копеек, что  подтверждается КС-2 № 2 и КС-3 № 2 от 20.07.2019, которые были в полном объеме  оплачены Генподрядчиком платежом от 22.03.2021 года, что подтверждается  платежным поручением № 408.  

Согласно п. 4.1. Договора проценты за пользование коммерческим кредитом  в виде аванса за период с 28.08.2019 год по 18.09.2019 года составляют 165 000 (сто  шестьдесят пять тысяч) рублей 00 копеек  

Исходя из вышеизложенного Подрядчиком допущена просрочка в  исполнении обязательств по Договору.  

Согласно п. 8.2. Договора, за нарушение сроков выполнения Работ  Подрядчик уплачивает Генподрядчику пени в размере 0,3 % от Стоимости Договора  за каждый день просрочки до даты фактического выполнения работ.  

Пени за период с 29.08.2019 года по 20.07.2020 года составляют 527 693  (пятьсот двадцать семь тысяч шестьсот девяносто три) рубля 67 копеек.  

24 августа 2020 года между ООО «АртСтройТехнология» (далее -  Генподрядчик) и ООО «ПДК «ЮЖНЫЙ» (далее - Подрядчик) был заключен  Договор подряда № 24-08-20 Изм (далее - Договор), согласно которому Подрядчик  принял на себя обязательство выполнить работы по посадке деревьев на объекте:  «Связка напорных трубопроводов Черкизовской КНС с Измайловской КНС по  адресу: районы Богородское, Преображенское, Сокольники ВАО города Москвы».  

Строительная площадка и исходная документация были переданы  Подрядчику 24 августа 2020 года, что подтверждается актом приема-передачи  строительной площадки и исходной документации.  

Согласно п. 3.1. Договора, общая стоимость Договора определяется  Ведомостью объемов и стоимости работ (приложение, являющееся неотъемлемой  частью Договора) и составляет 463 042 (четыреста шестьдесят три тысячи сорок  два) рубля 00 копеек.  

Пунктом 2.2. Договора установлены сроки выполнения работ: с даты  заключения Договора по 30 августа 2020 года.  

28 сентября 2020 года Подрядчиком были сданы работы на сумму 

463 042 (четыреста шестьдесят три тысячи сорок два) рубля 00 копеек, что  подтверждается КС-2 № 1 и КС-3 № 1 от 28.09.2020.  

Работы оплачены Генподрядчиком в полном объеме, что подтверждается  платежным поручением № 401 от 22.03.2021.  

Исходя из вышеизложенного Подрядчиком допущена просрочка в  исполнении обязательств по Договору.  

Согласно п. 8.2. Договора, за нарушение сроков выполнения Работ  Подрядчик уплачивает Генподрядчику пени в размере 0,3 % от Стоимости Договора  за каждый день просрочки до даты фактического выполнения работ.  

Пени за период с 31.08.2020 года по 28.09.2020 года составляют 40 284  (сорок тысяч двести восемьдесят четыре) рубля 65 копеек.  

29 июля 2019 года между ООО «АртСтройТехнология» (далее -  Генподрядчик) и ООО «ПДК «ЮЖНЫЙ» (далее - Подрядчик) был заключен  Договор подряда № 29-07-19 Зел (далее - Договор), согласно которому Подрядчик  принял на себя обязательство выполнить работы по благоустройству на объекте:  «Выполнение работ по обустройству зоны отдыха по адресу: г. Москва, ЗелАО,  Центральный проспект, д. 1».  

Строительная площадка и исходная документация были переданы  Подрядчику 29 июля 2019 года, что подтверждается актом приема-передачи  строительной площадки и исходной документации.  

Согласно п. 3.1. Договора, общая стоимость Договора определяется  Ведомостью объемов и стоимости работ (приложение, являющееся неотъемлемой  частью Договора) и составляет 7 342 884 (семь миллионов триста сорок две тысячи  восемьсот восемьдесят четыре) рубля 50 копеек.  

Пунктом 2.2. Договора установлено, что начало выполнения работ - дата  подписания Договора, окончание работ в полном объеме должно быть произведено  в срок не позднее 28 августа 2019 г.  

18 сентября 2019 года Подрядчиком были сданы работы на сумму 5 736 444  (пять миллионов семьсот тридцать шесть тысяч четыреста сорок четыре) рубля 80  копеек, что подтверждается КС-2 № 1 и КС-3 № 1 от 18.09.2019, а также на сумму  829 243,00 что подтверждается КС-2 № 2 и КС-3 № 2 от 18.09.2019.  

20 июля 2020 года Подрядчиком были сданы работы на сумму 582 483  (пятьсот восемьдесят две тысячи четыреста восемьдесят три) рубля 20 копеек, а  также на сумму 97 452 (девяносто семь тысяч четыреста пятьдесят два) рубля 00  копеек, что подтверждается КС-2 № 3- 4 и КС-3 № 3-4 от 20.07.2020.  

Работы оплачена Генподрядчиком в полном объеме, что подтверждается  платежными поручениями № 453 от 31.07.2019, № 2263 от19.08.2019, № 2102 от  13.11.2019, № 2367 от 05.12.2019, № 2577 от 26.12.2019, № 252 от 05.11.2020, а также  актами взаимозачета от 30.09.2019 и 30.12.2019.  

Исходя из вышеизложенного Подрядчиком допущена просрочка в  исполнении обязательств по Договору.  

Согласно п. 8.2. Договора, за нарушение сроков выполнения Работ  Подрядчик уплачивает Генподрядчику пени в размере 0,3 % от Стоимости Договора  за каждый день просрочки до даты фактического выполнения работ.  

Пени за период с 29.08.2019 года по 20.07.2020 года составляют 1 937 313  (один миллион девятьсот тридцать семь тысяч триста тринадцать) рублей 36 копеек.  

30 июня 2020 года между ООО «АртСтройТехнология» (далее -  Генподрядчик) и ООО «ПДК «ЮЖНЫЙ» (далее - Подрядчик) был заключен  Договор подряда № 30-06-20/3 ПРВ (далее - Договор), согласно которому  Подрядчик принял на себя обязательство выполнить работы по высадке цветников  парка на объекте: «Выполнение работ по комплексному благоустройству  территории Северного административного округа города Москвы».  

Строительная площадка и исходная документация были переданы  Подрядчику 30 июня 2020 года, что подтверждается актом приема-передачи  строительной площадки и исходной документации.  

Согласно п. 3.1. Договора, общая стоимость Договора определяется  Ведомостью объемов и стоимости работ (приложение, являющееся неотъемлемой  частью Договора) и составляет 14 989 946 (четырнадцать миллионов девятьсот  восемьдесят девять тысяч девятьсот сорок шесть) рублей 00 копеек.  

Пунктом 2.2. Договора установлено, что начало выполнения работ - дата  подписания Договора, окончание работ в полном объеме должно быть произведено  в срок не позднее 25 августа 2020 г., что также подтверждается Графиком  производства работ (приложение № 4 к Договору).  

28 июля 2020 года Генподрядчиком был перечислен авансовый платеж в  сумме 2 000 000 (два миллиона) рублей 00 копеек, что подтверждается платежным  поручением № 1947 от 28.07.2020.  

29 сентября 2020 года Подрядчиком были сданы работы на сумму 6 456 640  (шесть миллионов четыреста пятьдесят шесть тысяч шестьсот сорок) рублей 79  копеек, что подтверждается КС-2 № 1 и КС-3 № 1 от 29.09.2020.  

25 ноября 2021 года Подрядчиком были сданы работы на сумму 705 720  (семьсот пять тысяч семьсот двадцать) рублей 13 копеек, что подтверждается КС-2   № 2 и КС-3 № 2 от 25.11.2021.  

Итого Подрядчиком выполнено работ на общую сумму 7 162 360 (семь  миллионов сто шестьдесят две тысячи триста шестьдесят) рублей 92 копейки.  Генподрядчиком выполненные работы оплачены в полном объеме.  

Работы на сумму 7 827 585,08 руб. Подрядчиком по Договору не выполнены.  

Работы по договору оплачены в сумме 6 456 640,79, что подтверждается  платежными поручениями (в том числе аванс) № 253 от 05.11.2020, № 562 от  29.12.2020, № 400 от 23.03.2021.  

Исходя из вышеизложенного Подрядчиком допущена просрочка в  исполнении обязательств по Договору.  

Согласно п. 4.1. Договора, в случае невыполнения или ненадлежащего  выполнения Подрядчиком своих обязательств по Договору, Подрядчик лишается  права на бесплатное пользование авансами, а к авансам применяются правила о  коммерческом кредите. Проценты за пользование коммерческим кредитом в виде  аванса уплачиваются, начиная со дня, следующего после получения аванса по день  фактического исполнения обязательств. Размер процентов составляет 0,5% от  суммы кредита за каждый день пользования.  

Согласно п. 4.1. Договора проценты за пользование коммерческим кредитом  в виде аванса за период с 29.07.2020 год по 29.09.2020 года составляют 630 000  (шестьсот тридцать тысяч) рублей 00 копеек  

Согласно п. 8.2. Договора, за нарушение сроков выполнения Работ  Подрядчик уплачивает Генподрядчику пени в размере 0,3 % от Стоимости Договора  за каждый день просрочки до даты фактического выполнения работ.  

Пени за период с 26.08.2020 года по 25.11.2021 года составляют 1 645 489  (один миллион шестьсот сорок пять тысяч четыреста восемьдесят девять) рублей 58  копеек.  

Общая сумма пеней, по всем вышеперечисленным договорам, составляет 5  479 207 (пять миллионов четыреста семьдесят девять тысяч двести семь) рублей 46  копеек.  

Поскольку в ответ на направленную претензию ответчик свои обязательства  не исполнил, истец обратился с настоящим иском в суд.  

Арбитражный апелляционный суд согласен с выводами суда первой  инстанции о частичном удовлетворении исковых требований по следующим  основаниям.  

Спорные отношения, возникшие в связи с исполнением договора, по своей  правовой природе являются подрядными, подлежат регулированию общими  гражданско-правовыми нормами об обязательствах, специальными положениями  главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).  

В соответствии с п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона  (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика)  определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять  результат работы и оплатить его.  

На основании статьи 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный  и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в  договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов  работы (промежуточные сроки).  

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не  предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как  начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.  

Согласно ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается  определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан  уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения  обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об  уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.  

Договор от 01.04.2021 № 01-04-21 ФТ. 

Цена Договора составляет 5 799 680,15 руб. (Ведомость объемов и стоимости  работ).  

В рамках указанного Договора Истцом был выплачен аванс на сумму 

1 500 000 руб., что подтверждается платежным поручением от 13.04.2021 № 502.  

Согласно пункту 2.2. Договора срок начала работ - 08.04.2021, срок  окончания - не позднее 20.04.2021.  

При этом в Ведомости объемов и стоимости работ отдельно выделены  уходные работы (полив, прополка и рыхление приствольных кругов, замена  растяжек, восстановление отпада в течение года за 355 деревьев), стоимость  которых составляет 537 096,99 руб.  

Следовательно, срок окончания работ (20.04.2021) установлен для работ по  посадке деревьев; в свою очередь, уходные работы оказываются Ответчиком в  течение года после осуществления посадки.  

В рамках указанного Договора Истцом был выплачен аванс на сумму 

1 500 000 руб., что подтверждается платежным поручением от 13.04.2021 № 502.  

Ответчик надлежащим образом выполнил работы по Договору, что  подтверждается Актом о приемке выполненных работ (посадка деревьев) от  30.04.2021 № 1 на сумму 5 262 583,16 руб. и Актом о приемке выполненных работ  (уходные работы) от 25.11.2021 № 2 на сумму 537 096,99 руб.  

Таким образом, как верно установлено судом первой инстанции, Ответчиком  допущено только нарушение сроков выполнения работ по посадке деревьев на 10  календарных дней (с 21.04.2021 по 30.04.2021).  

Следовательно, в соответствии с пунктом 8.2. Договора размер пени за  просрочку выполнения работ составляет 173 990,40 руб. (21.04.2021 30.04.2021  5799680,15*10*0,3% = 173 990,40 р.)  

Договор от 15.10.2019 № 15-10-19 Люб. 

Цена Договора составляет 631 695 руб. (Ведомость объемов и стоимости  работ).  

Согласно пункту 2.2. Договора срок начала работ - 15.10.2019, срок  окончания - не позднее 30.11.2019.  

Ответчик надлежащим образом выполнил работы по Договору, что  подтверждается Актом о приемке выполненных работ от 19.12.2019 № 1.  

Таким образом, как верно установлено судом первой инстанции, Ответчиком  допущено нарушение сроков выполнения работ по посадке деревьев на 19  календарных дней (с 01.12.2019 по 19.12.2019).  

Следовательно, в соответствии с пунктом 8.2. Договора размер пени за  просрочку выполнения работ составляет 36 006,62 руб. (01.12.2019 19.12.2019; 631  695*19*0,3% = 36 006,62 р.)  

Договор от 19.08.2019 № 19-08-19 ЗелЦ. Цена Договора составляет 3 492 076 руб. (пункт 3.1. Договора). 

Согласно пункту 2.2. Договора срок начала работ - 19.08.2019, срок  окончания - не позднее 28.08.2019.  

В рамках указанного Договора Истцом был выплачен аванс на сумму 

1 500 000 руб., что подтверждается платежным поручением от 19.08.2019 № 2264.  

Ответчик надлежащим образом выполнил работы по Договору, что  подтверждается Актом о приемке выполненных работ (посадка деревьев) от  18.09.2019 № 1 на сумму 2783477,60 руб. и Актом о приемке выполненных работ  (уходные работы) от 20.07.2020 № 2 на сумму 359 158,40 руб.  

Указанными Актами закрыты работы на общую сумму 3 142 636 руб. 

(на 349 440 руб. меньше, чем цена Договора), поскольку Истец предоставил свой  почвогрунт (56 000 + 81 536 + 29 064 + 41 720 = 208 320), а также количество  Лилейника гибридного уменьшилось на 560 штук - с 2 912 до 2 352 (524 160 - 423  360 = 100 800) и, соответственно, уменьшилась стоимость работ по их посадке и  уходу (209 664 -169 344 = 40 320 (стоимость посадки одной штуки - 72 руб.  

(209 664/2912)). 

Таким образом, окончательна фактическая стоимость работ по Договору  составляет 3 142 636 руб., следовательно, неустойка должна рассчитываться исходя  из этой суммы.  

Кроме того, согласно подписанным Актам по настоящему Договору (а также  последующим Договорам, речь о которых пойдет ниже) между сторонами сложился  определенный порядок приемки работ по посадке и уходных работ, а также  разделения стоимости работ по посадке (60%) и стоимости уходных работ (40%).  

Как видно из Ведомости объемов и стоимости работ (Приложение № 1 к  Договору), стоимость работ по посадке включает в себя также работы по уходу за  растениями за период осень 2019 — осень 2020 годов) и составляет в общей  

сложности 897 896 руб. (с учетом уменьшения количества Лилейника гибридного),  из которых 538 737,60 руб. (60%) работы по посадке; 359 158,40 руб. (40%>)  уходные работы.  

Следовательно, срок окончания работ (28.08.2019) установлен для работ по  посадке деревьев; в свою очередь, уходные работы оказываются Ответчиком в  течение осени 2019 - осени 2020 годов.  

Учитывая изложенное, можно сделать вывод, что между сторонами  сложилась практика исполнения обязательств по договору, а именно разделение  работ по посадке и уходу за растениями как по стоимости в пропорции 60% на 40%,  так и по срокам их выполнения, что соответствует обычаям делового оборота  между Истцом и Ответчиком.  

Таким образом, как верно установлено судом первой инстанции, Ответчиком  допущено только нарушение сроков выполнения работ по посадке деревьев на 21  календарный день (с 29.08.2019 по 18.09.2019).  

Следовательно, в соответствии с пунктом 8.2. Договора размер пени за  просрочку выполнения работ составляет 197 986,07 руб. (29.08.2019 18.09.2019;  3142636*21*0,3% = 197 986,07 р.)  

Договор от 24.08.2020 № 24-08-20 Изм. 

Цена Договора составляет 463 042 руб. (Ведомость объемов и стоимости  работ).  

Согласно Графику производства работ (Приложение № 3 к Договору) срок  начала работ - 24.08.2020, срок окончания -30.08.2020.  

Ответчик надлежащим образом выполнил работы по Договору, что  подтверждается Актом о приемке выполненных работ от 28.09.2020 № 1 на сумму  463 042 руб.  

Таким образом, Ответчиком допущено нарушение сроков выполнения работ  по посадке деревьев на 29 календарных дней (с 31.08.2020 по 28.09.2020).  

Следовательно, в соответствии с пунктом 8.2. Договора размер пени за  просрочку выполнения работ составляет 40 284,65 р. (31.08.2020 28.09.2020; 463  042*29*0,3% = 40 284,65 р.).  

Договор от 29.07.2019 № 29-07-19 Зел. 

Цена Договора составляет 7 342 884,50 руб. (Ведомость объемов и стоимости  работ).  

Согласно пункту 2.2. Договора срок начала работ - 29.07.2019, срок  окончания - не позднее 28.08.2019.  

Ответчик надлежащим образом выполнил работы по Договору, что  подтверждается Актом о приемке выполненных работ (посадка деревьев) от  18.09.2019 № 1 на сумму 5 736 444,80 руб., Актом о приемке выполненных работ  (посадка деревьев) от 18.09.2019 № 2 на сумму 829 243 руб., Актом о приемке  выполненных работ (уходные работы) от 20.07.2020 № 3 на сумму 582 483,20 руб.,  Актом о приемке выполненных работ (уходные работы) от 20.07.2020 № 4 на сумму  97 452 руб.  

Указанными Актами закрыты работы на общую сумму 7 245 623 руб. (на 97  261,50 руб. меньше, чем цена Договора), поскольку использован иной объем  почвогрунта (вместо 942,4725 м3 - 873 м3), вследствие чего стоимость почвогрунта  снизилась до 1 222 200 руб. (вместо 1 319 461,50 руб.).  

Таким образом, как верно установлено судом первой инстанции,  окончательна фактическая стоимость работ по Договору составляет 7 245 623 руб.,  следовательно, неустойка должна рассчитываться исходя из этой суммы.  

Согласно подписанным Актам по настоящему Договору между сторонами  сложился определенный порядок приемки работ по посадке и уходных работ, а  также разделения стоимости работ по посадке (60%) и стоимости уходных работ  (40%).  

Как видно из Ведомости объемов и стоимости работ (Приложение № 1 к  Договору), стоимость работ по посадке включает в себя также работы по уходу за  растениями за период осень 2019 - осень 2020 годов) и составляет в общей  сложности 1 699 838 руб., из которых 1 019 902,80 руб. (60%) работы по посадке;  679 935,20 руб. (40%) уходные работы.  

Следовательно, срок окончания работ (28.08.2019) установлен для работ по  посадке деревьев; в свою очередь, уходные работы оказываются Ответчиком в  течение осени 2019 - осени 2020 годов.  

Учитывая изложенное, можно сделать вывод, что между сторонами  сложилась практика исполнения обязательств по договору, а именно разделение  работ по посадке и уходу за растениями как по стоимости в пропорции 60% на 40%,  так и по срокам их выполнения, что соответствует обычаям делового оборота  между Истцом и Ответчиком.  

Таким образом, Ответчиком допущено только нарушение сроков выполнения  работ по посадке деревьев на 21 календарный день (с 29.08.2019 по 18.09.2019).  

Следовательно, в соответствии с пунктом 8.2. Договора размер пени за  просрочку выполнения работ составляет 456 474,25 руб. (29.08.2019 - 18.09.2019;  

7 245 623*21*0,3% = 456 474,25 руб.). Договор от 30.06.2020 № 30-06/20/3 ПРВ. 

Цена Договора составляет 22 656 109,39 руб. (Ведомость объемов и  стоимости работ).  

В рамках указанного Договора Истцом был выплачен аванс на сумму 2 000 000 руб., что подтверждается платежным поручением от 28.07.2020 № 1947. 

При этом, выполнение работ, указанных в Ведомости, относится не только к  обязанностям ООО «ПДК «Южный» - часть работ выполнялась организациями  

ООО «Техноком» и ООО «Дивалэнд». 

В свою очередь, стоимость работ, выполнение которых относилось к  обязанности ООО «ПДК «Южный», составила 7 162 360,92 руб.  

Таким образом, Истцом сумма неустойки по Договору рассчитана неверно,  так как им использована стоимость работ, которая выполнялась не только  Ответчиком, но и другими организациями.  

Согласно пункту 2.2. Договора срок начала работ - 30.06.2020, срок  окончания - не позднее 25.08.2020.  

Ответчик надлежащим образом выполнил работы по Договору, что  подтверждается Актом о приемке выполненных работ (посадка деревьев) от  29.09.2020 № 1 на сумму 6 456 640,79 руб., Актом о приемке выполненных работ  (уходные работы) от 25.11.2021 № 2 на сумму 705 720,13 руб.  

Согласно подписанным Актам по настоящему Договору между сторонами  сложился определенный порядок приемки работ по посадке и уходных работ, а  также разделения стоимости работ по посадке (60%) и стоимости уходных работ  (40%).  

Учитывая изложенное, можно сделать вывод, что между сторонами  сложилась практика исполнения обязательств по договору, а именно разделение  работ по посадке и уходу за растениями как по стоимости в пропорции 60% на 40%,  так и по срокам их выполнения, что соответствует обычаям делового оборота  между Истцом и Ответчиком.  

Таким образом, как верно установлено судом первой инстанции, Ответчиком  допущено только нарушение сроков выполнения работ по посадке деревьев на  

35 календарных дней (с 26.08.2020 по 29.09.2020). 

Следовательно, в соответствии с пунктом 8.2. Договора размер пени за  просрочку выполнения работ составляет 752 047,90 руб. (26.08.2020 - 29.09.2020;  

7 162 360,92*35*0,3% = 752 047,90 руб.). 

Учитывая изложенные обстоятельства, судом первой инстанции правомерно  удовлетворены исковые требования о взыскании неустойки в общем размере  

1 656 789 руб. 89 коп. 

Правовых оснований для применения ст. 333 ГК РФ и переоценки выводов  суда судом апелляционной инстанции не установлено.  

Фактические обстоятельства, имеющие существенное значение для  разрешения спора по существу, установлены судом на основании полного и  всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, отвечающих  признакам относимости, допустимости и достаточности.  

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка всем имеющимся в деле  доказательствам, оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного  акта не имеется.  

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи  270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием  для отмены принятого судебного акта, арбитражным апелляционным судом не  установлено.  

Апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит. 

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд  

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 20.03.2023 по делу 

 № А40-173288/22 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную  жалобу - без удовлетворения.  

Взыскать с ООО "ПИТОМНИК ДЕКОРАТИВНЫХ КУЛЬТУР "ЮЖНЫЙ" в  доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в  сумме 3000 (три тысячи) рублей.  

 Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в  законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух  месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде  Московского округа.  

Председательствующий судья Е.М. Новикова 

Судьи П.А. Порывкин  

 А.Л. Фриев