Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело  № А40-137997/2017-93-1274

15 ноября 2017 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 08 ноября 2017 года.

Решение в полном объеме изготовлено 15 ноября 2017 года.

Арбитражный суд города Москвы в составе: 

Судьи Позднякова В.Д. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

с использованием средств аудиозаписи в ходе судебного заседания 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по исковому заявлению ПАО «МОЭСК» (ОГРН 

<

***>)

к ПАО «Мосэнергосбыт» (ОГРН 

<

***>)

третьи лица - ГУП ДЕЗ Бабушкинского района (ИНН 

<

***>), ООО УК ДЭЗ "Ярославский" (ИНН 

<

***>), АО "ФИНВЕСТСЕРВИС" (ОГРН 

<

***>)

об обязании ПАО «Мосэнергосбыт» в течение 10 (десяти) дней с даты вступления в силу судебного акта по делу принять к расчётам акты о неучтённом потреблении электрической энергии №002178/Ю-МУЭ от 17.11.2016, №002183/Ю-МУЭ от 22.11.2016, №002175/Ю-МУЭ от 16.11.2016, №002464/СВ-МУЭ от 25.11.2016, №002465/СВ-МУЭ от 25.11.2016, №002466/СВ-МУЭ от 25.11.2016, №002462/СВ-МУЭ от 23.11.2016, путем:   

1.1.включения в объем поставленной потребителю от ПАО «Мосэнергосбыт» в

ноябре 2016г. электрической энергии, объема безучётного потребления электрической энергии, а именно:

- в Данные об объемах оказанных услуг и показаниях приборов учета по точкам поставки по юридическим лицам, изменении состояния договоров энергоснабжения и приборов учета (по форме Приложения № 18-юр к Договору) за ноябрь 2016г. - в объеме 3 380 619 кВтч:

1.2.включения в объем оказанных ПАО «МОЭСК» услуг ПАО «Мосэнергосбыт» по передаче электроэнергии в ноябре 2016г. объема безучётного потребления электрической энергии, а именно:

 - в Справку по полезному отпуску электроэнергии для оплаты услуг ПАО «МОЭСК» по передаче электроэнергии (Приложение № 9.2 к Договору) за ноябрь 2016г. - в объеме 3 380 619 кВт-ч;

-в Детализацию справки по полезному отпуску для оплаты услуг за передачу электрической энергии ПАО «МОЭСК» (Приложение 9.3 к Договору) за ноябрь 2016г. - в объеме 3 380 619 кВт-ч;

-в Сведения по полезному отпуску электроэнергии ПАО «МОЭСК» (Приложение № 9.5 к Договору) за ноябрь 2016г. - в объеме 3 380 619 кВт-ч;

-в Акты оказания услуг по передаче электрической энергии по сети Исполнителя (Приложение № 9.7. к Договору) за ноябрь 2016г. - в объеме 3 380 619кВт-ч;

1.3. вычитания из объема электрической энергии, приобретённой ПАО «МОЭСК» в ноябре 2016 г. для целей компенсации потерь электроэнергии в своих электрических сетях, объема безучётного потребления электрической энергии, а именно:

-в Акте составления баланса электрической энергии в сети ПАО «МОЭСК» (Приложение № 9.1. к Договору) за ноябрь 2016г. - объема 3 380 619 кВт-ч;

-в Акте приема-передачи электрической энергии (Приложение № 9.8. к Договору) за ноябрь 2016г. - объема 3 380 619 кВт-ч.

при участии

от истца – ФИО2 (дов. от 20.06.2017 № 227/эу);

от ответчика – ФИО3 (дов. от 17.08.2017 № 97-07-845), Скорая А.Е. (дов. от 17.08.2017 № 97-07-707);

от третьих лиц - не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

ПАО «МОЭСК» обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с исковым заявлением  к ПАО «Мосэнергосбыт» об обязании ПАО «Мосэнергосбыт» в течение 10 (десяти) дней с даты вступления в силу судебного акта по делу принять к расчётам акты о неучтённом потреблении электрической энергии №002178/Ю-МУЭ от 17.11.2016, №002183/Ю-МУЭ от 22.11.2016, №002175/Ю-МУЭ от 16.11.2016, №002464/СВ-МУЭ от 25.11.2016, №002465/СВ-МУЭ от 25.11.2016, №002466/СВ-МУЭ от 25.11.2016, №002462/СВ-МУЭ от 23.11.2016, путем:   

1.1.включения в объем поставленной потребителю от ПАО «Мосэнергосбыт» в

ноябре 2016г. электрической энергии, объема безучётного потребления электрической энергии, а именно:

- в Данные об объемах оказанных услуг и показаниях приборов учета по точкам поставки по юридическим лицам, изменении состояния договоров энергоснабжения и приборов учета (по форме Приложения № 18-юр к Договору) за ноябрь 2016г. - в объеме 3 380 619 кВтч:

1.2.включения в объем оказанных ПАО «МОЭСК» услуг ПАО «Мосэнергосбыт» по передаче электроэнергии в ноябре 2016г. объема безучётного потребления электрической энергии, а именно:

 - в Справку по полезному отпуску электроэнергии для оплаты услуг ПАО «МОЭСК» по передаче электроэнергии (Приложение № 9.2 к Договору) за ноябрь 2016г. - в объеме 3 380 619 кВт-ч;

-в Детализацию справки по полезному отпуску для оплаты услуг за передачу электрической энергии ПАО «МОЭСК» (Приложение 9.3 к Договору) за ноябрь 2016г. - в объеме 3 380 619 кВт-ч;

-в Сведения по полезному отпуску электроэнергии ПАО «МОЭСК» (Приложение № 9.5 к Договору) за ноябрь 2016г. - в объеме 3 380 619 кВт-ч;

-в Акты оказания услуг по передаче электрической энергии по сети Исполнителя (Приложение № 9.7. к Договору) за ноябрь 2016г. - в объеме 3 380 619кВт-ч;

1.3. вычитания из объема электрической энергии, приобретённой ПАО «МОЭСК» в ноябре 2016 г. для целей компенсации потерь электроэнергии в своих электрических сетях, объема безучётного потребления электрической энергии, а именно:

-в Акте составления баланса электрической энергии в сети ПАО «МОЭСК» (Приложение № 9.1. к Договору) за ноябрь 2016г. - объема 3 380 619 кВт-ч;

-в Акте приема-передачи электрической энергии (Приложение № 9.8. к Договору) за ноябрь 2016г. - объема 3 380 619 кВт-ч.

В судебном заседании представитель истца поддержал заявленные требования по основаниям и доводам, изложенным в заявлении.

Представитель ответчика в судебном заседании возражал против удовлетворения заявленных требований. 

Изучив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы заявления и письменных пояснений на него, суд считает исковые требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между публичным акционерным обществом «Московская объединенная электросетевая компания» (далее - Истец) и публичным акционерным обществом «Мосэнергосбыт» (далее - Ответчик) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии № 17-3916 от 07 сентября 2007 года.

Согласно п.2.1. Договора Истец (Исполнитель) обязуется оказывать Ответчику (Заказчику) услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих Истцу на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а Ответчик обязуется оплачивать услуги Истцу в порядке, установленном Договором.

В соответствии с п.2 Приложения № 8 к Договору Истец и Ответчик по окончании каждого расчетного периода определяют объемы переданной по Договору электроэнергии в границах сетей Истца на основании, в том числе, объемов электроэнергии, рассчитанных на основании актов о безучетном потреблении.

В соответствии с п. 4.5 Договора Истец и Ответчик в порядке, определенном в Приложении №7 к Договору, выявляют, актируют факты безучётного потребления и определяют объемы безучётно потребленной потребителями электроэнергии. В соответствии с п. 11 Приложения № 7 к Договору объем безучетного потребления определяется на основании действующего законодательства в порядке, установленном договором энергоснабжения с каждым конкретным потребителем.

В соответствии с п. 16 Приложения № 7 к Договору оформленные надлежащим образом Истцом в отсутствии Ответчика акты о неучтенном потреблении электроэнергии принимаются Ответчиком в учет.

Согласно п.21 Приложения № 7 к Договору суммарное количество объемов электроэнергии, определенное по актам о безучётном потреблении, составленным в расчетном периоде, подлежит: включению в объем поставленной потребителям Ответчика электроэнергии;  включению в объем оказанных в расчетный период услуг по передаче электроэнергии; вычитается из объема электрической энергии, приобретаемой Истцом в целях компенсации потерь электроэнергии в электрических сетях Истца

На основании условий Договора, Истец передал Ответчику акты:

- №002175/Ю-МУЭ от 16.11.2016, объём безучётно потребленной электроэнергии 943 920 кВт-ч;

- №002178/Ю-МУЭ от 17.11.2016, объём безучётно потребленной электроэнергии 221 040 кВт-ч;

- №002183/Ю-МУЭ от 22.11.2016, объём безучётно потребленной электроэнергии 123 354 кВт-ч;

- №002462/СВ-МУЭ от 23.11.2016, объём безучётно потребленной электроэнергии 429 771 кВт-ч;

- №002464/СВ-МУЭ от 25.11.2016, объём безучётно потребленной электроэнергии 554 178 кВт-ч;

- №002465/СВ-МУЭ от 25.11.2016, объём безучётно потребленной электроэнергии 554 178 кВт-ч;- №002466/СВ-МУЭ от 25.11.2016, объём безучётно потребленной электроэнергии 554 178 кВтч 

Истцом в адрес ответчика были направлены реестр актов, акты о безучетном потреблении энергии, акты проверки узла учета электроэнергии, что подтверждается представленными в материалы дела письмами.

Ответчику была направлена претензия. В ответе на претензию ответчик сообщил истцу об отсутствии оснований для включения спорных актов в полезный отпуск, поскольку акты о безучетном потреблении составлены с нарушением требований Основных положений № 442. 

Правила организации коммерческого учета содержатся в разделе X Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 г. № 442.

В соответствии с пунктом 2 «Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденных Постановлением Правительства №442 от 04.05.2012 (далее - Основные положения) под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения, договором оказания услуг по передаче электрической энергии и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя, в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Таким образом, основанием для составления акта о неучтенном потреблении является нарушение учета электрической энергии, выразившееся в:

1. Вмешательстве в прибор учета, том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля нанесенных на прибор учета (систему учета);

2. Несоблюдении сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета);

3. Совершении потребителем иных действий (бездействий) потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Указанные Истцом акты о неучтенном потреблении электрической энергии составлены с нарушением требований, установленных Основными положениями.

По  Актам №02178/Ю-МУЭ-ю от 17.11.2016, №002183/Ю-МУЭ-ю от 22.11.2016, №002175/Ю-МУЭ от 16.11.2016 нельзя сделать вывод о том, что потребитель вмешался в работу измерительного комплекса и умышленно не сообщил об этом в установленные сроки, при том, что нарушение выявлено под пломбами энергосбытовой/сетевой организации.

Акты №002464/СВ-МУЭ от 25.11.2016, №002465/СВ-МУЭ от 25.11.2016, №002466/СВ-МУЭ от 25.11.2016 составлены в отношении многоквартирных жилых домов по адресу: Ярославское шоссе, д.57,59,67. Указанные дома являются однотипными 16-ти этажными башнями 1965 г. постройки. Как следует из актов проверки узла учета электроэнергии от 23.11.2016, на основании которых составлены акты о неучтенном потреблении, факт безучетного потребления электрической энергии состоит в подключении помимо расчетных приборов учета аварийной системы дымоудаления, входящего в состав инженерно-технического оборудования многоквартирного жилого дома. Согласно проектным решениям, данная серия домов не оснащалась приборами учета нагрузки дымоудаления, что подтверждается Актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электроустановок и сооружений до 1000В от 28.09.2005 №КС-418-41-98621561/242. Как следует из Правил, количество электрической энергии, отпущенной в многоквартирный дом, в случае нарушения учета потребляемого ресурса следует определять исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, установленных органами государственной власти субъектов Российской Федерации. Следовательно, ПАО «МОЭСК» неверно применило нормы права при расчете объема безучетного потребления.

Кроме того, в актах № 002464/СВ-МУЭ, № 002465/СВ-МУЭ, № 002466/СВ-МУЭ неверно указаны номера абонентов и номер договора энергоснабжения ООО "УК "ЯРОСЛАВСКИЙ", а также началом периода безучетного пользования указано 17.12.2015 при том, что жилые дома Ярославское шоссе, 

<

...>, д. 67 включены в договор № 97662461 от 11.11.2015 года с 01.04.2016 года (в связи со сменой управляющей компании).

По результатам рассмотрения Акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 23.11.2016 №002462/СВ-МУЭ, составленного в отношении ГБУ "Жилищник Бабушкинского района", расположенного по адресу: Москва г., Осташковская 

<

...>,сообщаю следующее:

В соответствии с п. 184 Основных положений функционирования розничных рынков электроэнергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442, определение объемов покупки электрической энергии, поставленной исполнителю коммунальных услуг (далее -ИКУ), в том числе на вводе в многоквартирный дом (далее-МКД), осуществляется в соответствии с Правилами, обязательными при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденными постановлением Правительства РФ от 14.02.2012 № 124.

Согласно п. 21 Правил № 124 объем коммунального ресурса, поставляемый за расчетный период в многоквартирный дом, в случае выхода из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета или истечения срока его эксплуатации, в течение 3 месяцев после наступления такого события определяется в отношении коммунальных ресурсов, как сумма объема потребления в помещениях МКД и объема коммунального ресурса, потребленного при содержании общего имущества в МКД, определенного исходя из среднемесячного объема потребления коммунального ресурса.

объем коммунального ресурса, поставляемый за расчетный период в многоквартирный дом, по истечении 3 месяцев после выхода из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета или истечения срока его эксплуатации, определяется как сумма объема потребления в помещениях МКД и объема коммунального ресурса, потребленного при содержании общего имущества в МКД, определенного за расчетный период исходя из нормативов потребления в целях содержания общего имущества в МКД.

На основании вышеизложенного указанные выше Акты о неучтенном потреблении электрической энергии не могут быть приняты ПАО «Мосэнергосбыт» в полезный отпуск.

Кроме того истцом избран ненадлежащий способ защиты нарушенного права, как понуждение к исполнению обязательств по принятию к расчётам актов о неучтённом потреблении электрической энергии.

В соответствии со статьей 4 Кодекса заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном Кодексом.

Осуществляя по своему усмотрению гражданские права, граждане и юридические лица самостоятельно избирают способ защиты нарушенного или оспоренного права, поэтому при обращении с требованиями заявитель истец обязан в порядке статей 41, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представить доказательства нарушения его прав и законных интересов, подлежащих судебной защите.

Согласно статье 12 Гражданского кодекса нарушенное гражданское право (законный интерес) подлежит защите способом, указанным в законе. Истец в исковом заявлении просит признать договор действующим (заключенным). В данной норме не предусмотрено такого способа защиты гражданских прав, как признание договора заключенным.

Из текста статьи 12 Гражданского кодекса следует, что перечень не является исчерпывающим, однако использование других способов защиты права допускается Гражданским кодексом только при наличии прямого указания закона.

Обстоятельства, сложившиеся в рамках договорных отношений по оказанию услуг по передаче электрической энергии, касающиеся определения объема передачи электрической энергии и платы за услуги, должны оцениваться судом при рассмотрении материально-правового искового требования, если оно будет предъявлено.

Кроме того, при выборе способа защиты нарушенного права необходимо учитывать, что судебный акт должен обладать свойством исполнимости; в случае, если принятие решения по такому делу не позволяет восстановить нарушенные права и не изменяет сложившуюся правовую ситуацию, отказ в иске является правомерным, поскольку способ защиты не приводит к восстановлению прав и имущественных интересов лиц. 

Избрание ненадлежащего способа защиты гражданских прав влечет самостоятельный отказ в удовлетворении заявленных требований.

С учетом изложенного суд считает, что истцом избран ненадлежащий способ защиты нарушенного права, что является безусловным основанием для отказа в удовлетворении требований. 

Руководствуясь ст. 71, 75, 156, 167-170, 176, 180, 181 АПК РФ, суд 

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований – отказать в полном  объеме.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                   В.Д. Поздняков