АРБИТРАЖНЫЙ СУД АЛТАЙСКОГО КРАЯ

656015, Барнаул, пр. Ленина, д. 76, тел.: (3852) 29-88-01

http:// www.altai-krai.arbitr.ru, е-mail: a03.info@arbitr.ru

 

Именем  Российской  Федерации

 

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А03-2238/2023

г. Барнаул

29 мая 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 24 мая 2023 года.

Решение изготовлено в полном объеме 29 мая 2023 года.

 

Арбитражный суд Алтайского края в составе судьи Ильичевой Л.Ю., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению акционерного общества по производству технических газов имени Кима Ф.И. (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), г. Барнаул Алтайского края о признании незаконным решения от 08.12.2022 года по делу № 022/06/49-925/2022,

с привлечением к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Краевое государственное казенное учреждение «Центр государственных закупок Алтайского края», Краевое государственное бюджетное учреждение здравоохранения «Краевая клиническая больница», акционерного общества «Алтайстройдеталь»,  общества с ограниченной ответственностью «Омсктехгаз»,

при участии в судебном заседании представителей сторон:

-  от заявителя – ФИО2, доверенность от 01.01.2023, 

-  от заинтересованного лица – ФИО3, доверенность от 25.04.2022 № 2200-9, 

- от Краевого государственного казенного учреждения «Центр государственных закупок Алтайского края» – ФИО4, доверенность от 07.04.2022 № 5, 

- от акционерного общества «АлтайСтройДеталь» - Клаус В.В., доверенность от 20.04.2023 № 1, ФИО5, доверенность от 13.02.2023 № 2 (после перерыва),

-  от иных лиц – не явились, извещены,

У С Т А Н О В И Л:

акционерное общество по производству технических газов имени Кима Ф.И. (далее – заявитель, общество, участник закупки) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю (далее – заинтересованное лицо, Управление, антимонопольный орган) о признании незаконным решения от 08.12.2022 года по делу № 022/06/49-925/2022 о нарушении законодательства о контрактной системе.

Заявление мотивировано тем, что само описание предмета закупки допускает его двоякую трактовку - кислород жидкий технический или кислород жидкий меяиттинский. Поскольку заказчиком закупки выступает медицинское учреждение (КГБУЗ «Краевая клиническая больница»), Заявитель исходил из того, что предметом закупки является кислород жидкий медицинский. Кроме того, предлог «или», упомянутый в решении об отклонении заявки Заявителя со ссыпкой на пункт 2.4.3 «Требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке и инструкция по ее заполнению», несет иную смысловую нагрузку. По мнению Заявителя, недопустимо в заявке употреблять предлог «или» в случае наличия аналогов предмета закупки. В случае с кислородом медицинским аналогов не существует, медицинский кислород, удовлетворяющий требованиям ГОСТ один, и отличается лишь состоянием - жидкий или газообразный. Таким образом, формулировка в заявке подателя жалобы «Субстанция газ сжиженный или субстанция газ медицинский сжиженный» определенно указывает на предмет закупки, а не на аналоги. И такая формулировка не является нарушением, влекущим за собой отклонение заявки. Полагает, что антимонопольным органом неверно установлены обстоятельства при рассмотрении жалобы, и, соответственно, сделал выводы, которые не соответствуют федеральному закону «Об обращении лекарственных средств». Так, форма выпуска кислорода медицинского может быть жидкой (и в таком случае это будет фармацевтическая субстанция в терминах, указанных в статье 4 федерального закона от 12.04.2012 №61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств») или газообразной (и в таком случае это будет лекарственный препарат в терминах, указанных в статье 4 федерального закона от 12.04.2012 №61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств»). В государственном реестре лекарственных средств каждый производитель жидкого медицинского кислорода регистрирует свое лекарственное средство - кислород жидкий медицинский. У всех производителей он одинаковый, должен соответствовать требованиям ГОСТ 6331-78. При этом в лечебные учреждения не допускается поставка немедицинского (технического) кислорода вне зависимости от формы - жидкий или газообразный. Соответственно, вне зависимости от написания в заявке «субстанция - газ сжиженный» или «субстанция - газ медицинский сжиженный» подразумеваться будет только одно лекарственное средство - кислород жидкий медицинский.

Заинтересованное лицо в отзыве против удовлетворения заявленных требований возражает. Антимонопольный орган указывает, что в рассмотренных действиях аукционной комиссии отсутствовали нарушения требований Закона о контрактной системе, поскольку рассмотрение заявки №113099918 - АО «Сибтехгаз» им. Кима Ф.И. было произведено аукционной комиссией в соответствии с условиями извещения о проведении закупки и требованиями п. 1 ч. 12 ст. 48 Закона о контрактной системе. 

Определением суда от 22.03.2023 к участию в деле, в качестве третьих лиц, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, суд привлек: Краевое государственное казенное учреждение «Центр государственных закупок Алтайского края» (далее – третье лицо, уполномоченное учреждение, КГКУ), Краевое государственное бюджетное учреждение здравоохранения «Краевая клиническая больница» (далее – третье лицо, заказчик, КГБУЗ), акционерное общество «Алтайстройдеталь»,  общество с ограниченной ответственностью «Омсктехгаз» (далее - третьи лица, АО «АлтайСтройДеталь», ООО «Омсктехгаз»). 

Представители третьих лиц (КГБУЗ, АО «АлтайСтройДеталь», КГКУ), возражали против заявленных требований, поддержали позицию УФАС по Алтайскому краю. 

КГКУ «Центр Государственных Закупок Алтайского края» указало, что заказчик установил характеристики объекта закупки, исходя из цели заключения государственного (муниципального) контракта и соответствующих, определенных с учетом данных целей, потребностей заказчика, в соответствии с требованиями ст. 33 Закона о контрактной системе. Таким образом, участник закупки в соответствии с описанием объекта закупки и инструкцией по заполнению заявки по показателю «Лекарственная форма» должен был поставить одно из значений: «субстанция-газ сжиженный» или «субстанция-газ медицинский сжиженный». Однако, в своей заявке заявитель указал «Субстанция-газ сжиженный или субстанция-газ медицинский сжиженный», что не соответствует Требованиям к содержанию, составу заявки на участие в закупке и инструкции по ее заполнению». Подавая заявку на участие в закупке, заявитель согласился с извещением, положения извещения о закупке им не обжалованы. Таким образом, по мнению уполномоченного учреждения, заявитель не привел доказательств нарушений со стороны комиссии по осуществлению закупки каких-либо положений Закона о контрактной системе.

АО «АлтайСтройДеталь» указало на то, что предметом государственного контракта, который заключен по итогам рассматриваемой закупки являлся:  субстанция - газ медицинский сжиженный, либо субстанция - газ сжиженный. Таким образом, Заявителю в составе заявки для товара «Кислород» по показателю «Лекарственная форма» необходимо было проставить только одно из следующих значений: «субстанция - газ сжиженный», либо «субстанция - газ медицинский сжиженный», что им сделано не было.

КГБУЗ «Краевая клиническая больница» указало на то, что  участник закупки в соответствии с описанием объекта закупки и инструкцией по заполнению заявки по показателю «Лекарственная форма» должен был поставить одно из значений: «субстанция-газ сжиженный» или «субстанция-газ медицинский сжиженный». Однако, в своей заявке заявитель указал «Субстанция-газ сжиженный или субстанция-газ медицинский сжиженный», что не соответствует Требованиям к содержанию, составу заявки на участие в закупке и инструкции по ее заполнению».

Довод заявителя о том, что по данному показателю может применяться только одно значение «кислород жидкий медицинский» несостоятелен, так как согласно сведениям, содержащимся в государственном реестре лекарственных средств на данное время в реестре лекарственных средств зарегистрировано 92 фармацевтических субстанций «Кислород» из них 25 с лекарственной формой «Субстанция-газ сжиженный» и 64 с лекарственной формой «субстанция-газ медицинский сжиженный».

ООО «Омсктехгаз» свою позицию по делу не высказало, представителя для участия в судебном заседании не направило.

Судом в порядке статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное разбирательство откладывалось для представления сторонами дополнительных доказательств.

В судебном заседании представители заявителя, заинтересованного лица, изложили суду свои правовые позиции по делу, поддержав доводы и возражения, изложенные в заявлении,  дополнении к заявлению, отзывах на него и возражениях  соответственно.

В порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлен перерыв, после окончания которого, судебное заседание продолжено.

Изучив представленные документы, выслушав объяснения лиц, участвующих в деле, исследовав доказательства, суд установил следующее.

18.11.2022 уполномоченным учреждением на сайте www.zakupki.gov.ru (далее - официальный сайт) было размещено извещение о проведении электронного аукциона № 0817200000322016639 «Поставка кислорода», а также описание объекта закупки, требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке и пр. 

Начальная (максимальная) цена контракта - 11 040 480,00 рублей.

В пп. 2.4.3 Требований к содержанию, составу заявки на участие в закупке и инструкция по ее заполнению установлено, что при описании показателей товара и (или) их значений участнику закупки необходимо учитывать в отношении сведений, представленных в графе 6 Таблицы пункта 10.1 «Значение показателя (характеристики) товара, при определении которого используются только точные цифровые или иные параметры» - участником закупки представляется информация о конкретном(ых) значении(ях) в виде точных цифровых или иных параметров в рамках, установленных в графе 6 требований, при этом участником закупки должны учитываться иные требования, изложенные в настоящей инструкции.

В описании объекта закупки указан, кислород - лекарственная форма, вид первичной упаковки цистерна. В графе 6 Таблицы пункта 10.1 «Значение показателя (характеристики) товара, при определении которого используются только точные цифровые или иные параметры» указано значение «Субстанция-газ сжиженный или субстанция-газ медицинский сжиженный».

Согласно описанию объекта закупки и инструкцией по заполнению заявки по показателю «Лекарственная форма» участник закупки должен поставить одно из значений:    «субстанция - газ            сжиженный» или «субстанция - газ медицинский сжиженный».

Согласно протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 30.11.2022 года для участия в закупке подано 3 заявки.

На основании направленных оператором электронной площадки заявок участников закупки, информации и документов, предусмотренных пунктом 2 части 6 статьи 43 Федерального закона от 05 апреля 2013 № 44-ФЗ, протокола подачи ценовых предложений электронного аукциона № 0817200000322016639 членами комиссии по осуществлению закупок были рассмотрены все заявки, поданные на участие в закупке, а также информация и документы, предусмотренные пунктом 2 части 6 статьи 43 Федерального закона от 05 апреля 2013 № 44-ФЗ.

Из представленных заявок заявка №113099918 - АО «Сибтехгаз» им. Кима Ф.И. отклонена по основанию, предусмотренному пунктом 1 части 12 статьи 48 Федерального закона № 44-ФЗ  в связи с несоответствием предоставленной участником закупки информации требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки.

По результатам подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) победителем аукциона признается участник закупки с ценовым предложением 5575442,40 руб. 

13.12.2022 контракт заключен с участником закупки идентификационный № 113062223 (АО «АлтайСтройДеталь»).

05.12.2022  УФАС по Алтайскому краю рассмотрело жалобу АО «Сибтехгаз» им. Кима Ф.И. на действия аукционной комиссии заказчика при проведении электронного аукциона № 0817200000322016639 «Поставка кислорода» согласно Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе, Закон № 44-ФЗ).

В обоснование жалобы заявитель указал, что само описание предмета закупки допускает его двойную трактовку - кислород жидкий технический или кислород жидкий медицинский. Недопустимо в заявке употреблять предлог «или» в случае наличия аналогов предмета закупки. В случае с кислородом медицинским аналогов не существует, медицинский кислород, удовлетворяющий требованиям ГОСТ один, и отличается лишь состоянием - жидкий или газообразный. Таким образом, формулировка в заявке подателя жалобы «Субстанция газ сжиженный или субстанция газ медицинский сжиженный» определенно указывает на предмет закупки, а не на аналоги. Данная формулировка не является нарушением, влекущим за собой отклонение заявки.

Решением Управления от 08.12.2022 по делу о нарушении законодательства о контрактной системе в сфере закупок № 022/06/49-925/2022 жалоба АО «Сибтехгаз» им. Кима Ф.И.  признана необоснованной. 

Посчитав указанное решение не соответствующим действующему законодательству и нарушающим права и охраняемые законом интересы заявителя, АО «Сибтехгаз» им. Кима Ф.И.,  в пределах установленных статьей 198 АПК РФ сроков, обратилось в арбитражный суд с заявлением об оспаривании указанного ненормативного акта.

Оценив имеющиеся в деле доказательства, проанализировав соответствующие нормативные правовые акты, суд считает заявленные требования  не подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

   Согласно пункту 2 статьи 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражные суды рассматривают в порядке административного судопроизводства, возникающие из административных и иных публичных правоотношений экономические споры и иные дела, связанные с осуществлением организациями и гражданами предпринимательской и иной экономической деятельности, в том числе, об оспаривании ненормативных правовых актов органов местного самоуправления, решений и действий (бездействия) органов местного самоуправления, иных органов и должностных лиц, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов.

Согласно ч. 5 ст. 200 АПК РФ, обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного  правового  акта закону или иному нормативному правовому акту, а также обстоятельств, послуживших для принятия оспариваемого акта, возлагается на орган или лицо, которые приняли акт.

Из положений статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 1 статьи 198, части 2 статьи 201 АПК РФ, пункта 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» следует, что основанием для принятия решения суда о признании оспариваемого ненормативного акта недействительным, решения, действий (бездействия) незаконными являются одновременно как их несоответствие Закону, или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом, решением, действиями (бездействием) прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, решений, действий (бездействия) органов и должностных лиц, входят проверка соответствия оспариваемого акта, решения, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, решением, действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 99 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закона о контрактной системе, Закон № 44-ФЗ)  контроль в сфере закупок осуществляют федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, контрольный орган в сфере государственного оборонного заказа, органы исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органы местного самоуправления муниципального района, органы местного самоуправления городского округа, уполномоченные на осуществление контроля в сфере закупок.

В силу ч.1 ст.2 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее – законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок) основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в ч.1 ст.1 Закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.

Согласно ст.6 Закона от 05.04.2013  № 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок основывается, в том числе, на принципе профессионализма заказчиков. Частями 1 и 2 ст.9 данного Федерального закона, установлено, что контрактная система в сфере закупок предусматривает осуществление деятельности заказчика, специализированной организации и контрольного органа в сфере закупок на профессиональной основе с привлечением квалифицированных специалистов, обладающих теоретическими знаниями и навыками в сфере закупок. Заказчики, специализированные организации принимают меры по поддержанию и повышению уровня квалификации и профессионального образования должностных лиц, занятых в сфере закупок, в том числе путем повышения квалификации или профессиональной переподготовки в сфере закупок в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями

В соответствии с п. 1 «Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы», утвержденного приказом ФАС России от 26.01.2011  №30, территориальный орган Федеральной антимонопольной службы (далее территориальный орган) осуществляет функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы, а также по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд (за исключением полномочий по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг по государственному оборонному заказу).

Согласно пункту 34 приложения № 2 к приказу Федеральной антимонопольной службы от 23.07.2015 №649/15 «Об утверждении Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы» Управление Федеральной антимонопольной службы по Курской области отнесено к перечню территориальных органов Федеральной антимонопольной службы.

Порядок рассмотрения антимонопольным органом жалоб на нарушение процедуры торгов и порядка заключения договоров, порядка осуществления мероприятий при реализации проекта по строительству объекта капитального строительства установлен в ст. 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Согласно пункту 17 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции при рассмотрении жалобы по существу комиссия антимонопольного органа рассматривает обжалуемые акты и (или) действия (бездействие) организатора торгов, конкурсной комиссии. В случае, если в ходе рассмотрения жалобы комиссией антимонопольного органа установлены иные нарушения в актах и (или) действиях (бездействии) организатора торгов, конкурсной комиссии, комиссия антимонопольного органа принимает решение с учетом всех выявленных нарушений.

В соответствии с частью 20 указанной статьи по результатам рассмотрения жалобы по существу комиссия антимонопольного органа принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и в случае, если жалоба признана обоснованной, либо в случае установления иных не являющихся предметом обжалования нарушений (нарушений порядка организации и проведения торгов, заключения договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися, нарушений порядка осуществления в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, являющихся субъектами градостроительных отношений, процедур, включенных в исчерпывающие перечни процедур в сферах строительства) принимает решение о необходимости выдачи предписания, предусмотренного пунктом 3.1 части 1 статьи 23 настоящего Федерального закона.

В п. 55 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 04.03.2021 N 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства»  разъяснено, что рассматривая дело об оспаривании актов, решений, действий (бездействия) антимонопольных органов, арбитражный суд на основании части 1 статьи 64 АПК РФ, по общему правилу, проверяет законность соответствующего акта, решения, действия (бездействия) на основании доказательств, собранных и раскрытых в ходе производства по делу о нарушении антимонопольного законодательства.

Поскольку судебное разбирательство не подменяет установленный Законом порядок рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства (статьи 39, 43 Закона о защите конкуренции), дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом в случае, если лицо, ходатайствующее об их принятии, включая антимонопольный орган, обосновало невозможность их представления на стадии рассмотрения дела в антимонопольном органе по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными, в частности, если имелись объективные препятствия для получения и (или) представления доказательств до вынесения оспариваемого акта. Например, не может быть принят в качестве доказательства, представляемого антимонопольным органом, аналитический отчет, составленный после завершения рассмотрения в административном порядке дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Судом установлено, что оспариваемое по настоящему делу решение принято Комиссией Управления Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю в рамках предоставленных полномочий.

Арбитражный суд Алтайского края   проверил  законность соответствующего решения  на основании доказательств, собранных и раскрытых в ходе производства по делу в порядке норм Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и пришел к следующему выводу.

В статье 8 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» указано, что контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

В силу пункта 5 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее наименование объекта закупки, информацию (при наличии), предусмотренную правилами использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, установленными в соответствии с частью 6 статьи 23 настоящего Федерального закона, указание (в случае осуществления закупки лекарственных средств) на международные непатентованные наименования лекарственных средств или при отсутствии таких наименований химические, группировочные наименования.

В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должно содержать описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона.

Извещение об осуществлении закупки является по своей правовой природе публичной офертой, которая в силу части 2 статьи 437 Гражданского Кодекса Российской Федерации должна быть полной и безоговорочной и содержать все существенные условия, позволяющие сформировать свое предложение (акцепт) участнику закупки для принятия участия в определении поставщика, в том числе в части определения предмета контракта.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки.

В соответствии с частью 2 статьи 33 Закона о контрактной системе описание объекта закупки в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должно содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товаров, работ, услуг установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и (или) значения показателей, которые не могут изменяться.

Указанная информация позволяет довести до неопределенного круга лиц сведения о потребности заказчика относительно требований к поставляемому товару, что, в свою очередь, позволит участникам аукциона надлежащим образом оформить заявку на участие в закупке.

Тем самым реализуются принципы законодательства о контрактной системе в части прозрачности определения поставщика, равного доступа к участию в закупках и недопустимости ограничения числа участников закупки.

В силу подпункта «а» пункта 1 части 5 статьи 49 Закона № 44-ФЗ члены комиссии по осуществлению закупок рассматривают заявки на участие в закупке, информацию и документы, направленные оператором электронной площадки, в соответствии с пунктом 4 части 4 статьи 49 Закона № 44-ФЗ и принимают решение о признании заявки на участие в закупке соответствующей извещению об осуществлении закупки или об отклонении заявки на участие в закупке по основаниям, предусмотренным пунктами 1 - 8 части 12 статьи 48 Закона № 44-ФЗ.

При рассмотрении вторых частей заявок на участие в закупке соответствующая заявка подлежит отклонению в случаях непредставления (за исключением случаев, предусмотренных Законом № 44-ФЗ) участником закупки оператору электронной площадки в заявке на участие в закупке информации и документов, предусмотренных извещением об осуществлении закупки в соответствии с названным Законом (за исключением информации и документов, предусмотренных пунктами 2 и 3 части 6 статьи 43 Закона № 44-ФЗ), несоответствия таких информации и документов требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки (пункт 1 части 12 статьи 48 Закона № 44-ФЗ).

Как следует из материалов дела, предметом закупки являлась - «Поставка кислорода».

В пп. 2.4.3 Требований к содержанию, составу заявки на участие в закупке и инструкция по ее заполнению установлено, что при описании показателей товара и (или) их значений участнику закупки необходимо учитывать в отношении сведений, представленных в графе 6 Таблицы пункта 10.1 «Значение показателя (характеристики) товара, при определении которого используются только точные цифровые или иные параметры» - участником закупки представляется информация о конкретном(ых) значении(ях) в виде точных цифровых или иных параметров в рамках, установленных в графе 6 требований, при этом участником закупки должны учитываться иные требования, изложенные в настоящей инструкции.

В описании объекта закупки указан, кислород - лекарственная форма, вид первичной упаковки цистерна. В графе 6 Таблицы пункта 10.1 «Значение показателя (характеристики) товара, при определении которого используются только точные цифровые или иные параметры» указано значение «Субстанция - газ сжиженный или субстанция - газ медицинский сжиженный».

Согласно описанию объекта закупки и инструкцией по заполнению заявки по показателю «Лекарственная форма» участник закупки должен поставить одно из значений: «субстанция – газ сжиженный» или «субстанция - газ медицинский сжиженный».

Суд соглашается с аргументом представителя АО «АлтайСтройДеталь», о том, что описание объекта закупки определены следующие характеристики товара - субстанция - газ сжиженный ИЛИ субстанция - газ медицинский сжиженный. Значения показателя характеристики товара должно быть указано в заявке на участие в электронном аукционе должно быть указано с использованием точных параметров (как это указано в соответствующей графе 6 описания объекта закупки).

Анализ словесно-смысловых конструкций значения показателя (характеристики) товара свидетельствует об использовании союза ИЛИ в разделительном его значении. Разделительное значение союза ИЛИ употребляется при сопоставлении предложений или отдельных членов предложения, по значению исключающих или заменяющих друг друга, для указания на необходимость выбора между ними.

В судебном заседании, представитель заявителя указал на то, что само описание предмета закупки допускает его двойную трактовку - кислород жидкий технический или кислород жидкий медицинский. Недопустимо в заявке употреблять предлог «или» в случае наличия аналогов предмета закупки. 

Пояснил, что в случае с кислородом медицинским, аналогов не существует, медицинский кислород, удовлетворяющий требованиям ГОСТ один, и отличается лишь состоянием - жидкий или газообразный, соответственно, формулировка в заявке АО «Сибтехгаз» им. Кима Ф.И.: «Субстанция - газ сжиженный или субстанция газ медицинский сжиженный» определенно указывает на предмет закупки, а не на аналоги. Следовательно, данная формулировка не является нарушением, влекущим за собой отклонение заявки.

Судом отклонена данная позиция заявителя, исходя из следующего.

Как уже указывал ранее суд, согласно п.п «а» п. 2 ч. 1 ст. 43 Закона о контрактной системе для участия в конкурентном способе заявка на участие в закупке, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должна содержать предложение участника закупки в отношении объекта закупки с учетом положений части 2 настоящей статьи характеристики предлагаемого участником закупки товара, соответствующие показателям, установленным в описании объекта закупки в соответствии с частью 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, товарный знак (при наличии у товара товарного знака).

В силу п. 1 ч. 2 ст. 43 Закона о контрактной системе при формировании предложения участника закупки в отношении объекта закупки информация о товаре, предусмотренная подпунктами «а» и «б» пункта 2 части 1 настоящей статьи, включается в заявку на участие в закупке в случае осуществления закупки товара, в том числе поставляемого заказчику при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг. Информация, предусмотренная подпунктом «а» пункта 2 части 1 настоящей статьи, может не включаться в заявку на участие в закупке в случае указания заказчиком в описании объекта закупки товарного знака и предложения участником закупки товара, в том числе поставляемого заказчику при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг, обозначенного таким товарным знаком.

Согласно ч. 5 ст. 43 Закона о контрактной системе, подача заявки на участие в закупке означает согласие участника закупки, подавшего такую заявку, на поставку товара, выполнение работы, оказание услуги на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке (в случае, если настоящим Федеральным законом предусмотрена документация о закупке), и в соответствии с заявкой такого участника закупки на участие в закупке.

Согласно п. 1 ч. 12 ст. 48 Закона о контрактной системе при рассмотрении вторых частей заявок на участие в закупке соответствующая заявка подлежит отклонению, в том числе в случаях, непредставления (за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом) участником закупки оператору электронной площадки в заявке на участие в закупке информации и документов, предусмотренных извещением об осуществлении закупки в соответствии с настоящим Федеральным законом (за исключением информации и документов, предусмотренных пунктами 2 и 3 части 6 статьи 43 настоящего Федерального закона), несоответствия таких информации и документов требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки.

Представитель Управления, в судебном заседании, указал на то, что комиссией установлено, что в Государственном реестре лекарственных средств наименование «Кислород жидкий медицинский» имеет лекарственную форму выпуска «субстанция-газ сжиженный» и «субстанция-газ медицинский сжиженный». Под номером реестровой записи ФС-000545 от 08.04.2013 зарегистрирована лекарственная форма «субстанция-газ медицинский сжиженный» производитель АО «Сибтехгаз» им. Кима Ф.И., однако, в заявке  №113099918 АО «Сибтехгаз» им. Кима Ф.И., указана лекарственная форма «субстанция-газ сжиженный или субстанция-газ медицинский сжиженный», что не соответствует установленным требованиям пп. 2.4.3 Требований к содержанию, составу заявки.

К отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки (п.2 ст. 525 ГК РФ).

Согласно ст. 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Таким образом, предметом государственного контракта, который будет заключен, по итогам рассматриваемой закупки, является субстанция - газ медицинский сжиженный, либо субстанция - газ сжиженный.

При таких обстоятельствах суд полагает, что АО «Сибтехгаз» им. Кима Ф.И. в составе заявки для товара «Кислород» по показателю «Лекарственная форма» необходимо было проставить только одно из следующих значений: «субстанция - газ сжиженный», либо «субстанция - газ медицинский сжиженный», что им сделано не было.

Довод  общества о том, что по данному показателю может применяться только одно значение «кислород жидкий медицинский», суд находит несостоятельным, так как согласно сведениям, содержащимся в государственном реестре лекарственных средств на дату рассмотрения жалобы в реестре лекарственных средств зарегистрировано 92 фармацевтических субстанций «Кислород» из них 25 с лекарственной формой «Субстанция - газ сжиженный» и 64 с лекарственной формой «субстанция - газ медицинский сжиженный».

При этом, как следует из материалов дела,  в своей заявке заявитель не указал точные цифровые или иные параметры товара.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона N 44-ФЗ заказчик в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, при описании объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами: в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами «или эквивалент» либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.02.2017 N 145 утверждены Правила использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - Правила).

В пункте 5 Правил указано, что заказчик вправе указать в извещении об осуществлении закупки, приглашении и документации о закупке дополнительную информацию, а также дополнительные потребительские свойства, в том числе функциональные, технические, качественные, эксплуатационные характеристики товара, работы, услуги в соответствии с положениями статьи 33 Федерального закона, которые не предусмотрены в позиции каталога.

В соответствии с пунктом 6 Правил, в случае предоставления иной и дополнительной информации, предусмотренной пунктом 5 настоящих Правил, заказчик обязан включить в описание товара, работы, услуги обоснование необходимости использования такой информации (при наличии описания товара, работы, услуги в позиции каталога).

Из вышеизложенного следует, что заказчик вправе самостоятельно формулировать объект закупки, указывать технические, функциональные, эксплуатационные, качественные параметры объекта закупки, которые являются определяющими для него, соответствуют его потребностям с учётом специфики его деятельности и обеспечивают эффективное использование бюджетных средств. При этом заказчик вправе в необходимой степени детализировать объект закупки, уточнить его характеристики, поскольку потребности заказчика являются определяющим фактором при установлении соответствующих требований. Указание заказчиком в аукционной документации особых характеристик товара, которые отвечают его потребностям, и необходимы заказчику с учётом специфики использования такого товара, а также, если такое имеет место быть в силу действующего законодательства, не может рассматриваться как ограничение круга потенциальных участников закупки. Возможное сужение круга участников закупки с одновременным повышением эффективности использования финансирования (обеспечением его экономии) не может само по себе рассматриваться в качестве нарушения требований о соблюдении конкуренции.

Указанная правовая позиция отражена в пункте 1 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утверждённого Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28 июня 2017 года (далее - Обзор ВС РФ).

При этом в пункте 1 названного Обзора под спецификой использования товара понимаются требования с учётом собственных потребностей заказчика и исходя из специфики осуществляемого вида деятельности.

Таким образом, точное определение объекта закупки является объективной потребностью заказчика, исключающей поставку товара, не соответствующего нуждам заказчика и целям, для достижения которых осуществляется закупка.

Таким образом, доводы общества об ограничении конкуренции и нарушении прав и интересов участников электронного аукциона, суд находит  несостоятельными.

В соответствии с изложенным, суд полагает, что описание объекта закупки является полностью корректным и не вводит участников закупки в заблуждение, не создает каких-либо необоснованных препятствий для составления корректной заявки, не ограничивает круг участников.

Учитывая изложенное, Краевым государственным бюджетным учреждением здравоохранения «Краевая клиническая больница» соблюдены правила описания объекта закупки, предусмотренные статьёй 33 Федерального закона N 44-ФЗ.

Подавая заявку на участие в закупке, заявитель согласился с извещением, положения извещения о закупке заявителем не обжаловались.

При этом суд учитывает, что заявитель не привел доказательств нарушений со стороны заказчика каких-либо положений Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Суд, оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в дело доказательства в их взаимосвязи и совокупности, пришел к выводу о законности оспариваемого решения.  

Доводы заявителя, приведенные в заявлении, судом рассмотрены и признаны несостоятельными, не опровергающими установленные по делу обстоятельства и сделанные на их основе выводы.

В связи с вышеизложенными обстоятельствами, суд приходит к выводу о том, что выводы антимонопольного органа, изложенные в оспариваемом решении, являются законными и обоснованными, принятым в полном соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации и представленным в дело доказательствам соответствуют.

Оспариваемое решение УФАС России по Алтайскому краю не нарушает прав и законных интересов заявителя и не препятствует его экономической деятельности, следовательно, отсутствует обязательное условие для признания решения незаконным.

Таким образом, поскольку совокупность обстоятельств, необходимых для признания ненормативного правового акта недействительным (противоречие закону и нарушение прав и законных интересов) судом не установлена, заявленные требования удовлетворению не подлежат.

В силу действия части 3 статьи 201 АПК РФ, в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Государственная пошлина по делу в соответствии со статьей 110 АПК РФ относится на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 148, 167-170, 176, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

Р Е Ш И Л:

акционерному обществу по производству технических газов имени Кима Ф.И. (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) в удовлетворении заявленного требования отказать.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Алтайского края в апелляционную инстанцию – Седьмой арбитражный апелляционный суд, в течение месяца со дня принятия настоящего решения.

 

Судья Арбитражного

суда Алтайского края                                                                                Л.Ю. Ильичева