ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А63-7546/2017

27 ноября 2018 года

г. Ессентуки

Резолютивная часть постановления объявлена 20 ноября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 ноября 2018 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего Сулейманова З.М.,

судей: Луговой Ю.Б, Казаковой Г.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «КерамоРесурсъ» на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 21.08.2018 по делу № А63-7546/2017,

по результатам процедуры наблюдения в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) закрытого акционерного общества «Контур-Строй-Трест»,

при участии в судебном заседании:

открытого акционерного общества «Кавэлектромонтаж» - ФИО2 (доверенность от 24.08.2018),

общества с ограниченной ответственностью предприятие «Кавминлифт» - ФИО3 (доверенность от 12.10.2017),

общества с ограниченной ответственностью «ООО Югстрой» ФИО4 (доверенность от 20.08.2018),

Управления Федеральной налоговой службы по Ставропольскому краю – ФИО5 (доверенность от 29.08.2018),

в отсутствие иных представителей сторон, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания,

                                       УСТАНОВИЛ:

определением от 28.06.2017 по заявлению кредитора ООО «Объединенная группа Ставропольских компаний» возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ЗАО «Контур-Строй-Трест» (далее – должник).

Дело о несостоятельности (банкротстве) №А63-7546/2017 принято к производству судьей Резник Ю.О.

Определением суда от 13.09.2017 (резолютивная часть объявлена 06.09.2017) в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Шуман Р.В.

Сведения о введении наблюдения в отношении должника опубликованы в газете «Коммерсантъ» от 16.09.2017.

Решением суда от 21.08.2018 ЗАО «Контур-Строй-Трест» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

В апелляционной жалобе ООО «КерамоРесурсъ» просит отменить обжалуемый судебный акт. По мнению подателя жалобы, судебный акт вынесен без учета позиций всех кредиторов должника.

В отзывах на апелляционные жалобы Управления Федеральной налоговой службы по Ставропольскому краю и конкурсный управляющий просят оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев повторно дело               по апелляционной жалобе в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ, изучив и оценив в совокупности материалы дела, находит решение суда первой инстанции подлежащим оставлению без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения по следующим основаниям.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как видно из материалов дела, ЗАО «Контур-Строй-Трест» создано в качестве юридического путем реорганизации до 01.07.2002, присвоен ОГРН 

<

***>. Основным видом деятельности является строительство жилых и нежилых зданий.

Согласно сведениям ЗАО ВТБ Регистратор единственным акционером должника является ФИО6, которому принадлежит 50 000 обыкновенных акций, номинальной стоимостью 24 рубля каждая. Размер уставного капитала составляет 1 200 000 руб.

Генеральным директором должника является ФИО7.

Согласно данным бухгалтерского баланса должника за 2017 год балансовая стоимость активов должника составила 408 167 000 руб., из которых активы, принимающие участие в производственном процессе, при выбытии которых невозможна основная деятельность организации составляют 163 400 000 руб. (156 500 000 руб. – основные средства, 6 900 000 руб. – запасы), за 2016 год стоимость всех активов составляла - 416 753 000 руб. Дебиторская задолженность по состоянию на 31.12.2017 составила 203 707 000 руб. Остаток денежных средств отсутствует.

Рыночная стоимость активов в процедуре наблюдения не определялась.

По информации временного управляющего установить ликвидность дебиторской задолженность в процедуре наблюдения не представляется возможным.

Из отчета временного управляющего от 24.05.2018 следует, что общая сумма требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, составила 31 209 334 руб.

Для проведения анализа финансового состояния должника временным управляющим был привлечен аудитор по договору от 04.04.2018 № К-02/01/18.

В ходе анализа финансового состояния должника за 2015-2017 годы включительно временным управляющим установлено, что величина коффициентов абсолютной и текущей ликвидности были ниже рекомендуемого уровня, у должника отсутствовала возможность незамедлительного расчета по своим краткосрочным обязательствам, ЗАО «Контур-Строй-Трест» испытывало дефицит оборотных средств для ведения хозяйственной деятельности и своевременного погашения обязательств. Рентабельность активов должника в 2016, 2017 гг. имела отрицательные значения. Период возможного расчета по текущим обязательствам должника по состоянию на 01.01.2018 составлял 36,7 месяца. Чистая прибыль за 2016, 2017 годы имела отрицательный результат.

По состоянию на 01.01.2018 снижение общей величины активов к уровню начала 2015 г. произошло на 98 000 000 руб. По итогам 2017 года на балансе ЗАО «Контур-Строй-Трест» имелись основные средства, амортизация которых составляла 100% - автотранспорт, бетоносмесители, компьютеры, малярная станция и др.

Информация об основных средствах, отраженная в балансе, имеет противоречивый характер. Достоверность активов не подтверждена материалами инвентаризации. Материалы инвентаризации имущества и финансовых обязательств должника перед составлением годовой бухгалтерской отчетности за 2015-2017 годы временному управляющему не представлены.

В отношении должника открыто 45 исполнительных производств.

Согласно выписке из ЕГРН от 09.04.2018 объекты недвижимого имущества (нежилые здания, земельные участки) должника имеют ограничения прав и обременения в виде ареста и ипотеки.

Размер текущих обязательств должника, подтвержденных судебными актами составил 18 200 000 руб.

Показатели деловой активности в 2016, 2017 годах имели отрицательные значения, что указывает на отсутствие собственных резервов для ведения безубыточной деятельности.

Временным управляющим не установлено наличие внутренних резервов должника для восстановления платёжеспособности без прекращения его деятельности.

Управляющим не установлены признаки преднамеренного или фиктивного банкротства, что подтверждается соответствующими заключениями от 14.05.2018.

В заключении о наличии (отсутствии) оснований для оспаривания сделок должника управляющим выявлено, что должник производил предварительную оплату ООО «ЕвроЭнергСтрой», ООО «Трейд Групп», ООО «Провинтер», физическим лицам, расчеты по договору займа от 16.07.2015, заключенному с ООО «КерамоРесурсъ», однако документы, подтверждающие обоснованность произведённых платежей не представлены. Данные обстоятельства могут являться основанием для оспаривания соответствующих сделок.

Временным управляющим сделан вывод о целесообразности введения в отношении должника конкурсного производства с целью соразмерного удовлетворения требований кредиторов, покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему за счет реализации имущества должника.

08 мая 2018 года управляющим в ЕФРСБ было опубликовано сообщение о проведении собрания кредиторов 28.05.2018 со следующей повесткой дня: рассмотрение  отчета временного управляющего о результатах проведения процедуры наблюдения и анализа финансового состояния., принятие решения об обращении в Арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении ЗАО «Контур-Строй-Трест» одной из процедур банкротства, определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий, определение дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего, образование комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов, выбор реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией, избрание представителя собрания кредиторов.

В подтверждение уведомления участвующих в деле лиц о проведении первого собрания кредиторов в материалы дела также представлен список внутренних почтовых отправлений от 08.08.2018.

В соответствии с пунктом 2 статьи 12 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ (ред. от 01.07.2018) «О несостоятельности (банкротстве)» к исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решений: о введении финансового оздоровления, внешнего управления и об изменении срока их проведения, об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд; об утверждении и изменении плана внешнего управления; об утверждении плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности; об утверждении дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего; о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий; об установлении размера и порядка выплаты дополнительного вознаграждения арбитражному управляющему; об увеличении размера фиксированной суммы вознаграждения арбитражного управляющего; о выборе реестродержателя из числа аккредитованных саморегулируемой организацией арбитражных управляющих реестродержателей; о заключении мирового соглашения; об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; об образовании комитета кредиторов, об определении его количественного состава, об избрании членов комитета кредиторов и о досрочном прекращении полномочий комитета кредиторов; об отнесении к компетенции комитета кредиторов вопросов, решения по которым в соответствии с настоящим Федеральным законом принимаются собранием кредиторов или комитетом кредиторов, за исключением вопросов, которые в соответствии с настоящей статьей отнесены к исключительной компетенции собрания кредиторов; об избрании представителя собрания кредиторов. Вопросы, относящиеся в соответствии с настоящим Федеральным законом к исключительной компетенции собрания кредиторов, не могут быть переданы для решения иным лицам или органам.

28 мая 2018 года состоялось первое собрание кредиторов, на котором присутствовали кредиторы (ОАО МНУ «Минераловодское», ФНС России, ФИО8, ОАО «Кавказэлектромонтаж», ООО «ПМУ «Кавэлектромонтаж», ООО предприятие «Кавминлифт», ООО «Югстрой», ООО «Газпром межрегионгаз Ставрополь», ООО «Южная телефонная компания», ООО «КерамоРесурсъ», ФИО9, имеющие право голоса с требованиями по основному долгу в размере 19 570 650,91 руб. (81,78% от общей суммы требований кредиторов должника). Большинством голосов собрание кредиторов были приняты следующие решения: отчет временного управляющего о результатах проведения процедуры наблюдения и анализа финансового состояния принят к сведению (за – 91,19% голосов, по вопросу о введении следующей процедуры банкротства принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании ЗАО «Контур-Строй-Трест» несостоятельным (банкротом) и открытии процедуры конкурсного производства (за – 76,25% голосов, за введение финансового оздоровления ООО «Кероморесурсъ» - 5,53% голосов, саморегулируемой организацией, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий – выбрана ассоциация «МСК СРО ПАУ «Содружество», а также приняты решения не утверждать дополнительные требования к управляющему, не образовывать комитет кредиторов, функции реестродержателя возложить на арбитражного управляющего, не избирать представителя собрания кредиторов.

Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов (пункт 4 статьи 12 Закона о банкротстве).

Собрание кредиторов от 28.05.2018 было признано правомочным, поскольку на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Протокол указанного собрания кредиторов с приложением к нему необходимых документов представлен в суд.

В силу пункта 2 статьи 67 Закона о банкротстве временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, определенных пунктом 7 статьи 12 названного Закона, не позднее чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения.  К отчету временного управляющего прилагаются: заключение о финансовом состоянии должника; заключение о наличии или об отсутствии оснований для оспаривания сделок должника; обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

Временный управляющий исполнил указанную обязанность.

Правила проведения арбитражным управляющим финансового анализа утверждены Постановлением Правительства РФ от 25.06.2003 № 367 и определяют принципы и условия проведения арбитражным управляющим финансового анализа, а также состав сведений, используемых арбитражным управляющим при его проведении.

Согласно пункта 4 и 5 Правил 367 финансовый анализ проводится на основании, в том числе, статистической отчетности, бухгалтерской и налоговой отчетности, регистров бухгалтерского и налогового учета, а также (при наличии) материалов аудиторской проверки и отчетов оценщиков. При проведении финансового анализа арбитражный управляющий должен руководствоваться принципами полноты и достоверности, в соответствии с которыми: в ходе финансового анализа используются документально подтвержденные данные.

Отчет временного управляющего также должен соответствовать принципам полноты и достоверности (Общие правила подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 22.05.2003 № 299).

Арбитражным судом Ставропольского края в определении от 14.03.2018 по делу № А63-7546/2017 установлено, что руководитель должника не предоставил временному управляющему финансовые документы, необходимые для проведения финансового анализа. В связи с чем суд обязал генерального директора, закрытого акционерного общества «Контур-Строй-Трест», ФИО7, ИНН 

<

***>, передать временному управляющему Шуману Р.В. надлежащим образом заверенные копии следующих документов: перечень имеющегося/выбывшего имущества закрытого акционерного общества «Контур-Строй-Трест», за последние три года (с идентифицирующими данными и подтверждающими документами), в том числе имущественных прав (документы, подтверждающие наличие/прекращение права); документы, отражающие экономическую (хозяйственную) деятельность должника за последние три года, включающие в себя заключенные за последние три года закрытым акционерным обществом «Контур-Строй-Трест», сделок по отчуждению, уступке, либо приобретению имущества должника, а также доказательства их исполнения; кассовую книгу закрытого акционерного общества «Контур-Строй-Трест» первичные кассовые документы (приходные и расходные кассовые ордера) за последние три года; список дебиторов закрытого акционерного общества «Контур-Строй-Трест», с расшифровкой задолженности (документы, подтверждающие основание возникновения, даты возникновения, реквизиты дебиторов); список кредиторов закрытого акционерного общества «Контур-Строй-Трест», с расшифровкой задолженности (документы, подтверждающие основание возникновения, даты возникновения, реквизиты кредиторов); сведения о работниках (бывших работниках) должника (ФИО, должность контактные данные, адреса, трудовые договоры), штатное расписание, задолженность по заработной плате с расшифровкой; сведения о движении денежных средств по расчетным счетам закрытого акционерного общества «Контур-Строй-Трест» за последние три года; копии учредительных документов закрытого акционерного общества «Контур-Строй-Трест», сведения (контактные данные) об акционерах закрытого акционерного общества «Контур-Строй-Трест».

В материалах дела отсутствуют сведения об исполнении указанного определения суда в полном объеме.

В силу части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Оценив представленные в материалы дела доказательства и доводы участвующих в деле лиц, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что должник, его акционер ООО «КерамоРесурсъ» не доказали, что представленные управляющим отчеты и финансовый анализ должника содержат недостоверные сведения.

Представленные в материалы дела сведения о финансовом состоянии должника свидетельствуют о том, что ЗАО «Контур-Строй-Трест»  ни в анализируемом периоде, ни в настоящее время денежными средствами для ведения производственной деятельности не располагает. Возможность безубыточной деятельности должника за счет собственных средств управляющим не установлена.

Из материалов дела усматривается, что на дату проведения первого собрания кредиторов и рассмотрения дела по существу требования кредиторов не погашены.

В силу пункта 1 статьи 75 Закона о банкротстве арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Законом о банкротстве предусмотрено процессуальное решение арбитражного суда, которое может быть принято в случае введения соответствующей процедуры банкротства, при отсутствии решения первого собрания кредиторов об определении кандидатуры арбитражного управляющего, либо саморегулируемой организации.

Вместе с тем, в данном случае первым собранием кредиторов принято решение о применении к должнику процедуры конкурсного производства.

Исполнение должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности может быть обеспечено залогом (ипотекой), независимой гарантией, государственной или муниципальной гарантией, поручительством, а также иными способами, не противоречащими Закону о банкротстве (пункт 1 статьи 79 Закона о банкротстве).

Должник, его органы управления не представили доказательства того, что график погашения задолженности обеспечивается залогом (ипотекой), независимой гарантией, государственной или муниципальной гарантией, поручительством, а также иными способами, не противоречащими Закону о банкротстве, либо должником принимаются конкретные меры по их получению (письма в кредитные организации, ответы банка и т.п.).

ООО «КерамоРесурсъ» нарушило порядок и сроки погашения, которые были установлены определением арбитражного суда от 22.05.2018 для оплаты обязательных платежей в сумме 4 204 596,62 руб. в срок до 26.06.2018 (фактически оплата произведена 13.08.2018 в меньшем размере).

Апелляционным судом не установлены факты существенного нарушения прав лиц, лиц, участвующих в деле о банкротстве, в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или нарушение пределов компетенции собрания кредиторов.

Из представленных в суд отчета арбитражного управляющего и анализа финансового состояния должника следует, что имущественное и финансовое положение должника неудовлетворительное.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии у должника установленных статьей 3 Закона о банкротстве признаков несостоятельности (банкротства) и обоснованно отказал в удовлетворении заявления должника о признании решений, принятых на собрании кредиторов должника от 28.05.2018, недействительными и ходатайстве акционера ФИО6 о введении финансового оздоровления следует отказать.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции обоснованно признал должника банкротом и открыл в отношении него процедуру конкурсного производства.

Кандидатура арбитражного управляющего соответствует требованиям статей 20 и 20.2 Закона о банкротстве, конкурсным управляющим должника подлежит утверждению Шуман Р.В.

Доводы апелляционной жалобы о том, что судебный акт вынесен без учета позиций всех кредиторов должника. Собрание кредиторов от 28.05.2018 было признано правомочным, поскольку на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Обжалуя судебный акт, апеллянт документально не опроверг правильности выводов суда. Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые бы не были проверены и учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, а в апелляционной инстанции могли бы повлиять на законность и обоснованность принятого судебного акта. В связи с этим признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда, поскольку сводятся только к несогласию с оценкой обстоятельств судом первой инстанции.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах оснований для отмены решения Арбитражного суда Ставропольского края от 21.08.2018 по делу № А63-7546/2017 не имеется.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ставропольского края от 21.08.2018 по делу № А63-7546/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через суд первой инстанции. 

Председательствующий                      З.М. Сулейманов 

Судьи                             Ю.Б. Луговая

                                                                                                                               Г.В. Казакова