СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                      Дело № А67-2587/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 12 декабря 2018 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 декабря 2018 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  

И.И. Терехиной,

судей

ФИО1,

ФИО2,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО3 с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Шарыповский агропромышленный комплекс» (№07АП-9973/18) на решение Арбитражного суда Томской области от 06.09.2018 (судья Р.А. Ваганова) по делу № А67-2587/2018 по иску общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «СВ» (634026, 

<

...>; ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Шарыповский агропромышленный комплекс» (662330, 

<

...>; ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании 987 733,06 руб., по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Шарыповский агропромышленный комплекс» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Торговый дом «СВ» (634026, 

<

...>; ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании 910 050 руб.

Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: общество с ограниченной ответственностью «Хозяин» (662165, 

<

...> ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>).

 В судебном заседании приняли участие: 

от истца: ФИО4 по доверенности от 31.07.2018.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Торговый дом «СВ» (далее – ООО «ТД «СВ») обратилось в Арбитражный суд Томской области с иском, уточненным в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ),  к обществу с ограниченной ответственностью «Шарыповский агропромышленный комплекс» (далее – ООО «Шарыповский АПК») о взыскании 909 096,24 руб. основной задолженности по договору купли-продажи № 16-08 (ГСМ) от 09.08.2017, 78 636,82 руб. неустойки согласно п. 6.2. договора за период с 21.09.2017 по 12.03.2018.

Определением суда к совместному рассмотрению с первоначальным иском принято встречное исковое заявление ООО «Шарыповский АПК» о зачете в счет оплаты товара, поставленного истцом по первоначальному иску, стоимость товара, поставленного по договору № 60 поставки зерна от 14.08.2017, в размере 910 050 руб.

В порядке ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора,  привлечено общество с ограниченной ответственностью «Хозяин» (далее - ООО «Хозяин»).

Решением арбитражного суда от 06.09.2018 (резолютивная часть от 30.08.2018)  первоначальные исковые требования удовлетворены в полном объеме. В удовлетворении встречных исковых требований отказано. 

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ООО «Шарыповский АПК» в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт, в удовлетворении исковых требований ООО «ТД «СВ» отказать, встречное исковое заявление ООО «Шарыповский АПК» удовлетворить, ссылаясь на то, что в судебном заседании суда первой инстанции представитель ООО «Хозяин» подтвердил, что пшеница, поставленная ООО «Шарыповский АПК»,  находится у него на хранении и по требованию ООО «ТД «СВ» при предъявлении доверенности будет ему выдана. Суд первой инстанции данное доказательство не принял; пшеница ООО «Шарыповский АПК» поставлена 08.11.2017, уведомление о расторжении в одностороннем порядке договора №60 от 14.08.2017 поступил в адрес ООО «Шарыповский АПК» 09.11.2017, соответственно в силу ч. 3 ст. 511 Гражданского кодекса РФ ООО «ТД «СВ» обязан принять пшеницу в счет оплаты по договору №16-08 от 09.08.2017.

В обоснование доводов  ООО «Шарыповский АПК» приложило к апелляционный жалобе копии договора №08/2017 на оказание услуг хлебоприемной деятельности и хранения зерна от 28.08.2017, товарно-транспортных накладных №192, 193 от 8-9 ноября 2017г., решения Правительства Красноярского края №75 от 27.09.2017, письма №4218 от 09.10.2017, ответа на претензию №291 от 17.10.2017.

Отзыв на апелляционную жалобу от истца не поступил, его представитель в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, указав на изменение дополнительным соглашением срока и способа оплаты нефтепродуктов, нарушение подателем жалобы сроков поставки зерна и наличием в связи с этим оснований для расторжения договора поставки  №60 от 14.08.2017.

Дело рассмотрено на основании ст.156 АПК РФ без участия представителей ответчика и третьего лица, извещенных  надлежащим образом о месте и времени судебного заседания.

Заслушав представителя истца, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность решения, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене.

Материалами дела установлено, что 09.08.2017 между ООО «Торговый дом «СВ» (поставщиком) и ООО «Шарыповский АПК» (покупателем) заключен договор купли-продажи № 16-08 (ГСМ) в редакции протокола разногласий от 09.08.2017 (далее – договор купли-продажи ГСМ), в соответствии с условиями которого:

- поставщик обязуется передать в собственность покупателю товары, указанные в пункте 1.2. настоящего договора, а покупатель обязуется принимать указанные товары и своевременно производить оплату на условиях настоящего договора (п. 1.1.);

- предметом поставки являются нефть сырая и продукты её переработки (п. 1.2.);

- товар поставляется покупателю отдельными партиями и передается ему по товарной накладной, которая подписывается уполномоченными представителями сторон (п. 1.3.);

- количество, стоимость входящего в каждую партию товара, сроки и порядок поставок указывается в оформленных сторонами спецификациях, являющихся неотъемлемой частью настоящего договора. Каждая последующая спецификация не изменяет, не отменяет и не приостанавливает действие предыдущих спецификаций ни полностью, ни в части, если только в ней не указано иное (п. 1.4);

- цена каждой партии товара договорная и действует в течение одного месяца с момента подписания сторонами спецификации, включает в себя стоимость товара, его доставку, а также НДС (18%). Цена каждой партии товара указывается в спецификации, оформленной на эту партию товара (п. 3.1.);

- оплата за поставленный товар осуществляется покупателем на основании выставленных поставщиком счетов путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика (п. 3.3.);

- покупатель производит оплату по реквизитам, указанным поставщиком, в размере 100% (сто процентов) стоимости и сроки, указанные в приложении № 1 к настоящему договору (п. 3.4);

- если покупатель своевременно не оплачивает переданный в соответствии с настоящим договором товар, поставщик вправе потребовать оплаты товара и уплаты неустойки в размере 0,05% от стоимости неоплаченного товара за каждый день просрочки (п. 6.2.);

- настоящий договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до 31.12.2017. Если за 10 дней до момента истечения срока действия настоящего договора ни одна из сторон не потребует его расторжения, то договор автоматически пролонгируется на тех же условиях на следующий год (п. 10.1.);

- любая сторона может отказаться от исполнения обязательств по настоящему договору, письменно известив другую сторону не позднее, чем за 15 календарных дней (п. 10.2.).

 В Спецификациях  №1 от 09.08.2017, №2 от 24.08.2017  в редакции дополнительного соглашения от 13.09.2017, стороны согласовали поставку нефти сырой соответственно в количестве 33,8 тн и 32,994 тн  плюс-минус 5%, цена за тонну (в т.ч. НДС 18%) 23 940,00 руб. Срок поставки до 21.08.2017 и 28.08.2018 (л.д. 18-19, 108 т. 1).

При этом п. 3 спецификаций № 1 от 09.08.2017 и № 2 от 24.08.2017 в первоначальной редакции содержал условие о том, что оплата товара производится зерном по цене, в порядке и сроки, предусмотренные договором поставки зерна № 60 от 14.08.2017, заключенному между сторонами по настоящему договору.

По условиям договора № 60 поставки зерна от 14.08.2017,  заключенного между ООО «Шарыповский АПК» (поставщик) и ООО «ТД «СВ» (покупатель), в редакции протокола согласований разногласий от 18.08.2017: 

- поставщик обязуется передать в собственность покупателя определенный настоящим договором товар, в счет оплаты по договору купли-продажи № 16-08 (ГСМ) от 09.08.2017, а покупатель обязуется принять этот товар в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим договором (п. 1.1);

- наименование товара: зерно урожая 2017 г. (п. 2.1);

- качество товара: пшеница 3 (третьего) класса (ГОСТ Р 52554-2006). Приемка товара по качеству и количеству производится на складе покупателя, расположенному по адресу: 

<

...>. (п. 2.2);

- цена одной тонны товара: 7 500 руб., в том числе НДС 10% (п. 2.3);

- количество товара: 95 т. 760 кг (п. 2.4);

- настоящий договор составлен в целях оплаты по договору купли-продажи № 16-08 (ГСМ) от 09.08.2017, и не подразумевает оплату за поставленный товар (п. 3.1.);

- срок поставки товара – до 30.09.2017 (п. 4.3.);

- поставщик обязан предъявить товарную  накладную ТОРГ 12 и счет-фактуру (п.5.1.);

- за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему договору стороны несут ответственность, предусмотренную действующим законодательством Российской Федерации (п. 6.2.);

- настоящий договор вступает в силу с момента подписания обеими сторонами и действует до полного исполнения обязательств по нему (п. 8.1).

Дополнительным соглашением от 13.09.2017 к договору купли-продажи ГСМ, стороны внесли изменения в Спецификации № 1 и № 2, изложив п.3 в следующей редакции: покупатель производит оплату в течение пяти банковских дней с момента подписания настоящего приложения-спецификации (л.д. 108 т. 1).

Согласно п.5  дополнительного соглашения от 13.09.2017, настоящее дополнительное соглашение вступает в силу с момента его подписания и действует до полного исполнения сторонами взятых на себя обязательств.

На основании товарных накладных №28 от 19.08.2017, № 32 от 24.08.2017 ООО «ТД «СВ» поставило товар на сумму 1 599 096,24 руб. (л.д. 21-22 т. 1).

Оплата ООО «Шарыповский АПК» поставленного товара произведена частично, в сумме 690 000 руб. (платежные поручения № 1054, № 1055 от 14.09.2017, №1059 от 15.09.2017 - л.д. 57-59 т. 1). Сумма задолженности  составила 909 096,24 руб.

В рамках досудебного урегулирования спора ООО «ТД «СВ» направило в адрес  ООО «Шарыповский АПК» претензию № 40 от 01.11.2017 с требованием об оплате задолженности за поставленный товар в размере 909 096,24 руб. (л.д. 10-13 т. 1).

В ответе № 307 от 02.11.2017 на претензию ООО «Шарыповский АПК» указало, что на текущую дату договор поставки зерна № 60 от 14.08.2017 не расторгнут, изменения и дополнения в него не вносились. В срок до 10.11.2017 в счет погашения задолженности за поставку нефти по договору купли-продажи № 16-08 (ГСМ) от 09.08.2017  на склад по адресу: 

<

...> на ответственное хранение ООО «Хозяин»  будет поставлена пшеница 3 (третьего) класса), в количестве 127 тонн, цена одной тонны 7 200 (семь тысяч двести) руб., в том числе НДС 10% (л.д. 24 т. 2).

Факт передачи ООО «Шарыповский АПК» на ответственное хранение ООО «Хозяин»  пшеницы 3 (третьего) класса, в количестве 121,341 тн, подтверждается квитанцией № 1 на приемку хлебопродуктов в порядке обмена и прочего поступления от 08.11.2017 (л.д. 25 т. 2).

Заказным письмом в адрес ООО «ТД «СВ» направлен универсальный передаточный документ № 163 от 08.11.2017 на отгрузку пшеницы 3 (третьего) класса, в количестве 121,341 тн (л.д. 26-29 т. 2).

ООО «ТД «СВ» уведомило ООО «Шарыповский АПК» об одностороннем расторжении договора поставки зерна № 60, на основании ст. 450.1 ГК РФ, так как последнее не исполнило надлежащим образом обязательство по поставке товара в адрес ООО «Торговый дом «СВ» (уведомление исх. 43 от 09.11.2017 л.д. 30 т. 2).

Полагая, ООО «Шарыповский АПК» ненадлежащим образом исполнило обязательства по оплате поставленного товара, ООО «Торговый дом «СВ» обратилось с иском в арбитражный суд с иском о взыскании задолженности. 

ООО «Шарыповский АПК», считая, что заявленная ко взысканию сумма задолженности   по оплате ГСМ погашена  за счет стоимости переданного по договору поставки зерна, предъявило встречный иск о взыскании 910 050 руб. путем зачета первоначальных и встречных исковых требований.

Удовлетворяя первоначальные исковые требования, суд первой инстанции исходил из того, что факт поставки ООО «ТД «СВ» товара на спорную сумму подтверждается представленными в материалы дела товарными накладными, которые подписаны ответчиком без замечаний и возражений и скреплены печатью ответчика, и не оспорен ООО «Шарыповский АПК». Отказ в удовлетворении встречных исковых требований мотивирован  судом первой инстанции  отсутствием  доказательств надлежащей передачи либо фактического принятия товара по договору поставки зерна покупателем.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда  первой инстанции. 

В силу ст.ст. 309, 310 Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ), обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. 

Согласно п.5 ст. 454 ГК РФ  к отдельным видам договора купли-продажи (в частности, поставки товаров) применяются положения главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено правилами Гражданского кодекса Российской Федерации об этих видах договоров.

Статьей 506  ГК РФ предусмотрено, что  по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки (п.1 ст.516 ГК РФ).

Факт поставки ГСМ в адрес ООО «Шарыповский АПК» подтвержден материалами дела и ответчиком не оспаривается. 

В дополнительном соглашении от 13.09.2017 к договору купли-продажи ГСМ, стороны, изменяя  редакцию п.3 Спецификаций № 1 и № 2, изменили порядок и форму  расчетов, с которыми  ООО «Шарыповский АПК» согласилось, произведя оплату платежными поручениями от 14.09.2017 и 15.09.2017. 

Возражая относительно первоначальных заявленных исковых требований ООО «Шарыповский АПК» заявило встречный иск, указав  на поставку пшеницы по договору №60 от 14.08.2017 во исполнение обязательств по оплате поставленного в его адрес ГСМ. 

Согласно п. 1 ст. 458 ГК РФ если иное не предусмотрено договором купли-продажи, обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент вручения товара покупателю или указанному им лицу, если договором предусмотрена обязанность продавца по доставке товара. 

Таким образом, ООО «Шарыповский АПК» должно доказать факт поставки товара ответчику, то есть реальную доставку по конкретному адресу и предъявление его  покупателю к приемке.

По правилам  ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в арбитражном процессе, обязано доказать наличие тех обстоятельств, на которые оно ссылается в обоснование своих требований или возражений. 

В соответствии с Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ, утвержденны приказом Министерства финансов РФ №34н от 29.07.1998, доказательствами подтверждения передачи товарно-материальных ценностей согласно является документ (накладная, товарно-транспортная накладная, акт приема-передачи и др.), содержащий дату его составления, наименование организации-поставщика, содержание и измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении, а также подписи уполномоченных лиц, передавших и принявших имущество. 

Перечень сведений, которые должны быть указаны в товарной накладной ТОРГ-12 определен постановлением Госкомстата России «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету торговых операций» №132 от 25.12.1998.

В п.5.1 договора на поставку зерна №60 от 14.08.2017 стороны предусмотрел, что поставщик обязан предъявить товарную  накладную ТОРГ 12 и счет-фактуру.

В качестве доказательства, подтверждающего факт поставки пшеницы ООО «Шарыповский АПК» представляет квитанцию №1 на приемку хлебопродуктов в порядке обмена и прочего поступления от 08.11.2017.

Содержание  вышеуказанной квитанции свидетельствует о том, что ООО «Шарыповский АПК» передало ООО «Хозяин» на хранение пшеницу продовольственную 3 класса в количестве  121,340 тн.

Документы, подтверждающие факт поставки зерна в адрес ООО «ТД «СВ», ООО «Шарыповский АПК» в материалы дела не представило.

При отсутствии  доказательств, свидетельствующих о передаче покупателю зерна, несостоятельной является ссылка подателя жалобы на то, что представитель ООО «Хозяин» в суде первой инстанции подтвердил, что поставленная ООО «Шарыповский АПК» пшеница находится на хранении и по требованию ООО «ТД «СВ» при предъявлении доверенности будет ему выдана.

Кроме того, как обоснованно отметил суд первой инстанции, начиная с 13.09.2017  ООО «Шарыповский АПК» приняло на себя обязательство оплатить поставленные ООО «Торговый дом «СВ» товары в течение пяти банковских дней с момента подписания дополнительного соглашения путем перечисления денежных средств платежными поручениями. Об отсутствии разногласий в толковании условий дополнительного соглашения в части формы и порядка оплаты между поставщиком и покупателем также свидетельствует последующее поведение ООО «Шарыповский АПК», осуществившего частичную оплату принятого товара тремя платежными поручениями.

При таких обстоятельствах, в отсутствии надлежащих доказательств факта поставки пшеницы ООО «ТД «СВ» в качестве оплаты по договору купли-продажи ГСМ, с учетом изменения порядка оплаты за поставленный товар (ГСМ) дополнительным соглашением от 13.09.2017, у суда первой инстанции отсутствовали основания для удовлетворения встречных исковых требований.

Приложенные к апелляционной жалобе копии договора №08/2017 на оказание услуг хлебоприемной деятельности и хранения зерна от 28.08.2017, товарно-транспортных накладных №192, 193, решения Правительства Красноярского края №75 от 27.09.2017, письма №4218 от 09.10.2017, ответа на претензию №291 от 17.10.2017, не опровергают выводов суда первой инстанции.

Более того, в ответе на претензию №291 от 17.10.2017 ООО «Шарыповский АПК» со ссылкой на  затяжной характер  уборочной компании в 2017 г. в связи с погодными условиями, предлагало вернуться к договору поставки зерна №60 от 14.08.2017. 

За просрочку исполнения обязательств по оплате товара, ООО «ТД «СВ»  начислило ООО «Шарыповский АПК» неустойку в размере 78 636,82 руб. за период с 21.09.2017 по 12.03.2018.

В силу ч. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренным законом или договором.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения (п. 1 ст. 330 ГК РФ).

С учетом того, что факт поставки ГСМ подтверждён материалами дела, также как и факт ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств по оплате, суд первой инстанции обоснованно взыскал с ответчика неустойку в  размере 78 636,82 руб.

Принимая во внимание указанное выше, апелляционная жалоба по приводимым в  ней доводам, удовлетворению не подлежит.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ государственная пошлина по апелляционной жалобе подлежит отнесению на ее подателя.

Руководствуясь ст. 110, п. 1 ст. 269, ст. 271 АПК РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Томской области от 06.09.2018 по делу № А67-2587/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд  Томской области.

Председательствующий                                           И.И. Терехина 

Судьи

                          ФИО1

                          ФИО2