﻿АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО  ОКРУГА

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда кассационной инстанции

Дело № А32-27226/2020

г. Краснодар

04 мая 2021 года

Резолютивная часть постановления объявлена 29 апреля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  04 мая 2021 года.

 

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Андреевой Е.В., судей Герасименко А.Н. и Илюшникова С.М., при участии в судебном заседании от заявителя ? акционерного общества «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102) – Гучетль А.А. (до перерыва, доверенность от 01.01.2021) и Завалиева С.В. (до перерыва, доверенность от 01.01.2021), от заинтересованного лица – Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (ИНН 2309053192, ОГРН 1022301433813) –  Найденовой С.А. (до перерыва, доверенность от 02.02.2021), от  третьего лица – общества с ограниченной ответственностью «ВТ-Ресурс» – Кобелева О.В. (до перерыва, доверенность от 22.12.2020), в отсутствие третьего лица – публичного акционерного общества «Кубаньэнерго», извещенного о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично посредством размещения информации о движении дела на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в открытом доступе, рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ВТ-Ресурс» на постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.02.2021 по делу № А32-27226/2020 (Ф08-3275/2021), установил следующее. 

АО «Независимая энергосбытовая компания Краснодарскго края» (далее – общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее – управление) от 30.04.2020 по делу № 023/01/10-958/2019.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены ООО «ВТ-Ресурс»,                                 ПАО «Кубаньэнерго».

Решением суда от 30.11.2020 в удовлетворении заявления отказано. Суд пришел к выводу о том, что ненадлежащее исполнение обществом обязанности по предоставлению подписанных актов первичного учета принятой и переданной электроэнергии за январь 2019 года указывает на нарушение пункта 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ).

Постановлением апелляционного суда от 05.02.2021 решение суда от 30.11.2020 отменено; признано недействительным решение управления от 30.04.2020 по делу                     № 023/01/10-958/2019, как не соответствующее Закону № 135-ФЗ. Судебный акт мотивирован тем, что управление в нарушение пункта 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» (далее ? постановление № 30), разрешило гражданско-правовой спор между ООО «ВТ-Ресурс» и обществом. При этом антимонопольный орган не доказал, что действия общества, которые привели к задолженности ПАО «Кубаньэнерго» перед ООО «ВТ-Ресурс» по оплате услуг передачи электрической энергии, послужили основанием к ограничению конкуренции на товарном рынке, а также наличие в действиях общества нарушений части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ.

В кассационной жалобе ООО «ВТ-Ресурс» просит отменить постановление апелляционного суда и оставить в силе решение суда первой инстанции. По мнению заявителя жалобы, в отношении взаимосвязанных между собой  субъектов электроэнергетики (общество и ПАО «Кубаньэнерго», сетевыми организациями ПАО «Кубаньэнерго» и ООО «ВТ-Ресурс», а также обществом и ООО «ВТ-Ресурс») имеет место реализация котловой модели «котел сверху». Для получения сетевой организацией ООО «ВТ-Ресурс» платы от ПАО «Кубаньэнерго» как «котлодержателя» за оказанные услуги по передаче электрической энергии потребителям общества, имеющих присоединение к сети ООО «ВТ-Ресурс», последний должен представить сведения по полезному отпуску, заблаговременно согласованные с гарантирующим поставщиком ? обществом. При этом обязанность по снятию показаний лежит на ООО «ВТ-Ресурс» как на лице, которому принадлежат объекты электросетевого хозяйства, к которым подключены потребители общества. Указанная обязанность  ООО «ВТ-Ресурс» исполнена 01.02.2019, тогда как общество не исполнило свои обязанности по направлению не позднее 04.02.2019 согласованных сведений о полезном отпуске за январь 2019 года, которые отправлены только 26.02.2019, что свидетельствует о  нарушении пунктов 159 и 162  постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии» и договора № 2011571. По мнению заявителя жалобы, управление не разрешало гражданско-правовой спор между ООО «ВТ-Ресурс» и обществом.

В судебном заседании 28.04.2021 объявлен перерыв до 14 часов 30 минут 29.04.2021, после перерыва судебное заседание продолжено. 

В судебном заседании представитель заявителя жалобы поддержал доводы жалобы, представитель управления просил жалобу удовлетворить, представитель общества просил судебный акт оставить без изменения, ссылаясь на его законность и обоснованность.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа, изучив материалы дела, считает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, общество (продавец) и ООО «ВТ-Ресурс» (покупатель) заключили договор от 11.08.2008 № 2011571 купли-продажи электрической энергии, приобретаемой с целью компенсаций фактической величины потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям (в редакции дополнительных соглашений) (далее – договор № 2011571). В силу данного договора продавец принял на себя обязанность приобретать на оптовом и розничных рынках электрическую энергию (мощность) и (или) у производителей (поставщиков) электрической энергии (мощности) и продавать покупателю электрическую энергию, а покупатель принял на себя обязанность получать и оплачивать электрическую энергию в целях компенсации фактической величины потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям покупателя в соответствии с условиями настоящего договора. Покупатель обязуется проводить контрольные съемы показаний приборов учета у потребителей продавца, технологически присоединенных к сетям покупателя. Порядок взаимодействия сторон при проведении контрольных съемов показаний приборов учета, стороны согласовали в Регламенте взаимодействия продавца и покупателя по проведению контрольных съемов показаний приборов учета и организации эксплуатации приборов учета у потребителей продавца (далее – Регламент) (Приложение № 11к).

Дополнительным соглашением от 20.03.2014 к договору № 2011571 утверждены формы Акта снятия показания приборов расчетного учета электрической энергии и Акта первичного учета переданной электроэнергии потребителям продавца; внесены изменения в пункты договора 3.1. и 3.2, пункт 3.15. Регламента, согласно которым обязанности и права сторон при формировании величины фактических потерь электрической энергии должны будут исполняться следующим образом:

- ООО «ВТ-Ресурс» в срок не позднее трех рабочих дней с начала месяца, следующего за расчетным передает обществу ведомости контрольных съемов показаний приборов учета и акты снятия показаний расчетных приборов учета электрической энергии (пункт 3.15 Регламента);

- ООО «ВТ-Ресурс» в срок не позднее 4 числа месяца, следующего за расчетным обязано заполнить, подписать и направить в адрес общества два экземпляра фактического баланса электрической энергии, переданной по сети покупателя и 6 экземпляров актов первичного учета принятой и переданной электрической энергии по сетям                               ООО «ВТ-Ресурс» по форме, утвержденной приложением № 15 договора (абзац 3                пункта 3.1 договора);

- общество обязано в срок не позднее 08 числа месяца, следующего за расчетным, рассмотреть, подписать и направить в адрес ООО «ВТ-Ресурс» 1 экземпляр фактического баланса электрической энергии, переданной: по сети покупателя и 5 экземпляров актов первичного учета принятой и переданной электрической энергии по сетям                       ООО «ВТ-Ресурс» (абзац 3 пункта 3.2 договора);

- общество в срок не позднее 04 числа месяца, следующего за расчетным, предоставить ООО «ВТ-Ресурс» на бумажном и электронном носителе сведения сформированного полезного отпуска электроэнергии по сетям покупателя из программного комплекса «РЖ Сбыт модуль физические лица» и «ИК Сбыт модуль юридические лица» (пункт 3.2 договора).

ООО «ВТ-Ресурс» письмом от 01.02.2019 № 290 направило в адрес общества акты снятия показаний приборов учета электрической энергии, переданной потребителям продавца за отчетный период январь 2019 года и просило в предусмотренный пунктом 3.2 договора срок, не позднее 4 числа месяца, следующего за расчетным направить сведения сформированных показаний приборов учета электрической энергии потребителей юридических и физических лиц общества, имеющих технологическое присоединение, к сетям ООО «ВТ-Ресурс».

Письмом от 26.02.2019 № 55НЭ-06/710 общество направило ООО «ВТ-Ресурс» сформированные и подписанные акты первичного учета переданной электроэнергии потребителям общества, как продавца.

ПАО «Кубаньэнерго» (заказчик) и ООО «ВТ-Ресурс» (исполнитель) заключили договор от 18.07.2007 № 407/30-591 оказания услуг по передаче электрической энергии (далее – договор № 407/30-591, согласно которому ООО «ВТ-Ресурс» приняло обязательства по оказанию ПАО «Кубаньэнерго» услуги по передаче электрической энергии от точек приема и до точек отпуска путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином законном основании, а заказчик обязуется оплачивать услуги в порядке, установленном договором; осуществляет снятие показаний приборов учета по всем точкам приема и точкам отпуска электрической энергии; проводит плановые и внеплановые проверки состояния приборов (замену, допуск и т.п.), составляет акты по каждому из проведенных мероприятий.

В договоре № 407/30-591 ПАО «Кубаньэнерго» и ООО «ВТ-Ресурс» согласовали понятие «сбытовой агент» – энергосбытовые организации, осуществляющие свою деятельность на оптовом и розничном рынках электроэнергии в регионе, действующие в интересах потребителей (по договорам энергоснабжения, купли-продажи).

ООО «ВТ-Ресурс» направило в адрес ПАО «Кубаньэнерго» объемы переданной электроэнергии потребителям общества без соответствующего подтверждения от общества, ввиду его отсутствия. ПАО «Кубаньэнерго» письмом от 19.02.2019 № 482 подписало с разногласиями акты первичного учета принятой и переданной электроэнергии по сетям исполнителя в части объема переданной электроэнергии потребителям общества. Разногласия составили 1487793 кВт.ч., в части максимальной мощности на величину 3,511 МВт, как не учтенную в договоре № 2011571.

ООО «ВТ-Ресурс» 11.04.2019 предоставило в адрес ПАО «Кубаньэнерго» корректировочные документы за январь 2019 года, которые подписаны                                     ПАО «Кубаньэнерго» и направлены в адрес ООО «ВТ-Ресурс» письмом от 15.07.2019                 № КЭ/011/2855.

ООО «ВТ-Ресурс» 16.04.2019 обратилось в управление с жалобой на действия общества, гарантирующего поставщика, выразившиеся в непредставлении подписанных актов первичного учета принятой и переданной электроэнергии за январь 2019 года, в срок, определенный договором № 2011571. 

В ходе рассмотрения данного обращения управление установило, что                          ООО «ВТ-Ресурс» направило в адрес ПАО «Кубаньэнерго» письмом от 10.01.2020 № 21 корректировочные документы за январь – ноябрь 2019 года, в которых ООО «ВТ-Ресурс» принимает объемы переданной электроэнергии и величину максимальной мощности по данным ПАО «Кубаньэнерго». В ответ на это ПАО «Кубаньэнерго» направило                   ООО «ВТ-Ресурс» претензию, согласно которой, ввиду отсутствия согласованных сведений по объему оказанной услуги потребителям общества, энергопринимающие устройства которых присоединены к объектам электросетевого хозяйства                                ООО «ВТ-Ресурс», ПАО «Кубаньэнерго», как «котлодержатель», не признало в январе 2019 года и относит к оспариваемой части объем переданной электроэнергии в размере 1487793 кВт/ч и максимальную мощность 3,511 МВт на общую сумму                                         732 595 рублей 06 копеек.

Управление учло, что в соответствии с пунктом 1 решения РЭК-ДЦиТ КК от 18.10.2006 № 45/2006-э «О согласовании границ зон деятельности гарантирующих поставщиков» (с изменениями на 28.11.2018), до определения победителей первого очередного конкурса на право осуществления деятельности в качестве гарантирующего поставщика гарантирующими поставщиками на территории Краснодарского края и Республики Адыгея являются следующие ОАО «Кубанская энергосбытовая компания» (ПАО «ТНС энерго Кубань»), общество. Пунктом 2 решения РЭК-ДЦиТ КК от 18.10.2006 № 45/2006-э согласованы границы зон деятельности гарантирующих поставщиков, указанных в пункте 1 настоящего решения: ПАО «ТНС энерго Кубань» ? территория Краснодарского края и Республики Адыгея, за исключением зоны деятельности гарантирующего поставщика ? общества (пункт 2.1.). Границами зоны деятельности общества являются следующие расположенные на территории Краснодарского края точки: точки приема из зоны деятельности гарантирующего поставщика ПАО «ТНС энерго Кубань» в зону деятельности гарантирующего поставщика Общества, согласно приложению № 1; за исключением: точек выдачи из зоны деятельности гарантирующего поставщика Общества в зону деятельности гарантирующего поставщика ПАО «ТНС энерго Кубань», согласно приложению № 2 (пункт 2.2). Таким образом, общество осуществляет деятельность по поставке электрической энергии в качестве гарантирующего поставщика на территории Краснодарского края, следовательно, действия (бездействие) общества попадают в сферу ограничений установленных, в том числе части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ).

Исходя из вышеизложенного, управление приняло решение от 30.04.2020                       № 13494/6 о признании в действиях общества нарушения части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ, выразившихся в ущемлении интересов ООО «ВТ-Ресурс» путем не соблюдения срока, определенного пунктом 3.2 договора № 2011571, что привело к непризнанию котлодержателем ? ПАО «Кубаньэнерго» в январе 2019 года и отнесению к оспариваемой части объема переданной электроэнергии в размере 1487793 кВт/ч и максимальную мощность 3,511 МВт на общую сумму 732 595 рублей 06 копеек, которые недополучены ООО «ВТ-Ресурс».

Общество, не согласившись с решением управления, обратилось в арбитражный суд.

При рассмотрении спора апелляционный суд обоснованно руководствовался пунктом 5 постановления № 30, согласно которому антимонопольный орган в ходе контроля за соблюдением антимонопольного законодательства, установив факт злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением (в том числе навязывание цены при заключении договора, неверное применение регулируемых цен (тарифов)), принимает меры по прекращению соответствующего нарушения и обеспечению условий конкуренции, а также по привлечению нарушителей к административной ответственности. Однако необходимо учитывать, что, прекращая указанное нарушение антимонопольного законодательства, антимонопольный орган не вправе в рамках своей компетенции разрешать гражданско-правовые споры хозяйствующих субъектов. В частности, он не полномочен защищать субъективные гражданские права потерпевшего от такого нарушения путем вынесения предписания нарушителю об уплате контрагенту задолженности или о возмещении понесенных убытков.

Аналогичная правовая позиция изложена в пунктах 45 и 47 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства».  

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 24.06.2009 № 11-П, применительно к правоотношениям, возникающим в результате неправомерных действий лиц, занимающих доминирующее положение, сам по себе факт ненадлежащего исполнения субъектом естественной монополии договорных обязательств или нарушения им имущественных прав контрагента по договору не является достаточным основанием для квалификации данных действий, как действий, влияющих на состояние конкуренции на определенном рынке товаров, без установления государственным органам характера вины данного лица в ограничении конкуренции.

Апелляционный суд сделал правильный вывод о том, что спорные правоотношения  между обществом, ООО «ВТ-Ресурс» и ПАО «Кубаньэнерго» возникли из договоров                № 2011571 и № 407/30-591, в связи с чем, подлежали регулированию в соответствии с положениями главы 9 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в совокупности и взаимосвязи в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд установил, что в материалы дела не представлены доказательства того, что действия общества, которые привели к задолженности ПАО «Кубаньэнерго» перед ООО «ВТ-Ресурс» по оплате услуг передачи электрической энергии, привели к ограничению конкуренции на товарном рынке, а также о наличии в действиях общества нарушений части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ. Доказательства,  свидетельствующие о том, что действия общества в рамках исполнения им обязанностей перед ООО «ВТ-Ресурс» по договору № 2011571 за январь 2019 года приводят к ущемлению обществом прав хозяйствующих субъектов на рынке передачи электрической энергии, отсутствуют.

Апелляционный суд также установил, что ООО «ВТ-Ресурс» принимало меры по реализации процессуального права на судебную защиту нарушенного обществом в рамках договора № 2011571 за август и декабрь 2017 года, посредством обращения в Арбитражный суд Краснодарского края по делу № А32-30910/2018.

Кроме того, оспариваемым решением управления установлен факт рассмотрения разногласий между ООО «ВТ-Ресурс» и ПАО «Кубаньэнерго» по договору № 407/30-591, что явилось основанием для управления не выдавать обществу предписание об устранении нарушений антимонопольного законодательства.

 Исходя из вышеизложенного, принимая во внимание, что спор связан с расчетами за электроэнергию, при этом антимонопольный орган не доказал наличие во вменяемых действиях нарушения антимонопольного законодательства, апелляционный суд обоснованно указал, что оспариваемое решение управления не соответствует положениям Закона № 135-ФЗ и нарушает права и законные интересы общества.

Доводы кассационной жалобы не основаны на нормах права, направлены на переоценку доказательств, которые суд оценил с соблюдением норм главы 7 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и в силу статей 286 и 287 Кодекса подлежат отклонению. Нормы права при рассмотрении дела применены правильно, нарушения процессуальных норм, влекущие отмену судебного акта (статья 288 Кодекса), не установлены. 

При таких обстоятельствах основания для удовлетворения кассационной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 274, 286 – 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.02.2021 по делу                                 № А32-27226/2020 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

 

Председательствующий                                                                                   Е.В. Андреева

Судьи                                                                                                                 А.Н. Герасименко

                                                                                                                            С.М. Илюшников