АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ

414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6

Тел/факс (8512) 48-23-23, E-mail: astrahan.info@arbitr.ru

http://astrahan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А06-4391/2023

г. Астрахань

05 июля 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 25 июня 2024 года 

Арбитражный суд Астраханской области в составе судьи  Сафроновой Ф.В. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Урбан Т.Э., 

рассмотрев в судебном заседание заявление ООО "ДМСК" к Управлению Федеральной антимонопольной службе по Астраханской области о признании недействительным решения от 10.05.2023 по делу №030/10/104-437/2023

заинтересованное лицо: Администрация муниципального образования «Приволжский район»

при участии: 

от заявителя: не явились, извещены надлежащим образом;

от заинтересованных лиц: от УФАС по АО: ФИО1, представитель по доверенности от 09.01.2024 №4 (диплом); иные заинтересованные лица не явились, извещены надлежащим образом.

ООО "ДМСК" (Далее – заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службе по Астраханской области (Далее – Управление, заинтересованное лицо, УФАС по АО) о признании недействительным решения от 10.05.2023 по делу №030/10/104-437/2023.

Представители заявителя и Администрация муниципального образования «Приволжский район» в судебное заседание не явились, о месте и времени  судебного разбирательства дела извещены надлежащим образом, в соответствии с требованиями статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Информация о движении данного дела размещена на официальном интернет-сайте Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru. 

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд рассматривает дело в отсутствие надлежащим образом извещенных представителей заявителя и заинтересованного лица.

Представитель административного органа с заявленными требованиями не согласился,  по основаниям,  изложенных в отзыве на заявление и пояснениях суду. 

Выслушав представителя заинтересованного лица, исследовав материалы дела суд

УСТАНОВИЛ:

Как следует из материалов дела, 03.05.2023 в УФАС  от Администрации муниципального образования «Приволжский район» Астраханской области поступило заявление о включении информации об Обществе в реестр недобросовестных поставщиков в связи с односторонним расторжением муниципального контракта от 22.03.20222 на строительство автомобильной дороги по адресу: ул.Жемчужная, с. Началово Приволжского райна Астраханской области (реестровый номер извещения: 0125300012222000005, 223300900582730090100100100104211414). 

10.05.2023 УФАС по АО было принято решение №030/10/104-437/2023 о включении сведений об Обществе в реестр недобросовестных Поставщиков (подрядчиков, исполнителей). 

Общество, не согласившись с решением Управления, обратилось Арбитражный суд Астраханской области с заявлением о признании его недействительным. 

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу пункта 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 198, частью 4 статьи 200 АПК РФ для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствия их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушения прав и законных интересов заявителя.

Федеральный закон от 05.04.2013 г.№ 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон № 44-ФЗ) регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся планирования закупок товаров, работ, услуг; определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей); заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 4 и 5 статьи 15 настоящего Федерального закона; особенностей исполнения контрактов; мониторинга закупок товаров, работ, услуг; аудита в сфере закупок товаров, работ, услуг; контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно статье 99 Федерального закона № 44-ФЗ, пункту 1 Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденного Приказом Федеральной антимонопольной службы от 23.07.2015 г. № 649/15, антимонопольные органы являются контрольными органами, в том числе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц.

В силу части 1 статьи 104 Федерального закона № 44-ФЗ ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

В соответствии с пунктом 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 г. № 331, таким федеральным органом исполнительной власти является Федеральная антимонопольная служба.

Приказом ФАС России от 27.08.2007 г. N 267 "О ведении реестра недобросовестных поставщиков, включении и исключении сведений из реестра недобросовестных поставщиков, проведении проверок фактов уклонения участника размещения заказа от заключения государственного или муниципального контракта, осуществлении внеплановых проверок при рассмотрении сведений о недобросовестных поставщиках" на Комиссию по контролю в сфере закупок возложены полномочия по рассмотрению сведений о недобросовестных поставщиках (исполнителях, подрядчиках) и проведению проверок фактов уклонения от заключения государственного или муниципального контракта (пункт 2 названного).

Таким образом, оспариваемое решение УФАС по АО вынесено в пределах предоставленных полномочий.

Частью 14 статьи 34 Федерального закона № 44-ФЗ установлено, что в контракт может быть включено условие о возможности одностороннего отказа от исполнения контракта в соответствии с положениями частей 8 - 26 статьи 95 указанного Федерального закона.

На основании части 8 статьи 95 Федерального закона № 44-ФЗ расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В соответствии с частью 9 статьи 95 Федерального закона N 44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

В соответствии с буквальным толкованием положений ч. 1 ст. 310 и ч. 2 ст. 450 ГК РФ односторонний отказ от обязательств возможен в случае существенных нарушений условий контракта одной из сторон. При этом существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Согласно части 13 статьи 95 Федерального закона № 44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В силу части 16 статьи 95 Федерального закона №44-ФЗ информация о поставщике (подрядчике, исполнителе), с которым контракт был расторгнут в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта, включается в установленном данным законом порядке в реестр недобросовестных поставщиков, что также отражено в части 2 статьи 104 Федерального закона № 44-ФЗ.

Как усматривается из материалов дела, 18.02.2022 на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок - www.zakupki.gov.ru (далее - официальный сайт) Заказчиком было размещено извещение о проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключить контракт на строительство автомобильной дороги по адресу: ул. Жемчужная с. Началово Приволжского района Астраханской области (номер извещения: 0125300012222000005) (далее –открытый конкурс). 

По результатам электронного аукциона победителем было признано Общество (Протокол подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 11.03.2022 №ИЭОК1). 

22.03.2022 года между Заказчиком и Обществом был заключен Контракт, по условиям которого Заказчик поручает, а Подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению всех Работ, предусмотренных настоящим Контрактом собственными силами, устранение недоделок и дефектов, окончательную сдачу Работ Заказчику в полном объеме и строгом соответствии с проектной документацией (п.1.2 Контракта).

Согласно п.2.1 Контракта цена контракта на выполнение работ по Объекту является твердой, определена на весь срок его исполнения и включает в себя прибыль Подрядчика, уплату налогов, сборов, других обязательных платежей и иных расходов Подрядчика, связанных с выполнением обязательств по настоящему контракту (в т.ч. расходов по организации работ на строительной площадке, на материальные ресурсы, машины и механизмы, по заработной плате рабочих-строителей и механизаторов (машинистов), на приобретение и монтаж оборудования, на накладные расходы и сметную прибыль, на временные здания и сооружения, на непредвиденные работы и затраты, на вспомогательные услуги), при котором цена контракта (цена работ) составляет: 192 886 580 (сто девяноста два миллиона восемьсот восемьдесят шесть тысяч пятьсот восемьдесят) рублей 00 копеек, в том числе налог на добавленную стоимость (далее - НДС) – 32 147 763 руб. 33 к. по налоговой ставке 20 процентов (в случае если контракт заключается с лицами, не являющимися в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах плательщиком НДС, то цена контракта НДС не облагается). 

Срок действия Контракта до 31.12.2022 года. 

Пунктом 3.1 контракта установлены сроки (периоды) выполнения работ: Начало работ: с даты заключения контракта Окончание работ: до 01.11.2022 г. Допускается досрочное выполнение работ. 

Согласно п.3.4 Контракта график выполнения работ в рамках срока, предусмотренного в п. 3.1 контракта, устанавливается в графике выполнения и оплаты работ (Приложение № 3 к Контракту). Подрядчик обязан соблюдать сроки выполнения работ, предусмотренные графиком выполнения строительно-монтажных работ. 

Таким образом, регламентированный срок выполнения работ Обществом по Контракту – до 01.11.2022 года. 

Дополнительным соглашением №5 от 24.08.2022 авансовый платеж был увеличен до 80%, вместо установленных ранее Контрактом 30%. 

Дополнительным соглашением №6 от 31.10.2022 срок окончания работ был продлен до 01.12.2022. Допускается досрочное выполнение работ. 

Дополнительным соглашением к Контракту №9 от 27.12.2022 года цена контракта на основании ст.95, ст.112 Закона о контрактной системе была увеличена до 236 568 637,18 руб. 

Как следует из материалов дела, результат работ, предусмотренный муниципальным контрактом от 22.03.2022 года, в согласованные контрактом сроки, с учетом их продления до 01.12.2022 года, Обществом не достигнут.

Ненадлежащее исполнение Обществом условий Контракта подтверждается письмами и актами ФБУ «Росстройконтроль», именно: письмом от 11.01.2023 №РСК-КМ/119, актом проверки №3517-20 от 10.01.2023, актом об устранении нарушений №3517-19-01 от 10.01.2023), от 23.12.2022 №РСК-КМ/15377, актом проверки №3517-19 от 21.12.2022, актом об устранении нарушений №3517-18- 01 от 21.12.2022, письмом от 21.02.2023 №РСК-КМ/2070, актом проверки №3517-23 от 17.02.2023, от 08.02.2023 №РСК-КМ/1352, актом проверки №3517-22 от 06.02.2023, осуществляющего строительный контроль.

Частью 8 статьи 95 Закона о контрактной системе установлено, что расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством. 

Пунктом 13.1 Контракта установлено, что Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения настоящего Контракта в соответствии с гражданским законодательством. 

Заказчик 19.04.2023 года принял решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта (далее - Решение).

Согласно пункта 1 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 настоящей статьи решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур заказчик с использованием единой информационной системы формирует решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в единой информационной системе. В случаях, предусмотренных частью 5 статьи 103 настоящего Федерального закона, такое решение не размещается на официальном сайте. 

В силу пункта 2 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в единой информационной системе в соответствии с пунктом 1 настоящей части автоматически с использованием единой информационной системы направляется поставщику (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения в соответствии с настоящим пунктом такого решения в единой информационной системе в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель).

Согласно части 9 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом. 

В соответствии с частью 10 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе до принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта провести экспертизу поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги с привлечением экспертов или экспертных организаций. 

Согласно части 13 статьи 95 Закона о контрактной системе решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. 

Согласно части 12 статьи 95 Закона о контрактной системе решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). 

Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения, указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе.

Согласно частью 14 статьи 95 Закона о контрактной системе Заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления Поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 настоящей статьи. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения Поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Согласно сведениям, опубликованным на сайте в сети Интернет zakupki.gov.ru, Решение размещено Заказчиком в Единой информационной системе 19.04.2023 года в 15 час. 53 мин. 

Датой надлежащего уведомления Подрядчика о принятом Решении Заказчика является 19.04.2023 года, о чем свидетельствуют данные с официального сайта.

Таким образом, решение Заказчика об одностороннем отказе от исполнения Контракта вступило в силу, и Контракт считается расторгнутым с 03.05.2023.

Общество, не согласившись с вынесенным решением Заказчика от 19.04.2023 №2408 об одностороннем отказе от исполнения муниципального контракта обратилось в арбитражный суд Астраханской области с исковым заявлением к администрации муниципального образования «Приволжский муниципальный район Астраханской области».

 Решением Арбитражного суда Астраханской области от 17 ноября 2023 года по делу №А06-4422/2023 исковые требования удовлетворены.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2024 Решением Арбитражного суда Астраханской области от 17 ноября 2023 года по делу №А06-4422/2023 отменено. В удовлетворении искового заявления Общества к администрации муниципального образования «Приволжский муниципальный район Астраханской области» о признании недействительным решения от 19.04.2023 №2408 об одностороннем отказе от договора – отказано.

 Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 14.06.2024 постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2024 по делу № А06-4422/2023 оставлено без изменения, кассационная жалоба – без удовлетворения.

 При этом суды апелляционной и кассационной инстанций указали, что Подрядчик, являясь профессиональным участником рынка работ в исследуемой сфере, принял на себя обусловленные контрактом обязательства и, заключив контракт, осознано принял определённые предпринимательские риски. Доказательства выполнения Подрядчиком обязательств по заключённому контракту в предусмотренный контрактом срок в материалы дела не представлены. Положениями статьи 715 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено право заказчика отказаться от исполнения договора в случае невыполнения подрядчиком договорных обязательств в предусмотренный договором срок. Поскольку Подрядчиком нарушены сроки выполнения работ по контракту, работы в полном объёме не выполнены, продление сроков выполнения работ после подписания дополнительного соглашения от 31.10.2022, несмотря на подписание иных дополнительных соглашений, сторонами не урегулировано, в связи с чем оспариваемое решение Заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта соответствует требованиям законодательства.

В соответствии с частью 6 статьи 104 Закона о контрактной системе при расторжения контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта заказчик в течение трех рабочих дней с даты расторжения контракта направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, информацию, предусмотренную частью 3 статьи 104 Закона о контрактной системе, а также в письменной форме обоснование причин одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Во исполнение требований части 6 статьи 104 Закона о контрактной системе Заказчик направил обращение в УФАС по АО о включении информации об Обществе в РНП.

Установленные при рассмотрении дела № А06-4422/2023 обстоятельства свидетельствуют о ненадлежащем исполнении Обществом обязательств по муниципальному контракту. 

В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица. 

Учитывая вышеизложенное, оспариваемое решение антимонопольного органа является законным, обоснованным, принятым в полном соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и не нарушает прав и законных интересов Заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, в связи с чем отсутствуют правовые основания для признания судом указанного ненормативного правового акта недействительным. 

Госпошлина распределяется по правилам ст. 110 АПК РФ и относится на заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Отказать Обществу с ограниченной ответственностью "ДМСК" в удовлетворении заявленных требований.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Астраханской области.

Информация о движении дела может быть получена на официальном интернет – сайте Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru»

Судья

Ф.В. Сафронова