РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-232423/23-55-1310

г. Москва

21 декабря 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 14 декабря 2023года

Полный текст решения изготовлен 21 декабря 2023 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

Судьи Дубовик О.В.

При ведении протокола судебного заседания помощником судьи Э.С. Ма-ко-е

рассмотрев в судебном заседании исковое заявление 

ИП ФИО1 (ОГРНИП: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРНИП: 17.01.2022)

к АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "ДОРОЖНО-СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АВТОБАН" (119571, 

<

...>, ЭТ/ПОМ 1,2/XIV,XXXII, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 12.08.2002, ИНН: 

<

***>)

о  признании незаконным отказа в принятии независимой гарантии.

При участии:

от истца: не явился, извещен.

от ответчика: ФИО2 по дов. от 23.03.2023

УСТАНОВИЛ:

ИП ФИО1 обратилась в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "ДОРОЖНО-СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АВТОБАН" о  признании незаконным отказа в принятии независимой гарантии.

Истец, извещенный надлежащим образом в порядке статьи 123 АПК РФ, в судебное заседание не явился.

Судебное заседание проведено в отсутствие представителя истца в порядке статьи 156 АПК РФ.

Ответчик против удовлетворения иска возражает по доводам, изложенным в отзыве.

Рассмотрев материалы дела, исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ, представленные доказательства, суд приходит к следующим выводам.

Как указывает истец в обоснование иска, ИП ФИО1 является правопреемником ООО «КС Холдинг» согласно договору уступки права требования № 02 от 07.10.2022 года. Со дня заключения названного договора уступки права требования № 02 от 07.10.2022, т.е. с 07.10.2022 года ИП ФИО1 принимает права требования дебиторской задолженности к АО «ДСК «АВТОБАН» (ИНН 

<

***>) в размере 5 834 781, 08 руб., представляющую сумму гарантийного удержания по Договору субподряда № Ц3-82-СП-10.18 на выполнение работ на объекте: «Центральная кольцевая автомобильная дорога Московской области. Пусковой комплекс (этап строительства № 3) от 01.10.2018 г. (далее- Договор).

Право требования продано на основании Федерального закона от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и приобретено ИП ФИО1 в результате признания победителем торгов в форме публичного предложения на основании Протокола № 70628-2 от 07.10.2022 г.

Условие о гарантийном удержании содержится в п.4.7 Дополнительного соглашения № 5 к Договору субподряда № Ц3-82-СП-10.18 на выполнение работ на объекте: «Центральная кольцевая автомобильная дорога Московской области. Пусковой комплекс (этап строительства № 3) от 01.10.2018 г. Согласно данному пункту, Подрядчик (АО «ДСК «АВТОБАН») в рамках договора производит удержание Гарантийной суммы в размере 5% от общей стоимости Договора. Удержание гарантийной суммы производится Подрядчиком из сумм, подлежащих уплате Субподрядчику (ООО «КС Холдинг») по актам формы КС-3. Гарантийная сумма обеспечивает исполнение Субподрядчиком обязательств по Договору, в том числе, но не ограничиваясь, соблюдением сроков выполнения Работ, Графиком Строительства, обязательств по выплате сумм, причитающихся Подрядчику по Договору, включая, но не ограничиваясь компенсацией убытков, суммами неустоек (штрафов, пеней), подлежащих Подрядчику в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Договора; исполнение Субподрядчиком гарантийных обязательств по Договору в течение всего гарантийного срока, в том числе в части компенсации убытков, неустоек (штрафов., пеней), а также иных сумм, причитающихся Подрядчику в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения гарантийных обязательств Субподрядчиком по Договору.

Возврат Гарантийной суммы Субподрядчику производится в течение периода действия гарантийного срока, предусмотренного Договором, ежегодно в декабре месяце года, начиная с года, следующего за годом ввода в эксплуатацию на основании представленного Субподрядчиком счета на оплату, равными частями, за вычетом средств, израсходованных для устранения выявленных дефектов в период гарантийного срока.

На сегодняшний день в качестве ежегодной выплаты из суммы гарантийного удержания, согласно условиям Договора, АО «ДСК «АВТОБАН» выплатило ИП ФИО1 сумму в размере 729 347, 63 руб.

Таким образом, сумма гарантийного удержания, находящаяся у АО «ДСК «АВТОБАН» и которая по мнению истца принадлежит ему, составляет 5 105 433 рубля 45 копеек.

Согласно п. 4.8 Дополнительного соглашения № 5 от 25.12.2019 г. к Договору субподряда № Ц3-82-СП-10.18 на выполнение работ на объекте: «Центральная кольцевая автомобильная дорога Московской области. Пусковой комплекс (этап строительства № 3) от 01.10.2018 г., Субподрядчик вправе заменить предусмотренную п. 4.7. Договора Гарантийную сумму безотзывной Банковской Гарантией Гарантийных Обязательств по договору в размере равной Гарантийной сумме.

Согласно п. 4.7 При соблюдении п. 41.8 возврат Гарантийной суммы производится в течение 30 календарных дней после предоставления Банковской гарантии Гарантийных Обязательств.

Таким образом, выплата гарантийной суммы после предоставления банковской гарантии Субподрядчиком Подрядчику - АО «ДСК «АВТОБАН», является не правом, а обязанностью Подрядчика.

Ввиду того, что ИП ФИО1 является правопреемником ООО «КС Холдинг» в отношении права требования выплаты суммы гарантийного удержания, она обратилась в АО «Альфа-Банк» за выпуском независимой банковской гарантии с целью получения всей суммы гарантийного удержания до истечения гарантийного срока. АО «Альфа-Банк» была выпущена Независимая гарантия № 0DY77X от 16.06.2023 г., в соответствии с которой «Гарант обязуется уплатить по письменному требованию Бенефициара, подписанному уполномоченными на то лицами и скрепленному печатью Бенефициара, сумму, не превышающую 5 105 433 (Пять миллионов сто пять тысяч четыреста тридцать три) рубля 45 копеек, на счет Бенефициара, указанный в требовании.» Настоящая Гарантия обеспечивает надлежащее исполнение Принципалом (ИП ФИО1) нижеуказанных обязательств, установленных Договором, заключенном между Принципалом (ИП ФИО1) и Бенефициаром (АО «ДСК «АВТОБАН»): оплату причитающихся Бенефициару суммы компенсации убытков, суммы неустоек (штрафов, пеней), подлежащих выплате Принципалом в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения гарантийных обязательств по Договору.

Данная независимая гарантия была направлена с сопроводительным письмом АО «ДСК «АВТОБАН» посредством Почты России 28.07.2023 г. От АО «ДСК «АВТОБАН» поступил Ответ на обращение ФИО1 с исх. № ЦКАД/895 от 15.08.2023 г., в соответствии с которым было отказано в приеме независимой гарантии и выплате суммы гарантийного удержания, а также возвращена сама Независимая гарантия № 0DY77X от 16.06.2023 г., выданная АО «Альфа-Банк», на бумажном носителе. АО «ДСК «АВТОБАН» ссылается в своём письме на то, что по договору цессии ИП ФИО1 приобретено право требования дебиторской задолженности, представляющей сумму гарантийного удержания, а гарантийные и иные обязательства кредитора остаются за цедентом, в том числе, обязанности по предоставлению банковской гарантии.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Возражая против иска, ответчик указывает, что по договору уступки права требования по итогам торгов № 02 от 07.10.2022 года заключенному между ООО «КС Холдинг» и ИП ФИО1, последним было приобретено право требования дебиторской задолженности в части суммы гарантийного удержания, при этом, гарантийные обязательства кредитора остаются за цедентом (первоначальным кредитором), соглашения о переводе долга с учетом требований ст. 391 ГК РФ не заключалось, иные права и обязанности переданы не были. 

Таким образом, АО «ДСК «АВТОБАН» принимая независимую гарантию, предоставленную ИП ФИО1  взамен предоставленной ранее, при обращении в банк гарант с требованием по выплате суммы гарантийных обязательств, с учетом отсутствия в договоре цессии прав и обязанностей по гарантийным обязательствам, банк гарант может отказать в удовлетворении требования о выплате, тем самым лишая права Ответчика на предъявление требований к ИП ФИО1 по банковской гарантий гарантийных обязательств в течение срока гарантийного срока.

Положениями статей 307-310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Пунктом 1 статьи 382 ГК РФ установлено, что право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или может перейти к другому лицу на основании закона.

В силу пункта 1 статьи 384 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на проценты.

Между тем, с учётом положений статей 308, 384 ГК РФ сам факт заключения договора цессии от 07.10.2022 не может изменять условий основного обязательства об оплате выполненных подрядчиком работ по договору (статья 450 ГК РФ).

Согласно пункту 2 статьи 389.1 ГК РФ требование переходит к цессионарию в момент заключения договора, на основании которого производится уступка, если законом или договором не предусмотрено иное.

В соответствии со статьей 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений; буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Из буквального толкования условий соглашения об уступке прав по правилам статьи 431 ГК РФ следует, что истцу были переданы только право требования гарантийного удержания по договору субподряда № ЦЗ-82-СП-10.18 от 01.10.2018 г. Перемены подрядчика, как стороны по договору в данном случае не произошло.

Уступка права требования новому кредитору без одновременного перевода на нового кредитора гарантийных обязательств сама по себе не противоречит положениям главы 24 ГК РФ, допускающей перемену лиц в конкретном обязательстве, и согласуется с разъяснениями, изложенными в пунктах 6 и 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.10.2007 № 120 «Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 ГК РФ» (далее - Информационное письмо № 120).

Между тем, перемена кредитора в возникшем из договора подряда денежном обязательстве не влияет ни на основания, при наличии которых должник обязан его исполнить, а кредитор соответственно вправе потребовать исполнение, ни на обязанность подрядчика выполнить работы в соответствии с условиями договора строительного подряда (пункт 6 Информационного письма № 120).

Договором субподряда установлено, что гарантийная сумма обеспечивает исполнителю Субподрядчиком обязательств по Договору, в том числе, но, не ограничиваясь, соблюдению сроков выполнения Работ, Графиком Строительства, обязательств по выполнению всего объема Работ, а также обязательств Субподрядчика по выплате всех сумм, причитающихся Подрядчику по Договору, включая, но не ограничиваюсь, компенсацией убытков, суммами неустоек (штрафов, пеней), подлежащих подрядчику в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Договора; исполнение Субподрядчиком гарантийных обязательств по Договору в течение всего гарантийного срока, в том числе в части компенсации убытков, неустоек (штрафов, пеней), а также иных сумм, причитающихся подрядчику, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения гарантийных обязательств Субподрядчиком по Договору. 

Возврат Гарантийной суммы Субподрядчику, производится в течение периода действия гарантийного срока, предусмотренного Договоров ежегодно в декабре месяце года, начиная с года, следующего года за годом ввода Объекта в Эксплуатацию на основании предоставленного Субподрядчиком счета на оплату, равными частями, за вычетом средств, израсходованных для устранения выявленных дефектов в период гарантийного срока.

Согласно Дополнительному соглашению № 6 от 15.05.2020 г. к Договору, гарантийный срок устранения Субподрядчиком недостатков, на работы, выполняемые по настоящему Договору составляет 8 лет.

Гарантийные сроки, установленные настоящим пунктом, исчисляются с даты подписания Сторонами формы КС-2 за последний отчетный период, подтверждающей выполнение Субподрядчиком всего объема Работ по Договору (в соответствии с разделом 10 настоящего Договора). (п. 2 Дополнительного соглашения).

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с частью 1 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

С учетом изложенного суд приходит к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Судебные расходы по государственной пошлине распределяются по правилам статьи 110 АПК РФ и подлежат отнесению на истца.

На основании статей 8, 12, 307, 308, 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, руководствуясь статьями 65, 71, 110, 123, 156, 167, 170, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении иска отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Решение направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет". По ходатайству копии решения на бумажном носителе могут быть направлены в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд  заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Судья:

О.В. Дубовик