РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело №

А40-264579/20-120-1801

24 мая 2021 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 19 мая 2021 года

Решение в полном объеме изготовлено 24 мая 2021 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

Судьи – Блинниковой И.А. 

протокол ведет секретарь судебного заседания  Тетерин А.Н.

Рассмотрев  в открытом судебном заседании дело по  заявлению: ООО «Опытно-экспериментальный завод «Теплоагрегат» 

ответчик: 1) Федеральная антимонопольная служба России

2) Управление Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому Краю

третье лицо: ПАО «ППГХО»

о признании недействительными решение и заключение по включению сведений в реестр недобросовестных поставщиков

с участием:

От заявителя: Гамбург А.А. (доверенность от 20.05.2020)

от ответчиков: не явка, извещён

от третьего лица:  не явка, извещён

УСТАНОВИЛ:

ООО «Опытно-экспериментальный завод «Теплоагрегат»  (далее –заявитель)  обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы России по Забайкальскому Краю о признании незаконными Приказа ФАС России 11884/20/03.12.2020 г., заключение  Управления Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому Краю от 09.11.2020 г. № 04-12-7054.

Заявитель в судебное заседание явился, поддержал заявленные требования.

Ответчик и третье лицо в судебное заседание не явились, извещены надлежащем образом о времени и месте его проведения.

Рассмотрев материалы дела, исследовав представленные доказательства, выслушав доводы заявителя, арбитражный суд установил, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Суд установил, что срок на обжалование ненормативных актов, установленный п. 4 ст. 198 АПК РФ заявителем не пропущен.

Согласно ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, процессуальный закон устанавливает наличие одновременно двух обстоятельств, а именно, не соответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение оспариваемым актом прав и законных интересов организаций в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц.

Согласно ст.13 ГК РФ ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина, может быть признан судом недействительным. 

Согласно п.1 Постановления Пленума ВС РФ от 01.07.1996 г. № 6 и Пленума ВАС РФ № 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьей 13 ГК он может признать такой акт недействительным.

Таким образом, из существа приведенных норм следует, что для признания недействительным обжалуемого заявителем решения ФАС России необходимо наличие двух обязательных условий, а именно, несоответствие его закону и наличие нарушения им прав и охраняемых законом интересов юридического лица.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 25 ноября 2013 № 1062 «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)» установлены правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее -Реестр), в том числе требования к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра.

В соответствии с пунктом 4 указанного выше Постановления, ведение Реестра, в том числе включение (исключение) в реестр информации о недобросовестных поставщиках (подрядчиках, исполнителях), осуществляется Федеральной антимонопольной службой и Федеральной службой по оборонному заказу. Включение информации в реестр осуществляется с учетом требований законодательства Российской Федерации о защите государственной тайны.

Согласно пункту 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 26.08.2013 № 728 (далее - Постановление Правительства № 728) ФАС России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и согласование применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (за исключением полномочий на осуществление функций по контролю (надзору) в сфере государственного оборонного заказа и в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения федеральных нужд, которые не относятся к государственному оборонному заказу и сведения о которых составляют государственную тайну, и по согласованию применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в случаях закупок товаров, работ, услуг, необходимых для обеспечения федеральных нужд, если сведения о таких нуждах составляют государственную тайну, а также закупок товаров, работ, услуг, сведения о которых составляют государственную тайну, для обеспечения федеральных нужд при условии, что такие сведения содержатся в документации о закупке или в проекте контракта).

Как следует из заявления, 09 ноября 2020 года Управлением Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю вынесено Заключение о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков в отношении ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат».

На основании данного Заключения Приказом ФАС России 1184/20/03.12.2020/ сведения в отношении ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат» как недобросовестного поставщика включены в Реестр     недобросовестных     поставщиков     223-ФЗ     в     информационно телекоммуникационной сети «Интернет» (www.zakupki.gov.ru).

Номер реестровой записи Р2008787/04.12.2020.

ПАО «ППГХО» 28 июля 2020 года на официальных сайтах разместило закупку № 32009355037 (заключение договора на поставку запасных частей для систем воздушного отопления).

Согласно Протокола № 1 заседания закупочной комиссии по рассмотрению заявок на отборочной стадии и подведению итогов по запросу котировок на право заключения договора на поставку запасных частей для систем воздушного отопления от 03 сентября 2020 года принято решение: «В связи с тем, что по результатам рассмотрения заявок только один участник запроса котировок и поданная им заявка были признаны соответствующими условия запроса котировок, в соответствии с пунктом б) пункта 1.2. статьи 6.4. главы 6 ЕОСЗ открытый запрос котировок признан несостоявшимся».

Заявитель указывает, что своим решением от 03.09.2020 года ПАО «ППГХО» признало свою закупку несостоявшейся.

Решения о заключении договора с единственным допущенным участником (ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат» Протокол № 1 заседания закупочной комиссии ПАО «ППГХО» от 03.09.2020 года не содержит.

Соответственно, такого решения закупочная комиссия в соответствии с ЕОСЗ не принимала.

26.10.2020 года ПАО «ППГХО» обратилось в Забайкальское УФ АС России с заявлением о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений в отношении ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат» в связи с уклонением от заключения договора на поставку запасных частей для систем воздушного отопления (реестровый № 32009355037). 

УФАС России по Забайкальскому краю 09.11.2020 года вынесено Заключение о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков и Решило направить в Федеральную антимонопольную службу заключение о наличии оснований для включения сведений в отношении ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат» в реестр недобросовестных поставщиков.

Не согласившись с принятым решением, заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением о признании вынесенного ненормативного правового акта недействительным.

Судом установлено, что 26.10.2020 в адрес Забайкальского УФАС России поступило обращение ПАО «ППГХО» о включении в реестр недобросовестных Поставщиков сведений в отношении ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат» в связи уклонением ОТ заключения договора на поставку запасных частей для систем водовоздушного отопления (реестровый № 32009355037).

Заседание Комиссии Забайкальское УФАС России проходило по средством ВКС при участии представителя заказчика ФИО1 (Доверенность от 03.11.2020 № 100-25/ДОВ-1814), в отсутствие представителя ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат» - О времени и месте рассмотрения уведомлен надлежащим образом (31.10.2020 телеграмма получена бухгалтером ФИО1), направил письменные пояснения.

Представитель заказчика в своих пояснениях указала на то, что по результатам рассмотрения заявок к участию в запросе котировок в соответствий с протоколом от 03.09.2020 № 1 заседания закупочной комиссий по рассмотрению заявок на отборочной стадий и подведению итогов по запросу котировок на право заключения договора на поставку запасных частей для систем водовоздушного отопления     допущен один участник:  общество с ограниченной ответственностью «Опытно-экспериментальный завод «Теплоагрегат» (далее - ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат», участник).

В связи с этим, на электронный адрес ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат» заказчиком направлено уведомление о заключении договора от 10.09.2020 года, исх. № 100-37-11 -83/2445ф. 

14.09.2020 письмом № 7/0855 ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат» сообщило ПЛО «ППГХО» о готовности заключить договор.

15.09.2020 по окончании проведения преддоговорных переговоров, на электронный адрес ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат» направлен проект договора с приложениями для согласования.

16.09.2020 (исх. № 7/0866) ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат» уведомляет заказчика, что направленный ПАО «ППГХО» для подписания договор поставки ТМЦ № 100-10^05/37205 от 23.09.2020 не соответствует требованиям, применяемым к договорам поставки ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат»  и выдвигает встречные требования по внесению изменений в отдельные пункты договора, а также по увеличению срока поставки до 90 календарных дней.

18.09.2020 ПАО «ППГХО» направило разъяснения (исх. № 100-37-11-88/2512ф), что условия договора являются обязательными и встречные предложения участников по проекту договора не допускаются.

22.09.2020 ПАО «ППГХО» направило участнику уведомление (исх. № 100-37-11-88/2550ф) с просьбой направить подписанный договор либо направить прямой письменный отказ от заключения договора.

23.09.2020 ПАО «ППГХО» направило участнику уведомление (исх. № 100-37-1Ь88/2563ф), в котором со ссылкой на подпункт б) ч, 1 ст. 9.5 ЕОСЗ сообщает, что в случае не поступления в установленный срок подписанного договора, сведения в отношении ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат» будут направлены в реестр недобросовестных поставщиков в соответствии с подпунктом б) ч. 3 ст. 9.5 ЕОСЗ.

В установленный срок до 23.09.2020 подписанный со стороны участника ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат» договор в адрес ПАО «ППГХО» не направлен.

В связи с чем, заказчик направил в Забайкальское УФАС России обращение о внесении  в реестр недобросовестных поставщиков сведения о недобросовестном участнике закупки - ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат».

Согласно письменным пояснениям ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат», установлено, что победитель закупки отказался от подписания направленного заказчиком договора, в связи с тем, что по его мнению, условия договора экономически не выгодны для ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат».

Частью 1 статьи 5 Федерального закона от 18.07.2011 № 223ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон № 223) предусмотрено ведение реестра недобросовестных поставщиков, которое осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, на официальном сайте.

В соответствии с частью 3 статьи 5 Закона о закупках перечень сведений, включаемых в реестр недобросовестных поставщиков, порядок направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки, поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков, порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков, требования к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра недобросовестных поставщиков устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства РФ от 22.11.2012 № 1211 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» утверждены «Правила направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков», «Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков», «Требования к технологическим, программным, лингвистическим, правовым й организационным средствам обеспечения ведения реестра недобросовестных поставщиков» (Далее Постановление №1211). 

Из положений Постановления № 1211 следует, что антимонопольный орган может внести в реестр недобросовестных поставщиков сведения о лицах, уклонившихся от заключения договоров, в том числе не предоставивших заказчику в срок, предусмотренный документацией о закупке, подписанный договор или не предоставивших обеспечение исполнения договора в случае, если заказчиком было установлено требование обеспечения договора до его заключения, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению Суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров.

В соответствии с частью 2 статьи 2 Закона о закупках, Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Закупочная Деятельность заказчика регламентируется Единым отраслевым стандартом закупок государственной корпорации «Росатом», утверждённым решением наблюдательного совета Госкорпорации «Росатом» от 7 февраля 2012 № 37 с изм. от 17 июля 2020 № 132 (далее ЕОСЗ) (далее - ЕОСЗ).

01.09.2020 проводилось заседание закупочной комиссии в очной форме по адресу: 674673, Забайкальский край, Краснокаменский район, Краснокаменск.

По результатам рассмотрения заявок к участию в запросе котировок в соответствии с Протоколом от 03.09.2020 № 1 заседания закупочной комиссии по рассмотрению заявок на отборочной стадии и подведению итогов по запросу Котировок на право заключения договора на поставку запасных частей для систем водовоздушного отопления (реестровый № 32009355037) допущен один участник: ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат».

В соответствии с пунктом 4 статьи 6.4. ЕОСЗ в случае, если подана только одна заявка от одного участника (с учетом отозванных участником заявок) и закупочной комиссией принято решение о Допуске участника, подавшего такую заявку, к участию в закупке, либо принято решение о допуске только одного участника закупки, заказчик при наличии экономической целесообразности заключает Договор с единственным участником конкурентной закупки в соответствии с п. а) ч. 1 ст. 9.1, если иное не установлено полномочиями РО дивизионов, а также при условий уведомления в письменной форме единственного участника конкурентной закупки о принятом решении не позднее 5 рабочих дней со дня размещения на официальном сайте протокола подведения итогов конкурентной закупки.

В связи с этим, на электронный адрес ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат» (teplo@tepl6aieregat.rLi) заказчиком направлено уведомление о заключении договора от 10.09.2020 года Исх. № 100-37-11-83/2445ф.

В рамках проведения преддоговорных переговоров, в соответствии со статьёй 9.3 ЕОСЗ, заказчиком направлен запрос от 10.09.2020 о предоставлении максимально возможной скидки, исх. № 100-37-11-83/2444ф.

14.09.2020 г. письмом № 7/0855 ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат» сообщило ПАО «ППГХО» о готовности заключить договор. Одновременно письмом № 7/0854 от 14.09.2020 ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат» сообщило, что заявка на участие в запросе котировок подана с максимально возможной скидкой.

По окончании проведения преддоговорных переговоров, 15.09.2020 на электронный адрес ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат» заказчиком направлен проект договора С приложениями для согласования. Кроме того, 16, 17 и 18 сентября 2020 года на электронный адрес ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат» заказчиком направлялся протокол преддоговорных переговоров на подписание.

16.09.2020 (исх. № 7/0866) ООО  «ОЭЗ  «Теплоагрегат» уведомил заказчика, что направленный ПАО «ППГХО» для подписания договор поставки ТМЦ № 100-10-05/37205 от 23.09.2020 не соответствует требованиям, применяемым к договорам поставки ООО  «ОЭЗ  «Теплоагрегат», предлагает внести изменения в отдельные пункты договора, в том числе по увеличению срока поставки до 90 календарных дней.

18.09.2020 ПАО «ППГХО» направило разъяснения (исх. № 100-37-11 -88/2512ф), что проект договора направлен заказчиком в соответствии с документацией о проводимой закупке, все условия договора являются обязательными и изменению не подлежат.

22.09.2020 ПАО «ППГХО» направило участнику уведомление (исх. № 100-37-11-88/2550фч с просьбой направить подписанный договор, либо направить прямой письменный отказ от заключения договора.

23.09.2020 ПАО «ППГХО» направило участнику уведомление (исх. № 100-37-11-88/2563ф), в котором со ссылкой на подпункт б) ч, 1 ст. 9.5 ЕОСЗ сообщило, что в случае не поступления в установленный срок подписанного договора, сведения в отношении ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат» будут направлены в реестр недобросовестных поставщиков в соответствии с подпунктом б) ч. 3 ст. 9.5 ЕОСЗ.

Пунктом а) части  1  статьи 9.1  ЕОСЗ заключение договора по  итогам закупки осуществляется в сроки и в порядке, предусмотренные действующим законодательством Стандартом, распорядительными документами генерального директора Корпорации и закупочной документацией - при проведении конкурентных закупок; договор заключается не ранее 10 дней и не позднее 20 дней после размещения на официальном сайте протокола подведения итогов конкурентной закупки (или иного указанного в извещении и закупочной документации срока (за исключением спецторгов).

Пунктом 18 Извещения о проведении закупки на право заключения договора на поставку запасных частей для водовоздушного отопления заказчиком установлен срок заключения договора в течение 20 (двадцати) дней, но не ранее, чем через 10 (десять) дней после размещение на официальном сайте и ЭТП протокола подведения итогов закупки.

03.09.2020 заказчиком опубликован протокол подведения итогов.

23.09.2020 в соответствии с документацией о закупке истек срок для заключения договора.

В установленный срок подписанный со стороны участника. ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат» договор в адрес ПАО «ППГХО» не направлен.

В соответствии с подпунктом б) ч. 1 статьи 9.5. ЕОСЗ под уклонением от заключения договора понимаются действия лица, с которым заключается договор, в частности, не подписание проекта договора в предусмотренный для этого в документации о закупке срок.

На основании подпункта б) ч. 3 статьи 9.5. ЕОСЗ при уклонении лица, с которым заключается договор, от подписания такого договора, заказчик направляет предложение в соответствующий орган о включении сведений о таком лице в реестр недобросовестных поставщиков,

В соответствии с положениями статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство. Если иное не предусмотрено законом иди договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность,  если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой ч силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, Отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Таким образом, ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат», действуя самостоятельно, на свой риск, должно было, участвуя в аукционе, сознавать реальную возможность признания его победителем торгов и необходимость надлежащего исполнения обязательств, которые могут возникнуть у него как у победителя торгов, а также возможность наступления для него неблагоприятных последствий в случае уклонения от заключения договора.

Таким образом, в связи с тем, что победитель закупки ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат» в установленный срок до 23.09.2020 со своей стороны договор не подписал, суд считает доказанным факт уклонения и недобросовестного поведения ООО «ОЭЗ «Теплоагрегат» при заключений договора на поставку запасных частей для систем водвоздушного отопления.

09.11.2021 во исполнение Приказа ФАС России от 18.03.2013 № 164/13 «О введении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупке товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее- Приказ от 18.03.2013 № 164/13), заключение комиссии Забайкальского УФАС России с приложением копий материалов Обращения направлено в ФАС России для принятия решений о включений либо отсутствий оснований для включения ООО «ТСМ» в реестр недобросовестных Поставщиков, подрядчиков, исполнителей.

На основании ст. 198 АПК РФ лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемое решение не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушает их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Заявитель не представил доказательств, свидетельствующих о неправомерности выводов антимонопольного органа.

На основании положений ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Таким образом, оспариваемый акт не нарушает прав и законных интересов Заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, способствует восстановлению законности в сфере регулируемых правоотношений и прав государственного заказчика.

На основании вышеизложенного, суд не находит оснований для удовлетворения требований заявителей.

В соответствии с ч. 2 ст. 201 АПК РФ Арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

В соответствии с 110 АПК РФ расходы по госпошлине возлагаются на заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 64, 65, 75, 167-170, 176, 180, 181, 197-201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Проверив на соответствие ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», заявление ООО «Опытно-экспериментальный завод «Теплоагрегат» о признании незаконными Приказа ФАС России 11884/20/03.12.2020 г., заключение  Управления Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому Краю от 09.11.2020 г. № 04-12-7054 оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Арбитражный суд апелляционной инстанции.

Судья:

И.А. Блинникова