АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

улица Пушкина, дом 45, Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-2245/2019

06 июня 2019 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 05 июня 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 июня 2019 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего судьи: Луговой И.М.

Судей: Лесненко С.Ю., Михайловой А.И.

при участии:

от заявителя: АО «Хабаровский аэропорт» - ФИО1, представитель по доверенности от 24.04.2019 № 28;

от УФАС России по Хабаровскому краю – ФИО2, представитель по доверенности от 05.09.2018 № 8/8292;

от ООО «Прим-ДВ» - представитель не явился; 

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу акционерного общества «Хабаровский аэропорт»

на решение от 14.12.2018, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2019

по делу №  А73-13316/2018 Арбитражного суда Хабаровского края

дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Серга Д.Г., в суде апелляционной инстанции судьи: Харьковская Е.Г., Мильчина И.А.,               Швец Е.А.

по заявлению акционерного общества «Хабаровский аэропорт»                      (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 680031, 

<

...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 680030, 

<

...>)

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Прим-ДВ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 680021, 

<

...>)

о признании незаконными и отмене решения и предписания

Акционерное общество «Хабаровский аэропорт» (далее – общество, заказчик) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее – управление, антимонопольный орган) о признании незаконными и отмене решения и предписания от 01.08.2018 по делу №8-01/230.

Определением суда от 15.08.2018 в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечено ООО «Прим-ДВ».

Решением суда 14.12.2018, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2019, в удовлетворении заявленных обществом требований отказано.

Не согласившись с принятыми судебными актами, общество обратилось в Арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой, в которой, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права и несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела, просит решение и постановление отменить и принять по делу новый судебный акт.

Доводы жалобы, поддержанные представителем общества  в судебном заседании суда кассационной инстанции, сводятся  к несогласию с выводами судов о том, что формула расчета оценки предложений участников противоречит закупочной документации, способствует созданию неравных условий для участников, являющихся плательщиками НДС, и участников применяющих УСНО. 

Антимонопольный орган в отзыве на кассационную жалобу, подержанном его представителем в судебном заседании,  с доводами, изложенными в ней, не согласился, считает судебные акты законными и обоснованными.

ООО «Прим-ДВ», извещенное надлежащим образом о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, отзыв не представило, участия в судебном заседании не приняло.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, отзыва на нее, заслушав пояснения лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции не установил оснований к отмене принятых по делу судебных актов.

Как следует из материалов дела и установлено судами, 27.06.2018 на официальном сайте www.zakupki.gov.ru размещено извещение №31806655699 о проведении запроса предложений на отбор организации на право заключения договора на оказание клининговых услуг и  закупочная документация. Срок подачи заявок - до 09.07.2018, рассмотрение заявок - 09.07.2018, дата подведения итогов - 09.07.2018. Начальная (максимальная) цена договора 69 000 000 руб. (без НДС), 81 420 000 руб. (с НДС).

В установленный срок на участие в закупке поданы заявки                         ООО «КлинОК» - 69 000 000 руб. без НДС, 81 420 000 руб. с НДС;                    ООО «Марекс» - 67 536 000 руб. без НДС, 67 536 000 руб. с НДС;                        ООО «Амазон-клининг» 68 990 004 руб. без НДС, 68 990 004 руб. с НДС; ООО «Прим-ДВ» - 64 385 963,09 руб. без НДС, 75 975 436,45 руб. с НДС.

Все заявки признаны соответствующими требованиям документации и допущены к участию в запросе предложений,.

В соответствии с протоколом от 11.07.2018 победителем закупки признано ООО «Марекс».

В УФАС по Хабаровскому краю поступила жалоба ООО «Прим-ДВ» на действия закупочной комиссии заказчика по оценке заявок участников закупки, по неверному подсчету баллов при определении победителя по критерию «цена договора» для организаций, являющихся плательщиками НДС.

Решением от 01.08.2018 по делу №8-01/230 жалоба ООО «Прим-ДВ» на действия закупочной комиссии признана обоснованной.

Во исполнение решения в адрес АО «Хабаровский аэропорт» выдано предписание от 01.08.2018 о совершении действий, направленных на устранение нарушений пункта 2 части 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон №223-ФЗ).

Не согласившись с решением и предписанием управления, общество обратилось с заявлением в арбитражный суд, который на основании полного и всестороннего  исследования имеющихся в деле доказательств установил фактические обстоятельства, имеющие значение для дела и отказал в удовлетворении заявленных требований. Выводы суда первой инстанции поддержаны апелляционным судом.

Суд округа соглашается с судами, которые обоснованно приняли во внимание следующее.

В соответствии с частью 2 статьи 1 Закона №223-ФЗ настоящий Федеральный закон устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг, в том числе, в отношении хозяйственных обществ, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в совокупности превышает пятьдесят процентов.

В части статье 2 Закона №223-ФЗ определено, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

В пункте 2 части 1 статьи 3 Закона №223-ФЗ закреплено, что заказчики должны соблюдать принципы равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

В соответствии с  частью 6 данной статьи заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Согласно части 10 статьи 4 Закона №223-ФЗ в закупочной документации должны быть указаны сведения: о начальной (максимальной) цене договора (цене лота); порядок формирования цены договора (цены лота) (с учетом или без учета расходов на перевозку, страхование, уплату таможенных пошлин, налогов и других обязательных платежей); требования к участникам закупки и перечень документов, представляемых участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям; критерии оценки и сопоставления заявок на участие в закупке; порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке.

Из пункта 14.9.7 Положения о закупках АО «Хабаровский аэропорт» следует, что в рамках оценочной стадии конкурсная комиссия оценивает и сопоставляет заявки на участие в запросе предложений, которые не были отклонены на отборочной стадии. Цель оценки и сопоставления заявок заключается в их ранжировании по степени предпочтительности для заказчика с целью определения победителя. Оценка осуществляется в строгом соответствии с критериями и процедурами, указанными в документации о проведении запроса предложений (п. 14.9.7.1).

Согласно разделу закупочной документации «порядок формирования цены» цена договора включает стоимость услуг (работ), все затраты, издержки и иные расходы исполнителя, связанных с исполнением настоящего договора, в том числе налоги, сборы и другие обязательные платежи. Исполнитель за свой счет осуществляет закупку инвентаря и оборудования, расходных и чистящих средств и материалов, производит своими силами и за свой счет текущий ремонт и техническое обслуживание уборочной техники.

В Приложении № 1 документации спорного запроса предложений отражено, что для оценки  заявок осуществляется расчет итогового рейтинга по каждой заявке.  Итоговый рейтинг рассчитывается  путем сложения рейтингов по каждому критерию оценки заявок, умноженному на их значимость.

Критериями оценки заявок являются: цена договора - 45%, квалификация участника - численность технического персонала для исполнения всего комплекса объемов работ заказчика не менее 95 человек находящихся в месте оказания услуги (г.Хабаровск) - 15%, наличие финансовых, материально-технических, трудовых и производственных ресурсов; 15% - положительный результат по отчету о финансовых результатах форма 2 не менее трех лет; 25% -  наличие опыта работы по деятельности данного вида не менее 36 месяцев, наличие деловой репутации, подтвержденной рекомендациями, письмами, благодарностями, отсутствие судебных актов, вынесенных по делам с участием участника закупки в течение последних 3-х лет, предшествующих дате заявки, которые подтверждают неисполнение или ненадлежащие исполнение участником закупки своих обязательств при поставке товаров, оказания услуг или выполнения работ.

Согласно пункту 5 Приложения № 1 участник закупки, имеющий упрощенную систему налогообложения, при оценке заявок по цене, приводится к остальным участникам закупки, работающих по стандартной схеме налогообложения. От заявленной участниками в заявке цены, работающих по стандартной схеме налогообложении будет вычтен размер НДС. Данное действие проводится только для сопоставления заявок. Договор заключается с победителем по наименьшей цене предложенной им в поданной заявке.

При оценке заявок по критерию «цена договора»   лучшим условием исполнения договора по указанному критерию признается предложение участника закупки с наименьшей ценой договора (с наименьшей суммой цен за единицу товара, работы, услуги). Договор заключается на условиях по данному критерию, указанных в заявке.

Проанализировав содержание закупочной документации, в частности, касающейся порядка оценки предложений, положения НК РФ, а также учитывая, что двое из четырех  участников запроса предложений не применяли общую систему налогообложения, то есть плательщиками НДС не являлись,  антимонопольный орган,  и в дальнейшем суды, пришли к выводу о том, что такой порядок определения победителя нарушает принципы  проведения закупки по правилам  Закона № 223-ФЗ (равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции), поскольку начальная цена договора с НДС значительно превышает начальную цену договора без НДС, и участники, находящиеся на УСНО, при таком расчете имеют преимущество в сравнении с участниками, являющимися плательщиками НДС, так как разница между максимальной ценой договора с НДС и предложением участника, находящегося на УСНО, значительно больше, чем у участника, являющегося плательщиком НДС. 

Выводы  управления и судов соответствуют материалам дела и подлежащим применению к спорной ситуации нормам материального права.

Установленные по делу обстоятельства применительно к правильному толкованию положений Закона №223-ФЗ позволили судам прийти к обоснованному заключению о соответствии оспариваемых решения и предписания антимонопольного органа действующему законодательству и не нарушении ими прав и законных интересов заявителя.

Таким образом,  оснований для отмены обжалуемых судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы, у суда округа не имеется.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 14.12.2018, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2019 по делу № А73-13316/2018 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья                                           И.М. Луговая                   

Судьи                                                                                    С.Ю. Лесненко         

 

А.И. Михайлова