АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

 

Именем Российской Федерации

 

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-29954/2022

 

г. Нижний Новгород                                                                          05  февраля  2024 года

Резолютивная часть решения  объявлена  24 января 2024  года

 

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Левашовой Елены Алексеевны (шифр дела 34-503)

при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания помощником ФИО1

рассмотрел в судебном заседании дело 

по иску общества с ограниченной ответственностью "Билдэко" (ОГРН 

<

***>,  ИНН  

<

***>)

к  обществу с ограниченной ответственностью СК "Столица Приволжья" (ОГРН 

<

***>,  ИНН 

<

***>)

о взыскании задолженности, неустойки, 

и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью СК "Столица Приволжья" (ОГРН 

<

***>,  ИНН 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью "Билдэко" (ОГРН 

<

***>,  ИНН  

<

***>)

об обязании передать исполнительную документацию, 

при участии третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью "Первая концессионная компания "Просвещение" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), акционерного общества "Специализированный застройщик Нижегородской области "Дирекция по строительству"  (ОГРН   

<

***>, ИНН 

<

***>), общества с ограниченной ответственностью "Современные светопрозрачные конструкции" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания ЭКО-СП" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

при  участии  представителей:

от первоначального истца:  Птицын А.С.   (доверенность от 29.09.2022),  

от первоначального ответчика:   ФИО2 (доверенность от 01.04.2023), 

от третьих лиц: не явились (извещены надлежащим образом), 

УСТАНОВИЛ:

Первоначальным истцом (далее - субподрядчик) заявлены требования  о взыскании с ответчика (далее - подрядчик) 2 917 312,70 руб. задолженности по договору подряда №02-45/2021 от  11.06.2021, 291 730 руб. неустойки за период 24.10.2021 по 31.08.2022 (с учетом уточнений, принятых судом в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, далее - АПК РФ).

Требования основаны на статьях 702, 711, 720, 753  Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и мотивированы ненадлежащим исполнением подрядчиком  денежных обязательств по договору.

К производству суда также принят встречный иск  с требованиями: 1) об обязании субподрядчика в течение 1 месяца после вступления решения в законную силу передать четыре экземпляра исполнительной документации в отношении фактически выполненных объемов работ по договору подряда на выполнение строительных и монтажных работ №02-46/2021 от 11.06.2021 по объекту «Единый образовательный комплекс вместимостью 4550 мест, планируемый к строительству в г. Нижнем Новгороде и городском округе г. Бор Нижегородской области, состоящий из четырех частей: 1. "Единый образовательный комплекс вместимостью 4550 мест, расположенный в г. Нижнем Новгороде и городском округе г. Бор Нижегородской области". Часть объекта соглашения 1 - "Здание общеобразовательной школы на 1 500 мест, местоположение: Нижегородская область, г. Нижний Новгород, Автозаводский район, бульвар Южный"; 2. "Единый образовательный комплекс вместимостью 4 550 мест, расположенный в г. Нижнем Новгороде и городском округе г. Бор Нижегородской области". Часть объекта соглашения 2 - "Здание общеобразовательной школы на 1 500 мест, местоположение: Нижегородская область, г. Нижний Новгород, Нижегородский район, мкр. VIII Верхние Печеры, ул. Нижне- Печерская, в районе домов № 4, 6"; 3. "Единый образовательный комплекс вместимостью 4 550 мест, расположенный в г. Нижнем Новгороде и городском округе г. Бор Нижегородской области". Часть объекта соглашения 3 - "Здание общеобразовательной школы на 1 100 мест, местоположение: Нижегородская область, г. Нижний Новгород, Сормовский район, в границах улиц Машинная - Победная, в районе дома №37", а именно: акты освидетельствования следующих работ с приложением паспортов и сертификатов на примененные материалы, лабораторные заключения, отчеты и акты проведения испытаний, исполнительные схемы на следующие работы: согласно проектной документации на часть объекта соглашения 2 "Здание общеобразовательной школы на 1 500 мест, местоположение: Нижегородская область, г. Нижний Новгород, Нижегородский район, мкр. VIII Верхние Печеры, ул. Нижн - Печерская, в районе домов № 4, 6» (ЧОС-2): монтаж кронштейнов с геодезической исполнительной схемой; монтаж теплоизоляционного слоя; на устройство ветро - гидрозащиты; на монтаж направляющих и угловых элементов (подконструкция) с геодезической исполнительной схемой; монтаж вентилируемых панелей с исполнительной схемой; монтаж элементов примыкания к конструктивным частям здания. К АОСР прикладываются соответствующие исполнительные схемы, выполненные в соответствии с требованиями ГОСТ Р 518-2002; 

2) о взыскании 2 614 617,02 руб. стоимости неизрасходованного давальческого материала и стоимости невыполенного объема  работ; 

3) о взыскании 27 596 173,40 руб. договорной  неустойки за период с 11.07.2021 по 08.11.2023; 

4) о взыскании судебной неустойки (астрента) в размере  50 000 руб. за каждый день просрочки исполнения решения суда до дня его фактического исполнения;

5) о признании  актов о приемке выполненных работ №2 и №3 за период с 21.08.2021 по 08.11.2021 не соответствующим фактическим обстоятельствам (с учетом уточнений, принятых судом в порядке ст. 49  АПК РФ).

Представитель субподрядчика поддержал требования первоначального иска с учетом уточнений, мотивированно возражал против удовлетворения встречных требований.

Представитель подрядчика поддержал уточненные требования встречного иска, первоначальный иск не признал, просил исключить акты освидетельствования скрытых работ №5-7, представленные субподрядчиком, из числа доказательств по делу ввиду отсутствия легитимности.

Согласно статье 64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, консультации специалистов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (часть 1 статьи 65 АПК РФ).

Согласно части 2 статьи 65 АПК РФ обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

О фальсификации актов освидетельствования скрытых работ №5-7 подрядчик  в порядке статьи 161 АПК РФ не заявил.

В силу статьи 71 АПК РФ оценка указанных доказательств является прерогативой суда, рассматривающего дело.

Представленные субподрядчиком акты освидетельствования скрытых работ №5-7 суд принимает в качестве относимых и допустимых доказательств по делу, ходатайство подрядчика удовлетворению не подлежит.

Кроме того, субподрядчик  ходатайствовал о назначении судебной экспертизы, предложив поставить на разрешение эксперта следующий вопрос:      "Подтверждается ли объем предъявленных ООО "БИЛДЭКО" работ по договору подряда от 11.06.2021 по монтажу навесных вентилируемых фасадов на объекте: "Здание общеобразовательной школы на 1 500 мест, местоположение: г.Нижний Новгород, мкр. VIII Верхние Печеры, ул. Нижне - Печерская, в районе домов № 4, 6" согласно актам о приемке выполненных работ (форма КС-2) от 08.11.2021 № 2 и от 08.11.2021 № 3 исполнительной документацией и исполнительной документации ООО "Строительная компания ЭКО-СП" соответствующей требованиям законодательства РФ и материалам дела?".

В соответствии с ч. 1 ст. 82 АПК РФ для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. 

Руководствуясь статьей 82 АПК РФ, с учетом мнения субподрядчика, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для назначения экспертизы по делу, поскольку предложенный подрядчиком вопрос является вопросом права и правовых последствий оценки доказательств относительно предмета спора, следовательно, не относится к компетенции эксперта, а подлежит разрешению судом.

Третьи лица, извещенные надлежащим образом, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

От акционерного общества "Специализированный застройщик Нижегородской области "Дирекция по строительству"  поступила письменная позиция по делу.

Иные третьи лица отзывов на первоначальный и встречный иски не представили.

Заслушав представителей сторон, изучив материалы дела, суд установил следующее.

Стороны заключили договор  подряда №02-45/2021 от 11.06.2021 (в редакции дополнительных соглашений №1 от 08.06.2021, №2 от  10.09.2021), по условиям которого подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательства выполнить комплекс строительно-монтажных работ по монтажу навесных вентилируемых фасадов на объекте: "Единый образовательный комплекс вместимостью 4 550 мест, расположенный в г. Нижнем Новгороде и городском округе г. Вор Нижегородской области». Часть Объекта .Соглашения 2 - "Здание общеобразовательной школы на 1 500 мест, местоположение: Нижегородская область, г. Нижний Новгород, Нижегородский район, мкр. VIII Верхние Печоры, ул. Нижне-Иечерская, в районе домов № 4,6", согласно утвержденной проектной документации на условиях  договора. Субподрядчик обязуется на свой риск, собственными и (или) привлеченными силами и средствами, с использованием давальческих материалов подрядчика, за исключением расходных материалов, указанных в калькуляции №1, калькуляции №2, калькуляции №3, выполнить обязательства, указанные в п. 1.1. договора и передать подрядчику выполненные работы по акту приема-передачи результата выполненных работ. Подрядчик передает материалы субподрядчику на основании накладной по форме №М-15, подписанной уполномоченными представителями сторон. По результатам использования давальческого материала субподрядчик предоставляет подрядчику отчет об использовании материалов и оборудования (Приложение №3). Перечень и стоимость передаваемого давальческих материалов будет указана в заявках субподрядчика (Приложение N4) (п.1.1 -1.2 договора).

В соответствии с п. 2.1 общая цена договора согласована сторонами, составляет 7 962 800  руб., в том числе НДС (20%)- 1 27 133,33  руб. и определена в Калькуляции  №1 (Приложение № 2 к настоящему договору), Калькуляция №2 (приложение №5 к договору), Калькуляция №3 (Приложение №6 к договору).  Цена договора, указанная в пункте 2.1. договора, и все  ее составляющие, являются ориентировочными. Подрядчик вправе изменить цену договора. Основанием для изменения цены является направление подрядчиком в адрес субподрядчика уведомления об изменении стоимости договора (любым способом отправки). Указанное уведомление считается полученным субподрядчиком по истечение пяти рабочих дней с даты направления.

В силу пункта 2.6 договора при оплате работ подрядчик в счет возможных расходов на устранение недостатков выполненных работ производит гарантийное удержание части средств в размере 3% от общей стоимости выполненных в отчетный период работ, указанной в форме КС-3 (гарантийное удержание).

Порядок расчетов согласован сторонами в   разделе 3 договора.

По мере ежемесячного выполнения работ субподрядчиком, подрядчик ежемесячно производит текущие платежи по счетам субподрядчика за фактически выполненные субподрядчиком работы, указанные в Актах КС-2 и Справках КС-3, подписанных сторонами в отношении работ, выполненных в отчетном периоде. Оплата выполненных работ может производиться исключительно после определения твердой цены договора путем заключения дополнительного соглашения к договору на основании уведомления подрядчика, указанного в пункте 2.2 договора. Текущие платежи производятся в размере суммы, соответствующей стоимости работ, указанных в Акте КС-2 и Справке КС-3, за отчетный период в соответствии с Калькуляцией №1 (Приложение №2 к  договору), Калькуляция №2 (приложение №5 к договору), Калькуляция №3 (Приложение №6 к договору) за вычетом: суммы пропорционально выплаченного согласно п. 3.2. договора авансового платежа. Зачет аванса производится пропорционально сумме выполненных работ за отчетный период от общей суммы цены договора; 3 % от стоимости работ (включая НДС 20 %). указанных в Акте КС-2 и Справке КС-3, представляющих собой сумму гарантийного удержания (п. 3.3 договора).

Согласно пункту 3.4 договора текущие платежи производятся подрядчиком на основании подписанных сторонами Актов КС-2 и Справок КС-3, в следующем порядке: а) срок до 20 числа текущего месяца субподрядчик предоставляет на согласование подрядчику следующие документы: счет субподрядчика на сумму стоимости фактически выполненных в отчетном периоде работ; отчет об использовании давальческих материалов; акт КС-2 и справку КС-3, предварительно согласованные представителями подрядчика и субподрядчика; исполнительную документацию в 4 экземплярах, подписанную всеми заинтересованными лицами, подготовленную в соответствии требованиями РД-11-02-2006. После предоставления субподрядчиком подрядчику документов в соответствии с п. 3.4 «а» договора, предоставленная документация рассматривается подрядчиком, в течение 25 рабочих дней и при отсутствии претензий и возражений Акт КС-2 и Справка КС-3 подписываются подрядчиком. Оплата работ производится подрядчиком не позднее 30 календарных дней с даты подписания сторонами Акта КС-2 и Справки КС-3. Сумма, подлежащая оплате, определяется в соответствии с п. 3.3 договора.

Окончательный расчет за выполненные работы в размере 5 % осуществляется подрядчиком в течение 30 календарных дней с момента получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию при условии, что все обязательства субподрядчика по договору выполнены надлежащим образом, в т.ч. у подрядчика отсутствуют претензии по качеству выполненных работ, объему и качеству предоставленной исполнительной документации (п. 3.6 договора).

Стороны установили, что строительство объекта осуществляется поэтапно в- строгом соответствии с Графиком производства работ (Приложение №1 к договору): начало выполнения работ: с момента заключения договора окончание выполнения работ: «10» июля 2021г. Промежуточные сроки устанавливаются графиком производства работ (Приложение № 1) и являются обязательными для субподрядчика (п.4.1 договора).

Сторонами  согласована следующая ответственность:

За нарушение как срока начала производства работ, окончательного и промежуточных сроков выполнения работ, установленного в п. 4.1 договора. подрядчик вправе потребовать от субподрядчика уплаты неустойки в размере 1 % от стоимости соответствующего этапа работ за каждый день просрочки до фактического исполнения обязательств (п. 10.2 договора)

В случае нарушения подрядчиком срока оплаты выполненных работ в соответствии с п. 3.4 договора более чем на 10 банковских дней субподрядчик вправе потребовать от подрядчика уплаты неустойки в размере 0,1 % от суммы просроченного платежа за каждый календарный день просрочки текущего платежа до фактического исполнения обязательств, при этом общая сумма неустойки за просрочку текущих платежей за весь срок действия договора не может превышать 10 % от стоимости работ, за которые просрочена оплата (п.10.9 договора).

За нарушение субподрядчиком сроков предоставления исполнительной документации подрядчик вправе предъявить субподрядчику требование об уплате пени в размере 30 000 руб. за каждый день просрочки обязательства (п. 10.10 договора).

Подрядчик перечислил субподрядчику  аванс в размере 1 500 000  руб., что подтверждается  платежными поручениями  №1770 от 23.06.2021 на 500 000 руб., №1958 от 08.07.2021 на 500 000 руб., №2432 от 05.08.2021 на 500 000 руб. (1 т., л.д.28-30).

Субподрядчик предъявил к сдаче работы по договору, что подтверждается актом о приемке выполненных работ по форме КС-2 №1 от 20.08.2021 и справкой о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 №1 от 20.08.2021 на 1 948 560 руб. (1т., л.д. 33-34). Использование давальческих материалов и оборудования подтверждено отчетом от 20.08.2021 (1т., л.д.39). КС-2, КС-3, отчет об использовании давальческих материалов и оборудования подписаны сторонами без замечаний.

Платежным поручением №3035 от 28.09.2021 подрядчиком произведена оплата в размере 250 000 руб. (1т., л.д. 31).

По уточненному расчету субподрядчика задолженность по оплате выполненных работ по акту КС-2 №1 от  20.08.2021 составила 1 051 674 руб.

Субподрядчиком с сопроводительным письмом №64 от 08.11.2021 (1т., л.д. 41) в адрес подрядчика в количестве пяти экземпляров передана  исполнительная документация по объекту "Единый образовательный комплекс вместимостью 4 550 мест, расположенный в г. Нижнем Новгороде и городском округе г. Бор Нижегородской области", часть объекта соглашения 2 - "Здание общеобразовательной школы на 1 500 мест, местоположение: Нижегородская область, г. Нижний Новгород, Нижегородский район, мкр. VIII Верхние Печеры, ул. Нижне- Печерская, в районе домов № 4, 6" (в осях 6/1 -29/1  на отм. +3.600 до +21.140, период август - октябрь 2021г.). Исполнительная документация принята 09.11.2021 представителем подрядчика ФИО3

С сопроводительным письмом №65 от 09.12.2021 (1т., л.д. 42) подрядчику передан комплект документов в следующем составе: счета на оплату от 08.11.2021 №69 и №72; счета - фактуры от 08.11.2021 №50 и №52; акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 08.11.2021 №2 и №3; справки о стоимости работ по форме КС-3 от 08.11.2021 №2 и №3; отчеты об использовании давальческих материалов и оборудования от  08.11.2021 №2 и №3; накладные от 23.08.2021 №80 и №81 (1т., л.д. 43-48).  Комплект документов принят 09.12.2021 сметчиком ФИО4 с пометкой "Принято на рассмотрение".

По уточненному расчету субподрядчика задолженность по оплате выполненных работ по акту КС-2 №2 от  08.11.2021 составила 1 234 452  руб.; по акту КС-3 от 08.11.2021 - 631 186,70 руб.

Субподрядчик обратился в адрес подрядчика с претензией б/н  от 09.09.2022 (1т., л.д. 49-51), в которой заявлены требования  об оплате выполненных работ по актам №1-3, а также договорной неустойки, начисленной  в соответствии с п. 10.9 договора.

Поскольку требования претензии подрядчик добровольно  не исполнил. Данное обстоятельство послужило субподрядчику  основанием для обращения в суд  с первоначальным  иском.

Подрядчик, заявляя встречные  требования,  сообщил следующее.

При осуществлении проведенной проверки представленных документов при приемки выполненных работ подрядчиком выявлены следующие нарушения, направленные в адрес субподрядчика, а именно:

К АОСР №1 от 18.06.2021 - на монтаж кронштейнов.

В п. 2 "Работы выполнены по проектной документации" не указаны все сведения о лицах, осуществляющих подготовку раздела проектной и/или рабочей документации (АО "Специализированный застройщик Нижегородской области "Дирекция по строительству"; №01-ГП/1-19-2-АР).

В п. 3 "При выполнении работ применены" не все материалы отражены. Нет данных о терморазрыве и шайбах, не указана труба алюминиевая.

В п. 4 "Предъявлены документы, подтверждающие соответствие работ предъявляемым к ним требованиям" отсутствуют данные по испытаниям анкеров, из чего следует, что к работам по монтажу кронштейнов приступать нельзя, согласно п. 5.3.4 СТО НОСТРОЙ 2.14.67.2012.

В п. 5 "Даты" указывается период фактического выполнения работ и должны отражаться в Журнале общих работ.

В п. 6 "Работы выполнены в соответствии" нет данных о проекте №01-ГП/1-19/2-АР.

К АОСР №2 от 24.06.2021  - на монтаж утеплителя

В п. 2 "Работы выполнены по проектной документации" не указаны все сведения о лицах, осуществляющих подготовку раздела проектной и/или рабочей документации (АО "Специализированный застройщик Нижегородской области "Дирекция по строительству"; №01-ГП/1-19-2-АР).

В п. 5 "Даты" указывается период фактического выполнения работ и должны отражаться в Журнале общих работ.

В п. 6 "Работы выполнены в соответствии" нет данных о проекте №01-ГП/1-19/2-АР.

К АОСР №3 от 28.06.2021 - на монтаж направляющих

В п. 2  "Работы выполнены по проектной документации" не указаны все сведения о лицах, осуществляющих подготовку раздела проектной и/или рабочей документации (АО "Специализированный застройщик Нижегородской области "Дирекция по строительству"; №01-ГП/1-19-2-АР).

В п. 5 "Даты" указывается период фактического выполнения работ и должны отражаться в Журнале общих работ.

В п. 6 "Работы выполнены в соответствии" нет данных о проекте №01-ГП/1-19/2-АР.

К АОСР №4 от 10.07.2021, АОСР №10 от 20.09.2021, АОСР №12 от 04.10.2021 и к АОСР №13 от 10.10.2021 - на монтаж облицовки системы навесного вентилируемого фасада.

В п. 2 "Работы выполнены по проектной документации" не указаны все сведения о лицах, осуществляющих подготовку раздела проектной и/или рабочей документации (AО "Специализированный застройщик Нижегородской области "Дирекция по строительству"; №01-ГП/1-19-2-АР).

В п. 3 "При выполнении работ применены" не все материалы отражены. Нет данных о крепежном элементе. Фасадная панель не может монтироваться напрямую от заклепок.

В п. 5 "Даты" указывается период фактического выполнения работ и должны отражаться в Журнале общих работ.

В п. 6 "Работы выполнены в соответствии"  нет данных о проекте №01-ГП/1-19/2-АР.

К АОСР №9 от 13.09.2021 и к АОСР №11 от 27.09.2021 - на монтаж откосов и отливов.

В п. 2 "Работы выполнены по проектной документации" не указаны все сведения о лицах, осуществляющих подготовку раздела проектной и/или рабочей документации (АО "Специализированный застройщик Нижегородской области "Дирекция по строительству"; №01-ГП/1-19-2-АР).

В п. 3 "При выполнении работ применены" не все материалы отражены. Нет данных о крепежном элементе, о применяемом герметике и т.д. Отсутствуют документы (паспорт качества или сертификат качества) на гладкий лист оцинкованный 0,5 мм, подтверждающие его качество и безопасность.

В п. 5 "Даты" указывается период фактического выполнения работ и должны отражаться в Журнале общих работ.

В п. 6 "Работы выполнены в соответствии" нет данных о проекте №01-ГП/1-19/2-АР.

Отсутствует АОСР:

-           на монтаж панелей в осях 18/1-29/1;

-           на монтаж кронштейнов, утеплителя, направляющих в осях 6-18/1.

В том числе,  исполнительные схемы, приложенные к данным актам, выполнены не по ГОСТ Р 51872-2019, не указаны фактические размеры с указанием отклонений от проектных размеров, невозможно по данной схеме определить фактические объемы выполненных работ.

В соответствии с п. 8.1.1 работы, выполненные субподрядчиком, в течение периода выполнения работ принимаются подрядчиком ежемесячно, исходя из фактически выполненного объема работ за отчетный период.  Субподрядчик ежемесячно в соответствии с п. 3.4"а"  договора представляет подрядчику Акт КС-2 и Справку КС-3, Отчет об использовании давальческих материалов, счет и счет фактуру, составляемых в соответствии с Калькуляцией №1 (Приложение №2 к договору), Калькуляцией №2 (Приложение №5 к договору), Калькуляцией №3 (Приложение №6 к договору), а также исполнительную документацию, подготовленную в соответствии с условиями договора.

В течение 25 дней после получения от субподрядчика Актов КС-2 и Справок КС-3 (и иных  документов, указанных в п. 3.4 договора), подрядчик проверяет соответствие фактически выполненных работ заявленным субподрядчиком объемам и стоимости (а также наличие документов, относящимся к выполненным работам в соответствии с п. 3.4.договора) и либо подписывает представленный субподрядчиком акт КС-2 без замечаний, либо представляет мотивированный отказ от подписания акта КС-2 с указанием своих замечаний по качеству, объему и/или стоимости выполненных работ, указанных в Акте KС-2 и/или по составу и количеству документации, которая должна быть предоставлена субподрядчиком вместе с Актом КС-2 и Справкой КС-3. В случае получения отказа подрядчика от подписания  акта КС-2 субподрядчик обязан оперативно устранить выявленные недостатки и обстоятельства, послужившие для замечаний подрядчика, и представить подрядчику отчет об устранении недостатков / замечаний, исправленные документы, Акт КС-2 и Справку КС-3. После устранения всех обнаруженных недостатков и обстоятельств, послуживших для замечаний подрядчика, стороны подписывают Акт КС-2 и Справку КС-3 не позднее 5 рабочих дней с даты их повторного предоставления субподрядчиком (п. 8.1.3 договора).

Таким образом, из указанных положений договора следует обязанность субподрядчика по ведению и предоставлению подрядчику  исполнительной документации.

Подрядчиком заявлено встречное  требование об обязании субподрядчика в течение 1 месяца после вступления решения в законную силу передать четыре экземпляра исполнительной документации в отношении фактически выполненных объемов работ по договору подряда на выполнение строительных и монтажных работ №02-46/2021 от 11.06.2021 по объекту «Единый образовательный комплекс вместимостью 4550 мест, планируемый к строительству в г. Нижнем Новгороде и городском округе г. Бор Нижегородской области, состоящий из четырех частей: 1. "Единый образовательный комплекс вместимостью 4550 мест, расположенный в г. Нижнем Новгороде и городском округе г. Бор Нижегородской области". Часть объекта соглашения 1 - "Здание общеобразовательной школы на 1 500 мест, местоположение: Нижегородская область, г. Нижний Новгород, Автозаводский район, бульвар Южный"; 2. "Единый образовательный комплекс вместимостью 4 550 мест, расположенный в г. Нижнем Новгороде и городском округе г. Бор Нижегородской области". Часть объекта соглашения 2 - "Здание общеобразовательной школы на 1 500 мест, местоположение: Нижегородская область, г. Нижний Новгород, Нижегородский район, мкр. VIII Верхние Печеры, ул. Нижне- Печерская, в районе домов № 4, 6"; 3. "Единый образовательный комплекс вместимостью 4 550 мест, расположенный в г. Нижнем Новгороде и городском округе г. Бор Нижегородской области". Часть объекта соглашения 3 - "Здание общеобразовательной школы на 1 100 мест, местоположение: Нижегородская область, г. Нижний Новгород, Сормовский район, в границах улиц Машинная - Победная, в районе дома №37", а именно: акты освидетельствования следующих работ с приложением паспортов и сертификатов на примененные материалы, лабораторные заключения, отчеты и акты проведения испытаний, исполнительные схемы на следующие работы: согласно проектной документации на часть объекта соглашения 2 "Здание общеобразовательной школы на 1 500 мест, местоположение: Нижегородская область, г. Нижний Новгород, Нижегородский район, мкр. VIII Верхние Печеры, ул. Нижн - Печерская, в районе домов № 4, 6» (ЧОС-2): монтаж кронштейнов с геодезической исполнительной схемой; монтаж теплоизоляционного слоя; на устройство ветро - гидрозащиты; на монтаж направляющих и угловых элементов (подконструкция) с геодезической исполнительной схемой; монтаж вентилируемых панелей с исполнительной схемой; монтаж элементов примыкания к конструктивным частям здания. К АОСР прикладываются соответствующие исполнительные схемы, выполненные в соответствии с требованиями ГОСТ Р 518-2002; 

Согласно п. 3.9 договора неизрасходованные давальческие материалы полученные субподрядчиком от подрядчика, субподрядчик обязан возвратить их по накладной.  В случае не возврата неизрасходованных давальческих материалов подрядчик удерживает их стоимость с субподрядчика.

Таким образом, подрядчик просит взыскать с субподрядчика 2 614 617,02 руб. стоимости неотработанного  давальческого материала и  невыполннего объема в части устройства каркаса навесного вентилируемого фасада по системе U-kon с утеплением в осях 6-18/1.

Кроме того,  подрядчиком заявлены  встречные требования о взыскании 27 596 173,40 руб. неустойки за период с 11.07.2021 по 08.11.2023, начисленной в соответствии с п. 10.2 договора за нарушение сроков выполнения работ; 50 000 руб. судебной неустойки  за каждый день просрочки исполнения решения суда по настоящему делу; о признании актов о приемке выполненных работ №2 и №3 за период с 21.08.2021 по 08.11.2021 не соответствующим фактическим обстоятельствам.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с  пунктом 1 статьи 740 ГК по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Пунктом 1 статьи 746 ГК РФ установлено, что  оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Мотивированных возражений относительно объема и качества выполненных работ по акту о приемке выполненных работ по форме КС- 2 №1 от 20.08.2021 подрядчиком не заявлено.

Разногласия между сторонами возникли относительно работ по актам  о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 08.11.2021 №2 и №3.

Доводы подрядчика о том, что субподрядчиком в нарушение условий договора не передана надлежащим образом оформленная исполнительная документация, судом отклоняются с учетом следующего.

В соответствии со статьей 726 ГК РФ подрядчик обязан передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в договоре.

Сам по себе факт непредставления подрядчиком исполнительной документации не может являться безусловным основанием для отказа в оплате выполненных работ. В силу статьи 726 ГК РФ, отказываясь оплачивать переданные результаты подрядных работ по причине не передачи подрядчиком исполнительной документации, заказчик обязан доказать, что отсутствие такой документации исключает возможность использования принятого им результата работ по прямому назначению. В отсутствие таких доказательств отказ от оплаты работ по указанному мотиву не может являться обоснованным.

Также из совокупного толкования положений статьи 726 ГК РФ и части 6 статьи 753 ГК РФ  следует, что заказчик вправе отказаться от приемки работ только в том случае, если он докажет, что отсутствие подписанных с его стороны актов скрытых работ исключает возможность использования результата работ для указанной в договоре цели и не может быть устранено.

Объект -  здание общеобразовательной школы на 1 500 мест, местоположение: г. Нижний Новгород, Нижегородский район, мкр. VIII Верхние Печеры, ул. Нижне - Печерская, в районе домов № 4, 6 введен в эксплуатацию, что подтверждается разрешением на ввод от 17.11.2022 (т. 1, л.д. 115-116).

В соответствии с п. 4 ст. 16.1 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" применение на добровольной основе стандартов и (или) сводов правил, включенных в указанный в пункте 1 настоящей статьи перечень документов по стандартизации, является достаточным условием соблюдения требований соответствующих технических регламентов. В случае применения таких стандартов и (или) сводов правил для соблюдения требований технических регламентов оценка соответствия требованиям технических регламентов может осуществляться на основании подтверждения их соответствия таким стандартам и (или) сводам правил. Неприменение таких стандартов и (или) сводов правил не может оцениваться как несоблюдение требований технических регламентов. В этом случае допускается применение предварительных национальных стандартов Российской Федерации, стандартов организаций и (или) иных документов для оценки соответствия требованиям технических регламентов.

Ссылки подрядчика на стандарты, разработанные и утвержденные Национальным объединением строителей, судом отклоняются, поскольку применяются на добровольной основе, их неприменение не может оцениваться как несоблюдение требований технических регламентов.

Кроме того, подрядчик утверждает, что спорные работы выполнялись третьим лицом - обществом с ограниченной ответственностью "Современные светопрозрачные конструкции".

В подтверждении подрядчиком представлены: акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 №2 от 04.04.2023 на 5 084 226,06 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 №2 от 04.04.2022, отчет об использовании материалов от 04.04.2022 на 6 570 869,72 руб., счет -фактура  №1 от 04.04.2022   (1т., л.д. 150-151).

Однако из представленных документов установить в каких осях (участках)  работы выполнялись обществом с ограниченной ответственностью "Современные светопрозрачные конструкции" не представляется возможным.

Согласно пункту 1 статьи 753 ГК РФ заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными (пункт 4 статьи 753 ГК РФ).

Согласно пункту 6 статьи 753 ГК РФ заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.

Из пунктов 8, 14 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 следует, что основанием для возникновения у заказчика обязательства по оплате выполненных работ является сдача их результата. Односторонний акт приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в том случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными. Это означает, что оформленный таким образом акт является доказательством исполнения подрядчиком обязательств по договору и при отказе заказчика от оплаты работ суд обязан рассмотреть основания его отказа.

Таким образом, обязанность заказчика оплатить работы наступает после сдачи ему результата работ. Надлежащим доказательством выполнения работ по договору подряда являются акты приемки выполненных работ. При этом бремя доказывания обоснованности мотивов отказа от приемки выполненных работ несет заказчик.

Поскольку спорный объект сдан в эксплуатацию, ненадлежащее, по мнению ответчика, оформление исполнительной документации не является основанием для отказа в приемке работ и их оплате и не свидетельствует о невозможности использования результата работ.

 Исполнительная документация в полном объеме была передана ответчику с письмом № 64 от 08.11.2021, опись полученной исполнительной документации в присутствии истца представитель ответчика не составил, в связи с чем суд отклоняет доводы ответчика о том, что в переданном ему комплекте документов отсутствовали частично акты освидетельствования скрытых работ (далее -АОСР) с приложениями, указанные во встречном иске. Заверенные копии данных документов истец предоставил в материалы дела, о их фальсификации ответчик не заявил, оформление АОСР № 5-8 не отличается от оформления иных АОСР, не оспариваемых (принятых) ответчиком. 

Претензии ответчика к переданной исполнительной документации по сути сводятся к недостаткам оформления, что не влечет ее недействительности.

Таким образом, требование о взыскании  2 917 312,70 руб. задолженности по договору подряда №02-45/2021 от  11.06.2021 подлежит удовлетворению, а требование встречного иска об обязании субподрядчика передать четыре экземпляра исполнительной документации удовлетворению не подлежит.

Субподрядчик также заявил требование о взыскании 291 730  руб. неустойки, начисленной в соответствии с п. 10.9 договора  за нарушение сроков оплаты..

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Ввиду того, что факт нарушения подрядчиком  срока исполнения денежного обязательства подтверждается материалами дела, требование о взыскании 291 730 руб. неустойки  подлежит удовлетворению.

Встречное требование о взыскании 27 596 173,40 руб. договорной  неустойки за период с 11.07.2021 по 08.11.2023 удовлетворению не подлежит на основании следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 719 ГК РФ  подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредставление технической документации, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328 ГК РФ).

Согласно пункту 2 статьи 328 ГК РФ в случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Пунктом 3 статьи 405 и пунктом 1 статьи 406 ГК РФ установлено, что должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора. Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

В подтверждении того, что субподрядчик  предупреждал подрядчика  о наличии обстоятельств, препятствующих выполнению работ по договору в срок, представлены  письма:  №44 от 07.07.2021, в котором он сообщил о приостановлении работ в осях 18-29/1 по установке оконных откосов и облицовочной плитки, примыкающий к светопрозрачным конструкциям,  с 09.07.2021 до монтажа светопрозрачных конструкций; №58 от 16.07.2021 о приостановлении работ с 16.07.2021 в осях 18/-29/1(из-за отсутствия рам витражных конструкций и примыкания рам к стене)  и  в осях 6-18/1 (из-за отсутствия  комплектующих фасадной системы U-kon). По данным приложений к договору фасадная система U-kon является давальческим материалом, документального подтверждения того, что указанные в письме истца предметы не входят к ее состав, ответчик в суд не предоствил.

Таким образом, имелись обстоятельства, не зависящие от субподрядчика, которые сделали  невозможным завершения работ по договору в срок. Сведений о сроках их устранения подрядчиком не представлено. Встречное требование о взыскании 27 596 173,40 руб. неустойки удовлетворению не подлежит.

Встречное требование о взыскании 2 614 617,02 руб. стоимости неизрасходованного давальческого материала и невыполенного объема  работ удовлетворению не подлежит на основании следующего.

По накладной (форма М-15) №24, 25 давальческий материал полностью использован субподрядчиком  для выполнения работ, принятых по акту №1 от 20.08.2021. Подтверждением чего, служит отчет об использовании давальческого материала от 20.08.2021, подписанный обеими сторонами. Из указанного отчета, следует использование объема материала в полном соответствии с объемом переданного материала 423,6 ед., использованному объему 423,6 ед. по акту №1 от  20.08.2021.

Между тем, подрядчиком  выставляется цена за единицу давальческого материала с НДС в размере 11 098,87 руб., в то время как, цена за единицу материала должна исчисляться без НДС (т.к. материал давальческий, а не продажа) и составляет 9 249,08 руб.

Подрядчиком  не приняты объемы работ по устройству каркаса навесного вентилируемого фасада по системе U-kon в объеме 93,6 м2. Данное обстоятельство по мнению подрядчика приводит к необходимости возмещения стоимости неиспользованного давальческого материала.

Заявленная подрядчиком стоимость неиспользованных давальческих материалов, как считает субподрядчик, завышена на 101 м2 в денежном эквиваленте 929 141,42 руб. (без НДС) (194,6 м2 - 93,6 м2 = 101 м2 * 9199,42 руб. = 929 141,42 руб.).

Судом установлено и материалами дела (в т.ч. АОСР №5-8 с приложениями) подтверждено, что  заявленный объем работ (93,6 м2) выполнен субподрядчиком в полном объеме, что свидетельствует и о расходовании давальческого материала в указанном объеме.

Доводы встречного иска со ссылкой на АОСР № 2 от 14.05.2021 (т.3 л.д.19) суд отклоняет, поскольку вписанные ручкой в акт работы по монтажу навесного вентилируемого фасада не подтверждены первичными документами, перечисленными в приложениях к указанному акту, оригинал данного акта подрядчик в суд не предоставил.

Во встречном требовании о признании актов о приемке выполненных работ №2 и №3 за период с 21.08.2021 по 0.11.2021 не соответствующим фактическим обстоятельствам суд отказывает, поскольку подрядчиком  выбран ненадлежащий способ защиты нарушенного права. Спорные акты с точки зрения их  правовой природы не являются ни сделками, ни ненормативными актами, то есть сами по себе не влекут правовых последствий, а являются доказательствами и не могут рассматриваться в качестве сделок, оспаривание которых предусмотрено нормами Гражданского кодекса Российской Федерации.

В связи с отказом в удовлетворении встречного иска, как следствие, не подлежит удовлетворению требование о взыскании судебной неустойки в размере 50 000 руб. за каждый день неисполнения субподрядчиком  судебного акта.

Субподрядчик также просит взыскать судебные расходы на оплату услуг представителя в размере 150 000  руб.

На основании пункта 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В силу части 2 статьи 110 АПК РФ расходы на оплату услуг представителя, понесенные лицом, в пользу которого принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом с другого лица, участвующего в деле, в разумных пределах.

По смыслу этой нормы разумные пределы расходов являются оценочной категорией, четкие критерии их определения применительно к тем или иным категориям дел не предусматриваются, а определяется индивидуально, с учетом особенностей конкретного дела.

Судебные расходы, состоящие из государственной пошлины, а также издержек, связанных с рассмотрением дела, представляют собой денежные затраты (потери), распределяемые в порядке, предусмотренном главой 9 АПК РФ (пункт 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.01.2016 № 1 "О некоторых вопросах применения законодательства о возмещении издержек, связанных с рассмотрением дела"  - далее постановление Пленума ВС РФ N 1).

Лицо, заявляющее о взыскании судебных издержек, должно доказать факт их несения, а также связь между понесенными указанным лицом издержками и делом, рассматриваемым в суде с его участием (пункт 10 постановления Пленума ВС РФ N 1).

Согласно пункту 11 постановления Пленума ВС РФ N 1 разрешая вопрос о размере сумм, взыскиваемых в возмещение судебных издержек, суд не вправе уменьшать его произвольно, если другая сторона не заявляет возражения и не представляет доказательства чрезмерности взыскиваемых с нее расходов (часть 3 статьи 111 АПК РФ).

Вместе с тем в целях реализации задачи судопроизводства по справедливому публичному судебному разбирательству, обеспечения необходимого баланса процессуальных прав и обязанностей сторон (статьи 2, 35 ГПК РФ, статьи 3, 45 КАС РФ, статьи 2, 41 АПК РФ) суд вправе уменьшить размер судебных издержек, в том числе расходов на оплату услуг представителя, если заявленная к взысканию сумма издержек, исходя из имеющихся в деле доказательств, носит явно неразумный (чрезмерный) характер.

В обоснование произведенных расходов субподрядчиком  представлено  соглашение об оказании юридической помощи №1672 от 01.09.2022, заключенное с адвокатом Птицыным А.С.  (1т., л.д.75), платежное поручение №1265 от  01.09.2022  на 150 000 руб. (1т., л.д.55).

В соответствии с п. 1.1-2.1 соглашения об оказании юридической помощи №1672 от 01.09.2022 общество с ограниченной ответственностью "Билдэко" (доверитель) поручает адвокату, а адвокат обязуется оказать доверителю юридическую помощь. Доверитель обязуется принять и оплатить данную услугу.             Адвокат в рамках выполнения настоящего соглашения обязан:

-осуществлять консультирование доверителя по правовым вопросам, касающимся предмета спора ООО "Билдэко" к ООО "Столица Приволжья" о взыскании задолженности по договору подряда №02-45/2021 от 11.06.2021 в Арбитражном суде Нижегородской области;

-оказывать юридическую помощь, в том числе, но не ограничиваясь, подготовка правовых документов (претензии и искового заявления) и представление интересов доверителя в Арбитражном суде Нижегородской области по спору между ООО "Билдэко" к ООО "Столица Приволжья" о взыскании задолженности по договору подряда №02-45/2021 от 11.06.2021.

Стороны устанавливают вознаграждение адвокату за оказание услуг, указанных в п.2.1 соглашения, в размере 150 000 рублей, выплачивается  единовременно в течение пяти  рабочих дней с момента подписания соглашения.

Судом установлено, что представитель субподрядчика  Птицын А.С.  подготовил следующие документы: претензия от 09.09.2022, исковое заявление от 29.09.2022, ходатайства об ознакомлении от 16.11.2022, от 29.08.2023, от 23.10.2023; отзывы на встречный иск от  28.02.2023, от 03.05.2023, от 19.09.2023, от 23.10.2023; письменная позиция   (1т., л.д. 145-149); уточнение к иску от 22.06.2023; ходатайство об отложении от 04.12.2023;  участвовал в десяти  судоднях в суде первой инстанции (30.11.2022, 17.01.2023, 28.02.2023, 04.04.2023, 03.05.2023, 13.06.2023, 19.09.2023, 08.11.2023, 16.01.2024 с перерывом до 24.01.2024).

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, требования о разумности, необходимости и соразмерности взыскиваемых судебных расходов, относимость расходов к делу, сложность выполненной работы, категорию спора, другие обстоятельства, свидетельствующие о разумности этих расходов, а также учитывая положения Инструкции "О порядке определения размера гонорара при заключении адвокатами палаты соглашения об оказании юридической помощи физическим и юридическим лицам", утвержденных решением Палаты адвокатов Нижегородской области, суд находит возможным взыскать с подрядчика   в пользу субподрядчика  150  000 руб. судебных расходов на оплату услуг представителя.

Расходы по уплате государственной пошлины по первоначальному и встречному искам в порядке ч. 1 ст. 110 АПК РФ относятся на подрядчика.

Руководствуясь статьями 49, 110, 167-170, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Иск удовлетворить.

 Взыскать с общества с ограниченной ответственностью СК "Столица Приволжья" (ОГРН 

<

***>,  ИНН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Билдэко" (ОГРН 

<

***>,  ИНН  

<

***>) 2 917 312,7 руб. долга, 291 730 руб. пени, 150 000 руб. расходов на представителя, 39 045 руб. государственной пошлины.

В удовлетворении встречного иска отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью СК "Столица Приволжья" (ОГРН 

<

***>,  ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета госпошлину в сумме 125 173 руб.

Исполнительные листы выдать после вступления решения в законную силу.

Возвратить на основании данного судебного акта обществу с ограниченной ответственностью "Билдэко" (ОГРН 

<

***>,  ИНН  

<

***>) из федерального бюджета госпошлину в сумме 3 278 руб., оплаченную по платежному поручению № 1418 от 26.09.2022г.

Решение  может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в срок, не превышающий месяца со дня его принятия. В таком же порядке решение может быть обжаловано в арбитражный суд Волго-Вятского  округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу при условии, если оно было предметом рассмотрения Первого арбитражного апелляционного суда или Первый арбитражный апелляционный суд отказал в восстановлении пропущенного срока для подачи апелляционной жалобы.

 

Судья                                                                                                        Е.А.Левашова