Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-4931/2022

28 сентября 2022 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 20 сентября 2022 года.Полный текст  постановления изготовлен 28 сентября 2022 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Воронцова А.И.

судей  Волковой М.О., Иноземцева И.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

при участии в заседании суда:

от краевого государственного казённого учреждения «Хабаровское управление автомобильных дорог»: ФИО2, представитель по доверенности от 11.01.2022;

от общества с ограниченной ответственностью «ДСК ДВ»: ФИО3, представитель по доверенности от 01.01.2022.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу  краевого государственное казённое учреждение  «Хабаровскуправтодор»

на решение от  30.06.2022

по делу № А73-4602/2022

Арбитражного суда Хабаровского края

по иску краевого государственного казенного учреждения «Хабаровское управление автомобильных дорог» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «ДСК ДВ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о взыскании 2 360 990 руб. 35 коп.

УСТАНОВИЛ:

Краевое государственное казенное учреждение «Хабаровское управление автомобильных дорог» (далее – истец, Учреждение) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «ДСК ДВ» (далее – ответчик, Общество) о взыскании 2 360 990 руб. 35 коп. неустойки по контракту от 13.12.2019 № 430 начисленной за нарушение сроков выполнения следующих этапов работ: этап № 13 просрочка с 22.12.2020 по 23.12.2020 (акты формы КС-2 № 58-68 от 23.12.2020), этап № 18 просрочка с 26.05.2021 по 28.05.2021 (акты формы КС-2 № 81-85 от 28.05.2021), этап № 23 просрочка с 21.10.2021 по 21.10.2021 (акты формы КС-2 № 104-108 от 21.10.2021), этап № 24 просрочка с 11.11.2021 по 20.11.2021 (акта формы КС-2 № 109-112 от 20.11.2021), этап № 25 просрочка с 23.11.2021 по 10.12.2021 (акты формы КС-2 № 113-116 от 10.12.2021), этап № 25 просрочка с 11.12.2021 по 23.12.2021 (акты формы КС-2 № 117-118  от 23.12.2021).

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 30.06.2022 в удовлетворении иска отказано.

Истец с принятым решением суда не согласен, обратился во Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение отменить, заявленные требования удовлетворить.

Истец указывает, что сроки выполнения работ и сроки прохождения паводка по территории Верхнебуреинского района не совпадают. Временной промежуток между окончанием паводка и началом выполнения работ по 23 этапу составляет 1,5 месяца, по 24 этапу - 2,5 месяца, по 25 этапу - более 3-х месяцев. Следовательно, по его мнению, неблагоприятные последствия, вызванные паводком, не повлияли и не могли повлиять на выполнение работ по 23-25 этапам, поскольку к началу производства работ по данным этапам действие обстоятельств непреодолимой силы прекратилось.

Кроме того, режим ЧС не является обстоятельством непреодолимой силы, освобождающим стороны от ответственности за полное или частичное неисполнение своих обязательств.

По мнению заявителя жалобы, принимая во внимание, что в нарушение условий контракта и положений статьи 716 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) работы по контракту не приостанавливались, выводы суда, что «не приостановление подрядчиком выполнения работ в данном конкретном случае не лишает последнего возможности ссылаться на указанные обстоятельства, поскольку подрядчик стремился к их выполнению в согласованные сторонами сроки, предпринимая все зависящие от него меры для надлежащего и своевременного исполнения взятых на себя обязательств», т.к. закон подобных исключений не содержит.

Более подробно доводы заявителя изложены в апелляционной жалобе от 29.07.2022.

В отзыве на жалобу Общество просит решение Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представитель истца поддерживает доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просит решение  отменить, принять новый судебный акт. 

Представитель ответчика возражает против доводов апелляционной жалобы. Считает решение законным и обоснованным, просит решение оставить без изменения, апелляционную  жалобу без удовлетворения.  

Законность решения Арбитражного суда Хабаровского края проверена Шестым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между КГКУ «Хабуправдор» (заказчик) и ООО «ДСК ДВ» (подрядчик) 13.12.2019 заключен контракт № 430, в пункте 1.1 которого сторонами согласован следующий предмет контракта: выполнение работ по реконструкции объекта капитального строительства «Автомобильная дорога Комсомольск-на-Амуре - Березовый - Амгунь - Могды - ФИО4 на участке мостового перехода через р. Аякит». Заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства выполнить работы в соответствии с Технической частью (Приложение № 1), являющейся неотъемлемой частью настоящего контракта, в сроки, установленные в настоящем контракте, а заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их в порядке и на условиях, предусмотренных контрактом. 

Цена контракта составляет 695 794 289 руб. 20 коп., в том числе НДС 20% (пункт 2.1 контракта в редакции дополнительного соглашения 10.12.2021 № 7).

В случае если контрактом предполагается поэтапное выполнение работ, График оплаты выполненных работ по контракту, являющийся приложением к Технической части (Приложение № 1), должен содержать цену каждого этана в размере, сниженном пропорционально снижению начальной (максимальной) пены контракта участником закупки, с которым заключается контракт.

В разделе 4 права и обязанности сторон, в том числе предусмотрено следующее:

Заказчик обязан своевременно предоставлять разъяснения и уточнения но запросам подрядчика в части выполнения работ в соответствии с условиями настоящего контракта (пункт 4.2.10); рассмотреть вопрос о целесообразности и порядке продолжения выполнения работ, при получении от подрядчика уведомления о приостановлении выполнения работ в случае обнаружения независящих от подрядчика обстоятельств, которые могут оказать негативное влияние на результаты выполняемых работ или создать невозможность их завершения в установленный настоящим контрактом срок (пункт 4.2.12).

Подрядчик вправе потребовать указаний и разъяснений по любому вопросу, связанному с выполнением работ по контракту. Требования подрядчика представляются в письменном виде, должны регистрироваться и храниться заказчиком на протяжении срока действия контракта. Копии требований хранятся у подрядчика (пункт 4.3.1).

Подрядчик обязан письменно в трехдневный срок уведомлять заказчика об обстоятельствах, замедляющих ход работ, либо делающих их выполнение невозможным, о неблагоприятных для заказчика последствиях выполнения его указаний, о способе исполнения работ или иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые могут ухудшить результат выполняемой работы (пункт 4.4.25); приостановить выполнение работ в случае обнаружения независящих от подрядчика обстоятельств, которые могут оказать негативное влияние на результаты выполняемых работ или создать невозможность их завершения в установленный настоящим контрактом срок, и сообщить об этом заказчику в течение 3 (трех) дней после приостановления выполнения работ (пункт 4.4.26).

В пункте 5.1 контракта стороны согласовали срок выполнения (завершения) работ: начало выполнения работ: с момента заключения контракта. Окончание работ: не позднее 20.11.2021 (в редакции дополнительного соглашения от 26.08.2021 № 5). Место выполнения работ: Российская Федерация, Хабаровский край, Верхнебуреинский район (пункт 5.2 контракта).

Согласно пункту 6.1 контракта результатом выполненных работ является реконструируемый объект капитального строительства, указанный в пункте 1.1 настоящего контракта, в отношении которого получено заключение органа государственного строительного надзора о соответствии реконструируемого объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов, и заключение федерального государственного экологического надзора в случаях, предусмотренных частью 7 статьи 54 Градостроительного кодекса РФ.

Приемка выполненных работ по объекту производится заказчиком поэтапно, по каждому выполненному этапу работ, в соответствии со сроками выполнения этапов работ, установленными контрактом (пункт 6.2 контракта).

Пунктом 6.3 контракта предусмотрено, что по окончании выполнения соответствующего этапа работ подрядчик обязан сообщить заказчику о готовности к сдаче результата выполненного этапа работ и представить заказчику в срок не позднее 2 рабочих дней с момента окончания срока выполнения соответствующего этапа Работ: подписанный подрядчиком акт о приемке выполненных работ (форма № КС-2), составленный на основании журнала учета выполненных работ (форма № КС-6а), с учетом коэффициента снижения по результатам осуществления закупки; справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3); исполнительную документацию, подтверждающую выполненные работы; документы, подтверждающие объем и состав работ, выполненных в счет непредвиденных работ и затрат, предусмотренных Технической частью. В случае не предоставления таких документов оплата непредвиденных работ и затрат не производится.

Заказчик в течение 10 рабочих дней со дня получения от подрядчика извещения о готовности к сдаче результата выполненного этапа работ, а также исполнительной и отчетной документации осуществляет приемку выполненного этапа работ и, при установлении полного соответствия выполненных работ требованиям настоящего контракта, направляет подрядчику подписанный акт о приемке выполненных работ (форма № КС-2) соответствующего этапа (пункт 6.8 контракта).

За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по настоящему контракту стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством РФ (пункт 10.1 контракта).

В случае просрочки исполнения подрядчиком обязательств (в том числе гарантийного обязательства, если таковое установлено), предусмотренных настоящим контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных настоящим контрактом, подрядчик уплачивает заказчику неустойку (штраф, пени) (пункт 10.3 контракта).

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного настоящим контрактом, в том числе просрочки исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного пунктом 4.4.35 настоящего контракта, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального Банка РФ от цены настоящего контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных настоящим контрактом и фактически исполненных подрядчиком, за исключением случаев, если законодательством РФ установлен иной порядок начисления пени (пункт 10.3.1 контракта).

Сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны (пункт 10.9 контракта).

В пункте 11.1 контракта установлено, что стороны освобождаются от ответственности за полное или частичное неисполнение своих обязательств по настоящему контракту в случае, если оно явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, а именно: наводнения, пожара, землетрясения, диверсии, военных действий, блокад, изменения законодательства, препятствующих надлежащему исполнению обязательств по настоящему контракту, а также других чрезвычайных обстоятельств, подтвержденных в установленном законодательством порядке, которые возникли после заключения настоящего контракта и непосредственно повлияли на исполнение сторонами своих обязательств, а также которые стороны были не в состоянии предвидеть и предотвратить.

При наступлении таких обстоятельств срок исполнения обязательств по настоящему контракту отодвигается соразмерно времени действия данных обстоятельств постольку, поскольку эти обстоятельства значительно влияют на исполнение настоящего контракта в срок (пункт 11.2 контракта).

Сторона, для которой надлежащее исполнение обязательств оказалось невозможным вследствие возникновения обстоятельств непреодолимой силы, обязана в течение 5 дней с даты возникновения таких обстоятельств уведомить в письменной форме другую сторону об их возникновении, виде и возможной продолжительности действия (пункт 11.3 контракта).

Не уведомление или несвоевременное уведомление о наступлении обстоятельств непреодолимой силы лишает права любую из сторон ссылаться на эти обстоятельства как на основание, освобождающее ее от ответственности за невыполнение обязательств по отношению к другой стороне (пункт 11.5 контракта).

Согласно пункту 12.1 контракта он вступает в действие с момента его подписания сторонами и действует до 31.12.2021 включительно, а в части гарантийных обязательств – до полного их исполнения сторонами (в редакции дополнительного соглашения от 26.08.2021 № 5).

К настоящему контракту сторонами согласовано два Приложения № 1 (пункт 16.1 контракта) и № 2 (пункт 16.2 контракта), которые согласно пункту 15.1 контракта являются его неотъемлемой частью.

В Приложении № 1 к контракту – Техническая часть в качестве приложения к нему указано на согласование сторонами графика выполнения строительно-монтажных работ (пункт 6), который изменялся сторонами дополнительными соглашениями от 26.08.2021 № 5 и от 10.12.2021 № 7.

Согласно графику выполнения строительно-монтажных работ в редакции дополнительного соглашения от 10.12.2021 № 7 этап № 13 должен быть выполнен подрядчиком с 26.11.2020 по 20.12.2020, этап № 18 –  с 26.04.2021 по 25.05.2021, этап № 23 – с 25.09.2021 по 20.10.2021, этап № 24 – с 21.10.2021 по 10.11.2021, этап № 25 – с 11.11.2021 по 20.11.2021.

В материалы настоящего дела представлены акты формы № КС-2 и справки о стоимости форы № КС-3, содержащие дату их составления (подписания сторонами), с учетом которых КГКУ «Хабуправдор» определен конкретный период просрочки по каждому из этапов, а также начислена неустойка.

Претензией от 16.02.2022 № 830-3 заказчик потребовал от подрядчика оплатить начисленную неустойку, который в ответном письме от 02.03.2022 № 01 отказался добровольно исполнить указанные требования.

Невозможность разрешить возникшие разногласия в досудебном порядке явилась основанием для обращения КГКУ «Хабуправдор» в арбитражный суд с настоящими требованиями.

Отказывая в удовлетворении суд первой инстанции пришел к выводу, что требования истца о взыскании с ответчика неустойки являются необоснованными и подлежат отклонению.

Повторно рассмотрев дело в пределах доводов апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены или изменения обжалуемого решения.

Статьей 8 ГК РФ в качестве оснований возникновения гражданских прав и обязанностей указаны основания, предусмотренные законом и иными правовыми актами, а также действия граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В силу статьи 307 ГК РФ обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в ГК РФ.

В силу части 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулирует Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ).

Согласно части 1 статьи 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Как указано выше, срок выполнения работ по контракту до 05.06.2018.

В статьях 309, 310 ГК РФ закреплено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со статьей 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно статье 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В силу части 4 статьи 34 Закона № 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

Частями 6, 7 статьи 34 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем), за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления пени.

Как указывалось выше, за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по настоящему контракту стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством РФ (пункт 10.1 контракта).

В случае просрочки исполнения подрядчиком обязательств (в том числе гарантийного обязательства, если таковое установлено), предусмотренных настоящим контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных настоящим контрактом, подрядчик уплачивает заказчику неустойку (штраф, пени) (пункт 10.3 контракта).

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного настоящим контрактом, в том числе просрочки исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного пунктом 4.4.35 настоящего контракта, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального Банка РФ от цены настоящего контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных настоящим контрактом и фактически исполненных подрядчиком, за исключением случаев, если законодательством РФ установлен иной порядок начисления пени (пункт 10.3.1 контракта).

В обоснование заявленных требований истец указывал на нарушение ответчиком срока выполнения работ 13 этапа работ (с 22.12.2020 по 23.12.2020), 18 этапа работ (с 26.05.2021 по 28.05.2021), 23 этапа работ (с 21.10.2021 по 21.10.2021), 24 этапа работ (с 11.11.2021 по 20.11.2021), 25 этапа работ (с 11.12.2021 по 23.12.2021).

На основании части 1 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство. Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств (части 2, 3 статьи 401 ГК РФ).

Должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора. Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства (часть 3 статьи 405, часть 1 статьи 406 ГК РФ).

Согласно разъяснениям, данным в пункте 59 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.11.2016 № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении», если иное не установлено законом, в случае, когда должник не может исполнить своего обязательства до того, как кредитор совершит действия, предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающие из обычаев или существа обязательства, применению подлежат положения статей 405, 406 ГК РФ. Правила статьи 328 ГК РФ в таком случае применению не подлежат.

Сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны (часть 9 статьи 34 Закона № 44-ФЗ).

Заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы (статьи 718 ГК РФ).

Как разъяснено в пункте 17 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», неисполнение стороной по договору подряда обязанности по сотрудничеству может учитываться при применении меры ответственности за неисполнение договорного обязательства.

Ответчик в подтверждение доводов об отсутствии вины в нарушении сроков выполнения работ по 13 и 18 этапам ссылается на то обстоятельство, что со стороны истца не было оказано своевременное и необходимое содействие в выполнении работ.

Как установлено судом, в письмах от 27.01.2020 № 15, от 09.07.2020 № 94, от 09.09.2020 № 217, от 27.11.2020 № 114, от 14.01.2021 № 121, от 11.02.2021 № 132, от 05.03.2021 № 146, от 15.03.2021 № 147, от 23.03.2021 № 150, от 08.04.2021 № 153, от 21.04.2021 № 154, от 29.04.2021 № 156, от 24.05.2021 № 160, от 10.11.2021 № б/н, от 23.11.2021 № 251, от 26.11.2021 № 296, от 26.11.2021 № 301, от 29.11.2021 № 397, от 06.12.2021 № 200 подрядчик, в том числе уведомлял заказчика об отсутствии проектного решения по отводу протоки реки Лака; о необходимости согласования и разработки карьеров в связи с дефицитом грунта и об отсутствии проектного решения по этому вопросу; о размывах насыпи земляного полотна; о возникновении необходимости согласования выполнения дополнительных работ, отсутствующих в заключенном между сторонами контракте; об отсутствии проектно-сметной документации временных мостов и необходимости внесения в нее изменений; об отсутствии железнодорожных вагонов, необходимых для поставки материалов и оборудования к месту производства работ; о сложных погодных условиях в период выполнения работ и т.д.

Факт получения указанных обращений заказчик в процессе рассмотрения настоящего дела не отрицал, вместе с тем в нарушение требований пунктов 4.2.10, 4.2.12 контракта, а также положений статей 309, 328, 718, 747, 750 ГК РФ должным образом не реагировал на них, ответов на большинство указанных обращений в адрес подрядчика не направлял, в материалы настоящего дела не представил.

Таким образом, в ходе исполнения контракта  имелись  обстоятельства, препятствовавшие выполнению подрядчиком работ по 13 и 18 этапу в установленный срок.

Как разъяснено в пункте 10 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017) при несовершении заказчиком действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или существа обязательства, до совершения которых исполнитель государственного (муниципального) контракта не мог исполнить своего обязательства, исполнитель не считается просрочившим, а сроки исполнения обязательств по государственному (муниципальному) контракту продлеваются на соответствующий период просрочки заказчика.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции обоснованно  пришел к выводу о том,  что в период исполнения контракта имелись обстоятельства, препятствующие выполнению этапов работ №№ 13 и 18 в срок.

Вопреки доводам жалобы, суд обосновал признал решение суда по делу № А73-14434/2021 имеющим преюдициальное значение для настоящего дела, поскольку в настоящем и указанном деле участвуют одни и те же лица, требования которых вытекают из одного и того же контркта.

То обстоятельство, что в рамках указанного дела рассматривался спор по 2 и 3 этапу работ, свойства преюдициальности судебного акта № А73-14434/2021 не лишает. В настоящем случае, заключенный между сторонами контракт, подразумевает выполнение этапов работ по времени, следующим одним за другим, соответственно, просрочка выполнение одного этапа работ влечет непосредственно просрочку этапа работ последующего.

В свою очередь, в отношении просрочки выполнения работ по этапам 23-25, апелляционный суд пришел к следующему.

Подрядчик факт просрочки не отрицает, но ее формирование связывает с обстоятельствами непреодолимой силы.

В силу пунктов 11.1, 11.2 спорного контракта сторона освобождается от ответственности за полное или частичное неисполнение своих обязательств по контракту в случае, если оно явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы: наводнения, пожара, землетрясения, диверсии, военных действий, блокад, изменения законодательства, препятствующих надлежащему исполнению обязательств по контракту, а также других чрезвычайных обстоятельств, подтвержденных в установленном законодательном порядке, которые возникли после заключения контракта и непосредственно повлияли на исполнение сторонами своих обязательств, а также которые стороны были не в состоянии предвидеть и предотвратить. При наступлении таких обстоятельств срок исполнения обязательств по контракту отодвигается соразмерно времени действия данных обстоятельств постольку, поскольку эти обстоятельства значительно влияют на исполнение контракта в целом.

Исходя из разъяснений, приведенных в пункте 25 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» (далее – Постановление № 7) для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер. Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях. Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий. Не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, наступление которых зависело от воли или действий стороны обязательства, например, отсутствие у должника необходимых денежных средств, нарушение обязательств его контрагентами, неправомерные действия его представителей.

По смыслу приведенных правовых норм и разъяснений, обязанность по доказыванию факта наличия обстоятельств непреодолимой силы, а также их непреодолимого и чрезвычайного характера возлагается на ответчика.

Статья 65 АПК РФ возлагает на каждое лицо, участвующее в деле, обязанность доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, а часть 2 статьи 9 АПК РФ предусматривает, что лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В подтверждение наличия обстоятельств непреодолимой силы в период выполнения работ (этапы 23-25) с 25.09.2021 по 20.11.2021 ответчиком указано, что постановлением администрации Верхнебуреинского муниципального района Хабаровского края от 15.07.2021 № 408 и распоряжением Правительства Хабаровского края от 19.07.2021 № 624-рп в связи с выпадением большого количества осадков в виде дождя (прохождением циклона с 12.07.2021 по 15.07.2021) на территории Верхнебуреинского муниципального района Хабаровского края резко повысился уровень воды в реках, существует реальная угроза подтопления населенных пунктов, нарушено транспортное сообщение на автомобильных дорогах в связи с чем с 18 часов 00 минут 15.07.2021 введен режим ЧС.

Постановлением администрации Верхнебуреинского муниципального района Хабаровского края от 19.07.2021 № 414 определены конкретные границы зоны ЧС.

Постановлением администрации Верхнебуреинского муниципального района Хабаровского края от 27.08.2021 № 507 внесены изменения в ранее изданное постановление от 19.07.2021 № 414, согласно которым в границы ЧС дополнительно включена автомобильная дорога участки км. 382, км. 488 – км. 495 автодороги Комсомольск-на-Амуре - Березовый - Амгунь - Могды - ФИО4, а также от п. Сулук до п. Герби (пункты 57, 58), в границах которых полностью располагался участок работ по заключённому между сторонами настоящего спора контракту, что не оспаривалось ответчиком в процессе рассмотрения настоящего дела.

Режим ЧС на указанной территории Верхнебуреинского муниципального района Хабаровского края фактически действовал в указанных границах с 27.08.2021 до 24.12.2021, что подтверждается Постановлением Правительства Хабаровского края № 1285-рп, которым он был отменен, и полностью совпадает с периодом выполнения подрядчиком работ по контракту (этапы 23-25) с 25.09.2021 по 20.11.2021.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, ответчик, в том числе указал, что в спорный период подтопления в результате обильных осадков, а также после прохождения циклона и выхода рек из берегов, на территории всего Верхнебуреинского муниципального района Хабаровского края и в границах участка работ в частности были затоплены автомобильные дороги; разрушены временные мосты, подмыты откосы и насыпи; в результате паводка было нарушено автомобильное сообщение; фактически отсутствовала возможность поставки на объект необходимого оборудования, материалов и топлива; после спада воды потребовалось значительный период времени восстанавливать разрушенные объекты. Именно указанные обстоятельства в совокупности оказали существенное влияние на срок выполнения работ по этапам 23-25.

В силу части 1 статьи 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении: непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства (часть 2 названной статьи).

О возникновении указанных обстоятельств заказчик был надлежащим образом уведомлен подрядчиком в письмах от 16.07.2021 № 179, от 16.07.2021 № 180,  от 23.07.2021 № 279, от 30.07.2021 № 187, от 05.08.2021 № 283, в которых также содержалось указание на приостановление работ с 15.07.2021.

В ответах на указанные письма от 30.07.2021 № 6363-8, от 05.08.2021 № 6537-8 заказчик фактически признал наличие указанных обстоятельств, и указал, что в адрес подрядчика впоследствии будет направлено соответствующее уведомление о необходимости возобновления работ на объекте.

Соответствующее уведомление о необходимости возобновления работ на объекте сторонами в материалы настоящего дела не представлено.

Таким образом, выводы суда о том, что неблагоприятные погодные условия (подтопление в результате обильных осадков, а также после прохождения циклона и выхода рек из берегов), носили непреодолимый для подрядчика характер, препятствующий соблюдению технологии проведения работ; нарушение сроков выполнения работ имело место по обстоятельствам, не зависящим от подрядчика, соответствуют материалам дела.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимной связи, а также доводы сторон, суд первой инстанции пришел к верному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований.

Ссылка истца на дополнительные соглашения судом признается несостоятельной ввиду положений пункта 11.2. контракта.

Иные доводы жалобы сводятся к несогласию с выводами суда, при этом не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются несостоятельными и не могут служить основанием для отмены судебного акта. 

Материалы дела исследованы судом полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалуемом судебном акте выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела. 

Решение суда является законным и обоснованным. 

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для безусловной отмены судебного акта, при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции не установлено. 

В соответствии со статьей 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Хабаровского края от 30.06.2022 по делу № А73-4602/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.И. Воронцов

 

Судьи

М.О. Волкова

 

И.В. Иноземцев