Арбитражный суд Калининградской области  Рокоссовского ул., д. 2, г. Калининград, 236040  

E-mail: info@kaliningrad.arbitr.ru  

http://www.kaliningrad.arbitr.ru 

Именем Российской Федерации  

Р Е Ш Е Н И Е

 

г. Калининград Дело № А21 - 9877/2019 

«04» февраля 2020 года  

Резолютивная часть решения объявлена «30» января 2020 года.  Решение изготовлено в полном объеме «04» февраля 2020 года.  

Арбитражный суд Калининградской области в составе: Судьи Широченко Д.В., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,  

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной  ответственностью «Автотор-Арена» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по городу Калининграду  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)  

о признании решений недействительными (в части), 

при участии в судебном заседании: 

от заявителя: представитель ФИО2 - на основании доверенности, паспорта,  представитель ФИО3 - на основании доверенности, паспорта;  

от заинтересованного лица: представитель ФИО4 - на основании доверенности,  паспорта, представитель ФИО5 - на основании доверенности, служебного  удостоверения, представитель ФИО6 - на основании доверенности, служебного  удостоверения (после перерыва представитель не явился), представитель ФИО7 - на  основании доверенности, служебного удостоверения (после перерыва представитель не  явился),  

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Автотор-Арена» (ИНН 

<

***>,  ОГРН 

<

***>) (далее - ООО «Автотор-Арена», общество, налогоплательщик,  заявитель) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением к  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по городу Калининграду  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) (далее - МИ ФНС № 9, налоговый орган, налоговая  инспекция, инспекция) о признании незаконными решения об отказе в возмещении суммы  налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, от 01 апреля 2019  

года № 008/1 и решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение  налогового правонарушения от 01 апреля 2019 года № 008/2 в части уменьшения и отказа в  возмещении предъявленного к возмещению из бюджета налога на добавленную стоимость за  2 квартал 2018 года в сумме 93 244 355 рублей, а также об обязании налогового органа  возместить предъявленный обществом к возмещению из бюджета налог на добавленную  стоимость за 2 квартал 2018 года в сумме 93 244 355 рублей.  

Определением суда от 12 августа 2019 года указанное заявление принято к  производству с присвоением делу № А21-9877/2019.  

В свою очередь, ООО «Автотор-Арена» обратилось в Арбитражный суд  Калининградской области с заявлением к МИ ФНС № 9 о признании незаконными решения  об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к  возмещению, от 04 апреля 2019 года № 009 и решения об отказе в привлечении к  ответственности за совершение налогового правонарушения от 04 апреля 2019 года № 009/1  в части уменьшения и отказа в возмещении предъявленного к возмещению из бюджета  налога на добавленную стоимость за 3 квартал 2018 года в сумме 9 770 243 рублей, а также  об обязании налогового органа возместить предъявленный обществом к возмещению из  бюджета налог на добавленную стоимость за 3 квартал 2018 года в сумме 9 770 243 рублей.  

Определением суда от 12 августа 2019 года указанное заявление принято судом к  производству с присвоением делу № А21-9979/2019.  

В ходе состоявшегося 26 сентября 2019 года судебного заседания по делу № А21- 9877/2019 представитель общества заявил ходатайство об объединении указанных выше дел   № А21-9877/2019 и № А21-9979/2019 в одно производство для их совместного рассмотрения,  поскольку в этих делах участвуют одни и те же лица, заявленные обществом требования  связаны между собой по основаниям возникновения и представленным доказательствам.  

Определением суда от 26 сентября 2019 года по делу № А21-9877/2019 дела № А21- 9877/2019 и № А21-9979/2019 в порядке статьи 130 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации объединены в одно производство с присвоением делу общего номера  А21-9877/2019.  

В ходе судебного заседания, состоявшегося 23 января 2020 года, представители  общества заявление поддержали в полном объеме, ссылаясь на представленные в дело  материалы и письменные пояснения, просили суд предъявленные требования удовлетворить.  

Представители инспекции заявление не признали, ссылаясь на представленные в дело  материалы и изложенные в письменных отзывах аргументы, просили суд в удовлетворении  предъявленных требований отказать, полагая их по существу неправомерными и  необоснованными.  

В судебном заседании был объявлен перерыв до 14 час. 00 мин. до 30 января 2020  года; судебное заседание продолжено после перерыва с участием представителей сторон.  

Как дополнительно пояснили представители сторон, в порядке статьи 65  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ими раскрыты и  предоставлены суду все известные им доказательства, имеющие значение для правильного и  полного рассмотрения дела, а каких-либо ходатайств, в том числе о представлении или  истребовании дополнительных доказательств, у них не имеется.  

Заслушав стороны, исследовав материалы дела и дав им оценку в соответствии со  статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд приходит к  следующему.  

Как следует из материалов дела, общество 20 июля 2018 года представило в  инспекцию налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) за 2  квартал 2018 года.  

МИ ФНС № 9 осуществила камеральную налоговую проверку этой декларации, по  результатам которой составила акт налоговой проверки от 06 ноября 2018 года № 44663 (с  учетом дополнения к акту от 15 февраля 2019 года), и вынесла следующие ненормативные  акты:  

- решение от 01 апреля 2019 года № 008/1 об отказе в возмещении суммы налога на  добавленную стоимость, заявленной к возмещению (далее - решение от 01 апреля 2019 года   № 008/1), которым отказала заявителю в возмещении НДС за 2 квартал 2018 года в сумме  93 244 355 рублей;  

- решение от 01 апреля 2019 года № 008/2 об отказе в привлечении к ответственности  за совершение налогового правонарушения (далее - решение от 01 апреля 2019 года №  008/2), которым уменьшен предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных  размерах НДС за 2 квартал 2018 года в сумме 93 244 355 рублей, отказано в возмещении  предъявленного к возмещению из бюджета НДС в сумме 93 244 355 рублей.  

Решением УФНС России по Калининградской области от 06 июня 2019 года № 06- 11/13056 жалоба налогоплательщика на решения от 01 апреля 2019 года № 008/1 и № 008/2  была отклонена.  

В свою очередь, общество 25 октября 2018 года представило в инспекцию налоговую  декларацию по НДС (уточненную, номер корректировки 2) за 3 квартал 2018 года.  

МИ ФНС № 9 осуществила камеральную налоговую проверку этой декларации, по  результатам которой составила акт налоговой проверки от 08 февраля 2019 года № 45978 и  вынесла следующие ненормативные акты:  

- решение от 04 апреля 2019 года № 009 об отказе в возмещении суммы налога на  добавленную стоимость, заявленной к возмещению (далее - решение от 04 апреля 2019 года   № 009), которым отказала заявителю в возмещении НДС за 3 квартал 2018 года в сумме  9 770 243 рублей;  

- решение от 04 апреля 2019 года № 009/1 об отказе в привлечении к ответственности  за совершение налогового правонарушения (далее - решение от 04 апреля 2019 года №  009/1), которым уменьшен предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных  размерах НДС за 3 квартал 2018 года в сумме 9 770 243 рублей, отказано в возмещении  предъявленного к возмещению из бюджета НДС в сумме 9 770 243 рублей.  

Решением УФНС России по Калининградской области от 06 июня 2019 года № 06- 11/13055 жалоба налогоплательщика на решения от 04 апреля 2019 года № 009 и № 009/1  была отклонена.  

Указанные обстоятельства и послужили основанием для обращения общества в  арбитражный суд с настоящим заявлением о признании вынесенных налоговым органом  решений незаконными. По мнению общества, оспариваемые решения не соответствуют  действующему законодательству Российской Федерации о налогах и сборах и нарушают  права и законные интересы налогоплательщика в сфере предпринимательской и иной  экономической деятельности путем необоснованного отказа в возмещении предъявленного к  возмещению НДС за 2 и 3 кварталы 2018 года. По мнению заявителя, изложенные в  решениях выводы документально не подтверждены и не соответствуют фактическим  обстоятельствам финансово-хозяйственной деятельности общества.  

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению,  основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании  имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость,  достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную  связь доказательств в их совокупности.  

Суд не находит оснований для удовлетворения заявления. При этом суд исходит из  следующего.  

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в  арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых  актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов  местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что  оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие  

(бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и  нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной  экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают  иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической  деятельности.  

Частью 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  установлено, что обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного  правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия  оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у  органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения,  совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших  основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий  (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили  действия (бездействие).  

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно  ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания  обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами,  органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых  актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган  или должностное лицо.  

По правилам статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Лица,  участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения  ими процессуальных действий.  

Согласно части 7 статьи 3 НК РФ в сфере налоговых отношений действует  презумпция добросовестности, поскольку все неустранимые сомнения, противоречия и  неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу  налогоплательщика (плательщика сбора, плательщика страховых взносов, налогового  агента).  

В соответствии с пунктом 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации от 12 октября 2006 года № 53 «Об оценке арбитражными судами  обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» (далее - Постановление   № 53) судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции  добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере  

экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие  своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения,  содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.  

Под налоговой выгодой для целей настоящего Постановления понимается  уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой  базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой  ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.  

Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом  оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях  получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым  органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны,  недостоверны и (или) противоречивы.  

Пунктами 3 и 4 Постановления № 53 установлено, что налоговая выгода может быть  признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены  операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены  операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями  делового характера).  

На основании пунктов 1 и 2 статьи 171 Кодекса сумма НДС, исчисленная  налогоплательщиком по совершенным им операциям, признаваемым объектом  налогообложения, подлежит уменьшению на налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы  налога, предъявляемые налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на  территории Российской Федерации в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для  осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, за исключением  товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 названного Кодекса; товаров (работ, услуг),  приобретаемых для перепродажи.  

Согласно пункту 1 статьи 172 Кодекса налоговые вычеты, предусмотренные статьей  171 названного Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных  продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов,  подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на  основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 НК  РФ.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 169 НК РФ счет-фактура является документом,  служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ,  услуг), имущественных прав сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном главой 21  Кодекса.  

Таким образом, основными факторами, определяющими право налогоплательщика на  вычет сумм НДС по товарам (работам, услугам) являются их производственное назначение,  фактическое наличие, принятие на учет в соответствии с правилами бухгалтерского учета и  подтвержденное соответствующими первичными документами, также наличие надлежащим  образом оформленных счетов-фактур.  

Фактически обязанность подтверждать правомерность и обоснованность налоговых  вычетов первичной документацией лежит на налогоплательщике - покупателе товаров  (работ, услуг), поскольку им при исчислении итоговой суммы налога применяется вычет  сумм налога, начисленных поставщиками.  

Возможность применения налоговых вычетов по НДС обуславливается реальностью  осуществления хозяйственных операций, а также соблюдением требований статей 169, 171,  172 Кодекса в части достоверности сведений, содержащихся в первичных документах. В  отсутствие реальных хозяйственных операций представленные налогоплательщиком  документы не могут быть признаны подтверждающими правомерность применения  налоговых вычетов по НДС.  

Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 05 марта 2009 года   № 468-О-О указал, что налогоплательщик, не обеспечивший документальное подтверждение  достоверности сведений и обоснованности требований, изложенных в документах, на  основании которых он претендует на получение налоговых вычетов, несет риск  неблагоприятных последствий своего бездействия в виде невозможности принятия к вычету  соответствующих сумм налога.  

Таким образом, при проверке обоснованности применения налоговых вычетов по  НДС судам в налоговых спорах необходимо исходить не только из формального  представления налогоплательщиком всех необходимых документов, но также устанавливать  реальность финансово-хозяйственных операций.  

Относительно принятых инспекцией решений от 01 апреля 2019 года № 008/1 и   № 008/2 в части отказа в возмещении обществу НДС за 2 квартал 2018 года суд отмечает  следующее.  

Как следует из материалов дела, обществом 20 июля 2018 года представлена  первичная налоговая декларация по НДС за 2 квартал 2018 года.  

По результатам проведенной камеральной налоговой проверки указанной налоговой  декларации инспекцией установлено, что в нарушение подпункта 1 пункта 2 статьи 171  Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ, Кодекс) ООО «Автотор-Арена»  неправомерно заявлены вычеты за проверяемый период в размере 93 244 355 рублей.  

Причина превышения налоговых вычетов связана со строительством заявителем  физкультурно-оздоровительного комплекса по адресу: г. Калининград, ул. Тихоокеанская, 5.  

Налоговый орган установил, что сумма НДС в размере 93 244 355 рублей включена в  налоговые вычеты по НДС во 2 квартале 2018 года неправомерно, так как работы,  отраженные в счетах-фактурах и актах выполненных работ, произведены на объекте  незавершенного капитального строительства, который впоследствии будет использоваться в  необлагаемой НДС деятельности, в частности, представление услуг населению по  организации и проведению физкультурных, физкультурно-оздоровительных и спортивных  мероприятий.  

В ходе камеральной проверки инспекцией верно установлено следующее. 

ООО «Автотор-Арена» (принципал) заключен агентский договор № 15/06-15 от 15  июня 2015 года с ООО «Проммеханика» (агент), согласно которому агент обязуется  выполнить по поручению принципала за вознаграждение от своего имени, но за счет  принципала совершить юридические и иные действия, направленные на организацию  реализации проекта по строительству физкультурно-оздоровительного комплекса и  необходимой для его функционирования инфраструктуры на земельном участке площадью  58 065 кв.м. Основные характеристики физкультурно-оздоровительного комплекса и  необходимой для его функционирования инфраструктуры, планируемых к созданию в  результате проекта, указываются в проектной документации.  

ООО «Проммеханика» (арендатор) заключен договор аренды земельного участка от  17 декабря 2015 года № 012412 с администрацией городского округа «Город Калининград»  (арендодатель), в пункте 1.1 данного договора указано, что арендодатель предоставляет в  аренду земельный участок, расположенный по адресу: Калининградская область, г.  Калининград, Центральный район, ул. Тихоокеанская, общей площадью 58 065 кв. метров,  кадастровый номер: 39:15:000000:6523.  

Согласно пункту 1.2 данного договора земельный участок, указанный в пункте 1.1.  договора, предоставляется под строительство физкультурно-оздоровительного комплекса.  

В соответствии с пунктом 2.1. данного договора аренды земельного участка, срок  аренды земельного участка исчисляется с даты подписания договора и действует до 15 июня  2021 года.  

Согласно пункту 5.1.1 договора аренды земельного участка, арендодатель имеет право  требовать досрочного расторжения договора при существенных нарушениях условий  договора: неиспользовании земельного участка в сроки, установленные договором (п. 2.1.),  использовании земельного участка не в соответствии с разрешенным использованием,  

использовании земельного участка способами, приводящими к его порче, невнесении  арендной платы более двух раз подряд.  

Кроме того, согласно пункту 5.4.6. договора арендатор обязан использовать  земельный участок в соответствии с разрешенным использованием, указанным в п. 1.2.  договора.  

Согласно пункту 8.1.2. договора аренды земельного участка «Расторжение и  прекращение действия Договора», договор подлежит досрочному расторжению (в том числе  в судебном порядке) по следующим основаниям:  

- использование арендатором земельного участка не в соответствии с разрешенным  использованием;  

- несоблюдение сроков освоения земельного участка, предусмотренных договором  п.2.1.  

Соглашением между администрацией городского округа «Город Калининград»  (арендодатель) и ООО «Проммеханика» (арендатор) от 19 февраля 2018 № 012412-1/У об  уступке прав и обязанностей по договору аренды земельного участка от 03 ноября  2017 № 012412 внесены следующие изменения в договор аренды земельного участка от 17  декабря 2015 года № 012412:  

- соответствии со статьей 22 Земельного Кодекса Российской Федерации  ООО «Проммеханика» передает, а ООО «Автотор-Арена» принимает на себя права и  обязанности арендатора и становится стороной по договору аренды земельного участка от 17  декабря 2015 года № 012412 сроком до 15 июня 2021 года на земельный участок из земель  населенных пунктов с кадастровым номером: 39:15:000000:6523 площадью 58 065 кв.м. по  ул. Тихоокеанской в Центральном районе города Калининграда с разрешенным  использованием под строительство физкультурно-оздоровительного комплекса;  

- арендная плата по договору аренды земельного участка от 17 декабря 2015  года № 012412 вносится ООО «Проммеханика» до даты государственной регистрации  настоящего соглашения и уплачивается ООО «Автотор-Арена» с даты государственной  регистрации настоящего соглашения;  

- остальные условия вышеуказанного договора, не затронутые настоящим  соглашением, остаются неизменными и стороны подтверждают по ним свои обязательства, в  том числе и пункт «Расторжение и прекращение действия Договора».  

Согласно разрешению на строительство от 02 апреля 2018 года № 39-RU39301000- 065-2018, выданному ООО «Проммеханика» Агентством по архитектуре, градостроению и  перспективному развитию Калининградской области, ООО «Проммеханика» разрешается  строительство объекта капитального строительства - физкультурно-оздоровительный  

комплекс, расположенного по адресу: Калининградская область, г. Калининград, ул.  Тихоокеанская, 5.  

Срок действия разрешения - до 02 апреля 2020 года. Разрешение на строительство  выдано взамен разрешения на строительство от 01 декабря 2016 года № 39-RU39301000-315- 2016, выданного Комитетом архитектуры и строительства администрации Городского округа  «Город Калининград».  

Согласно Уведомлению Агентства по архитектуре, градостроению и перспективному  развитию от 19 июля 2018 года № 7423 установлено, что приказом от 19 июля 2018  года № 201 в разрешение на строительство от 02 апреля 2018 года № 39-RU39301000-065- 2018 внесено изменение в наименование застройщика, а именно: слова «Обществу с  ограниченной ответственностью «ПРОММЕХАНИКА» заменены словами «Обществу с  ограниченной ответственностью «АВТОТОР-АРЕНА».  

В соответствии со свидетельством о внесении в Единый реестр резидентов Особой  экономической зоны в Калининградской области ООО «Автотор-Арена» включено в состав  резидентов и реализует инвестиционный проект «Создание и обеспечение деятельности  физкультурно-оздоровительного комплекса, соответствующего современным  международным стандартам и требованиям к спортивным объектам».  

Для исполнения агентского договора от 15 июня 2015 года № 15/06-15  ООО «Проммеханика» заключило договоры со следующими подрядчиками:  

- с ООО «Юпитер» (генподрядчик) заключен договор № 03-01-2017 от 31 января 2017  года, согласно которому генподрядчик выполняет работы на объекте «Физкультурно- оздоровительный комплекс», расположенном по адресу: 

<

...>.  Генподрядчик принимает на себя обязательства выполнить строительно-монтажные работы  по устройству нулевого цикла с учетом бетонных работ по устройству чаши бассейна,  изготовлению, поставке и монтажу: железобетонных конструкций (колонн 123 шт.) и  металлических конструкций каркаса здания общим весом 1540 т. в соответствии с Проектной  документацией;  

- с ООО «Промсервис» (подрядчик) заключен договор подряда № 08/17 от 13 сентября  2017 года, согласно которому подрядчик обязуется выполнить строительно-монтажные и  пуско-наладочные работы по строительству газовой котельной на объекте «Физкультурно- оздоровительный комплекс», расположенном по адресу: 

<

...>. ООО «Автотор - Арена» расторгнут агентский договор от 15 июня  2015 № 15/06-15, заключенный с ООО «Проммеханика».  

По дополнительному соглашению № 1 к агентскому договору от 15 июня 2015  года № 15/06-15 между ООО «Автотор-Арена» и ООО «Проммеханика» стороны  договорились расторгнуть договор с 08 июня 2018 года.  

Агент обязан представить принципалу отчет и передать все исполненное по договору  до 18 июня 2018 года. Принципал обязуется оплатить агенту услуги на условиях договора с  учетом выполненных работ и оказанных услуг по состоянию на дату расторжения договора.  Стороны обязуются произвести взаимные расчеты по состоянию на дату расторжения  договора в срок не позднее 27 июня 2018 года.  

Согласно акту сдачи-приемки работ, услуг, документов от 07 июня 2018 года по  агентскому договору от 15 июня 2015 года № 15/06-15 агентом (ООО «Проммеханика»)  выполнены обязательства, обусловленные агентским договором:  

- заключены договоры по организации (инвестирования) строительства физкультурно- оздоровительного комплекса и необходимого для его функционирования инфраструктуры на  земельном участке площадью 58 065 кв.м.;  

- всего по акту от 07 июня 2018 года оказано услуг по возмещению расходов по  строительству объекта на общую сумму 617 788 152,46 рублей;  

- в соответствии с пунктом 4.1. соглашения от 07 июня 2018 года к агентскому  договору № 15/06-15 от 15 июня 2015 года вознаграждение агента составляет 1 250 000  рублей, в том числе НДС в размере 190 677,97 рублей;  

- согласно пункту 4.4 соглашения комиссия за использование денежных средств  агента составляет 26 563 525,01 рублей, в том числе НДС в размере 4 052 063,14 рублей.  

В связи с чем, проверяемому налогоплательщику от ООО «Проммеханика»  перевыставлены счета-фактуры за строительно-монтажные работы (далее - СМР) от  подрядчиков ООО «Юпитер» и ООО «Промсервис».  

На основании этого налогоплательщик заявил в налоговой декларации за 2 квартал  2018 года налоговые вычеты, в том числе, по контрагентам ООО «Юпитер»  (ИНН 

<

***>) в сумме 85 595 681 рублей и ООО «Промсервис» (ИНН 

<

***>) в  сумме 7 477 890 рублей.  

В свою очередь, в отношении принятых инспекцией решений от 04 апреля 2019 года   № 009 и № 009/1 об отказе в возмещении НДС за 3 квартал 2018 года суд отмечает  следующее.  

Обществом 16 октября 2018 года в инспекцию представлена первичная налоговая  декларация по НДС за 3 квартал 2018 года. Сумма НДС, исчисленная к возмещению из  бюджета по первичной налоговой декларации, составила 0,00 рублей. Затем ООО «Автотор- Арена» 22 октября 2018 года представлена в инспекцию уточненная № 1 налоговая  

декларация за 3 квартал 2018 года. Сумма НДС, исчисленная к возмещению из бюджета,  составила 10 684 527 рублей.  

В связи с тем, что уточненная № 1 налоговая декларация представлена до окончания  налоговой проверки первичной налоговой декларации, в соответствии со статьей 88 НК РФ  камеральная налоговая проверка ранее поданной декларации (расчета) прекращена и начата  новая камеральная налоговая проверка на основе уточненной № 1 налоговой декларации.  

В последующем, 25 октября 2018 года обществом представлена уточненная № 2  налоговая декларация за 3 квартал 2018 года, сумма НДС, исчисленная к возмещению из  бюджета, составила 9 770 243 рублей.  

Причиной превышения налоговых вычетов является строительство «Физкультурно- оздоровительного комплекса» по адресу: 

<

...>.  

В связи с тем, что уточненная № 2 налоговая декларация представлена до окончания  налоговой проверки первичной налоговой декларации, в соответствии со статьей 88 НК РФ  камеральная налоговая проверка ранее поданной декларации (расчета) прекращена и начата  новая камеральная налоговая проверка на основе уточненной № 2 налоговой декларации.  

Проверкой правильности и полноты сведений, указанных в уточненной налоговой  декларации по НДС за 3 квартал 2018 года, установлено, что в нарушение подпункта 1  пункта 2 статьи 171 НК РФ ООО «Автотор-Арена» неправомерно завышены налоговые  вычеты по НДС на сумму 9 770 243 рублей.  

В ходе камеральной проверки инспекцией верно установлено следующее. ООО «Автотор-Арена» заключены договоры со следующими организациями: 

- с ООО «Промсервис» (подрядчик) заключен договор № 46-04-2018 от 13 июля 2018  года, согласно которому подрядчик обязуется выполнить работы на объекте «Физкультурно- оздоровительный комплекс», расположенном по адресу: 

<

...>;  

- с ООО «СК «ЧистоГрад» (подрядчик) заключен договор № 67-07-2018 от 20 июля  2018 года, согласно которому подрядчик обязуется выполнить работы на объекте  «Физкультурно-оздоровительный комплекс», расположенном по адресу: 

<

...>.  

Согласно представленному ООО «Автотор-Арена» договору № 14/06/18 от 14 июня  2018 года о передаче прав и обязанностей по договору № 03-01-2017 от 31 января 2017 года,  ООО «Юпитер» (ИНН 

<

***>) уступает, а ООО «Юпитер» (ИНН 

<

***>)  принимает права и обязанности по отношению к ООО «Автотор-Арена» по договору № 0301-2017 от 31 января 2017 года.  

При проведении камеральных налоговых проверок налоговых деклараций за 2 и 3  кварталы 2018 года в качестве подтверждения законности заявленных налоговых вычетов  ООО «Автотор-Арена» представлена инвестиционная декларация № 126 от 24 апреля 2018  года, согласно которой инвестиционный проект предусматривает строительство  современного физкультурно-оздоровительного комплекса; тип проекта - строительство  нового объекта площадью 41 987,8 кв.м.; инвестиционный проект состоит из двух этапов:  инвестиционного (строительство физкультурно-оздоровительного комплекса) и  операционного (обеспечение текущей деятельности после ввода в эксплуатацию).  

Планируемая дата открытия комплекса: 01 декабря 2019 года. Проект реализуется в  отраслях «Строительство» и «Здравоохранение, физическая культура и социальное  обеспечение». Проект соответствует приоритетам и направлениям государственной  политики развития физической культуры и спорта. Его реализация является частью  городских и областных властей по созданию объектов современной социальной  инфраструктуры. Спорткомплекс является частью социальной программы группы компаний  «Автотор».  

Основные услуги, указанные в инвестиционном проекте ООО «Автотор-Арена» в  соответствии с ОКВЭД разделены на услуги по коду 93.11 «Деятельность спортивных  объектов» и по коду 96.04 «Деятельность физкультурно-оздоровительная».  

Целью инвестиционного проекта является оказание услуг: - деятельность спортивных объектов; - деятельность физкультурно-оздоровительная. 

Согласно общероссийскому классификатору видов деятельности ОКВЭД 93.11  «Деятельность спортивных объектов» включает в себя:  

- деятельность объектов по проведению спортивных мероприятий для  профессионалов или любителей на открытом воздухе или в помещении (открытых,  закрытых, под крышей, оборудованных или не оборудованных трибунами для зрителей):  футбольных стадионов, хоккейных коробок, площадок для крикета, стадионов для регби;  

- деятельность конюшен скаковых и беговых лошадей, псарен и гаражей для  спортивных гоночных автомобилей; плавательных бассейнов и стадионов; стадионов для  занятий легкой атлетикой;  

- деятельность площадок и стадионов для занятий зимними видами спорта, включая  арены для хоккея с шайбой; боксерских залов; полей для гольфа; кегельбанов;  

- организацию и проведение спортивных мероприятий на открытом воздухе или в  закрытом помещении для профессионалов или любителей;  

- подбор персонала и управление персоналом, обслуживающим эти объекты. 

Заявителем также представлена проектная документация от 2017 года № 93-05-2014  К-ПЗ по строительству физкультурно-оздоровительного комплекса, расположенного по  адресу: г. Калининград, ул. Тихоокеанская. Данный документ разработан ООО «Институт  Комплексного Проектирования», где заказчиком является ООО «Проммеханика».  

При этом согласно пункту «В» (стр. 8) проектной документации представлены  «Сведения о функциональном назначении объекта капитального строительства, состав и  характеристика производства, номенклатура выпускаемой продукции».  

Так, объект проектирования «Физкультурно-оздоровительный комплекс» имеет в  составе:  

- футбольно-легкоатлетический манеж; - универсальный спортивный зал; - плавательный бассейн, а также детский бассейн обучению плавания; - залы фитнеса, бокса, борьбы, йоги; 

- входная и административно-хозяйственная группы, необходимые для  функционирования футбольно-легкоатлетического манежа, универсального спортивного  зала, плавательного и детского бассейна обучению плавания, залов фитнеса, бокса, борьбы,  йоги;  

- открытые плоскостные сооружения. 

С целью установления фактических обстоятельств, имеющих значение для проверки  правильности отражения налоговых вычетов по НДС, в адрес ФГБУ «Федеральная  кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и  картографии», Филиал ФГБУ «ФКП Росреестра» по Калининградской области направлен  запрос от 14 сентября 2018 года № 07-05/22643 в отношении земельного участка,  предоставленного в аренду по договору аренды земельного участка от 17 декабря 2015 года   № 012412 (участок с кадастровым номером 39:15:000000:6523).  

ФГБУ «Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной  регистрации, кадастра и картографии», Филиал ФГБУ «ФКП Росреестра» по  Калининградской области представлена следующая информация: согласно договору аренды  земельного участка от 17 декабря 2015 года № 012412 администрация городского округа  «Город Калининград», именуемая в дальнейшем «арендодатель» с одной стороны, и ООО  «Проммеханика», в лице генерального директора ФИО8, именуемое  в дальнейшем «арендатор», с другой стороны, заключили настоящий договор о  нижеследующем: арендодатель предоставляет, а арендатор принимает в аренду земельный  участок, образованный из земель населенных пунктов, местоположение: 

<

...> кадастровый номер 39:15:000000:6523, площадь 58 065 кв.м.  

Сведения о частях земельного участка и обременениях: часть земельного участка  площадью 4 кв. м - охранная зона геодезического пункта, в пределах которой запрещается  без разрешения уполномоченного органа государственной власти в области геодезии и  картографии осуществлять виды деятельности и производить работы. Срок аренды  земельного участка устанавливается с даты подписания договора и действует до 15 июня  2021 года.  

По соглашению об уступке прав и обязанностей № 012412-1/У от 19 февраля 2018  года: арендодатель администрация городского округа «Город Калининград» с одной  стороны, арендатор: ООО «Проммеханика» и ООО «Автотор-Арена» с другой стороны,  заключили настоящее соглашение о нижеследующем: ООО «Проммеханика» передает, а  ООО «Автотор-Арена» принимает на себя права и обязанности арендатора и становится  стороной по договору аренды земельного участка от 17 декабря 2015 года № 012412 сроком  до 15 июня 2021 года на земельный участок с кадастровым номером 39:15:000000:6523 с  разрешенным использованием под строительство физкультурно-оздоровительного  комплекса.  

В соответствии с абзацем 6 подпункта 14.1 пункта 2 статьи 149 НК РФ не подлежит  налогообложению (освобождается от налогообложения) НДС реализация (а также передача,  выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации услуг  населению по организации и проведению физкультурных, физкультурно-оздоровительных и  спортивных мероприятий.  

На основании подпункта 13 пункта 3 статьи 149 НК РФ реализация входных билетов  и абонементов, форма которых утверждена в установленном порядке как бланк строгой  отчетности, организациями физической культуры и спорта на проводимые ими спортивно- зрелищные мероприятия, оказание услуг по предоставлению в аренду спортивных  сооружений для подготовки и проведения указанных мероприятий, не подлежат  налогообложению (освобождаются от налогообложения).  

Согласно пункту 1 статьи 11 НК РФ понятия и термины гражданского  законодательства, используемые в Кодексе, применяются в том значении, в каком они  используются в этой отрасли законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом.  

Понятие услуги по организации и проведению физкультурных и физкультурно- оздоровительных и спортивных мероприятий, а также перечень услуг, в отношении которых  применяется указанное освобождение от налогообложения налогом на добавленную  стоимость, Кодексом не предусмотрены.  

В то же время согласно статье 2 Федерального закона от 04 декабря 2007 года № 329- ФЗ «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» (далее - Закон № 329- 

ФЗ) под физкультурными мероприятиями понимаются организованные занятия граждан  физической культурой; под спортивными мероприятиями - спортивные соревнования, а  также тренировочные мероприятия, включающие в себя теоретическую часть и другие  мероприятия по подготовке к спортивным соревнованиям с участием спортсменов; под  физической культурой - часть культуры, представляющая собой совокупность ценностей,  норм и знаний, создаваемых и используемых обществом в целях физического и  интеллектуального развития способностей человека, совершенствования его двигательной  активности и формирования здорового образа жизни, социальной адаптации путем  физического воспитания, физической подготовки и физического развития.  

Следовательно, под услугами по организации и проведению физкультурных  мероприятий, оказываемых населению, понимаются услуги по проведению организованных  занятий граждан физической культурой в целях физического и интеллектуального развития  способностей человека, совершенствования его двигательной активности и формирования  здорового образа жизни, социальной адаптации путем физического воспитания, физической  подготовки и физического развития.  

Таким образом, к освобождаемым от уплаты налога относятся операции  налогоплательщика по организации и проведению занятий граждан физической культурой,  деятельность исполнителя по удовлетворению потребностей потребителя в поддержании и  укреплении здоровья, физической реабилитации, а также проведении физкультурно- оздоровительного и спортивного досуга, деятельность исполнителя по удовлетворению  потребностей потребителя в достижении спортивных результатов.  

Соответственно, услуги населению по организации и проведению физкультурных,  спортивно-зрелищных мероприятий, физкультурно-оздоровительных и прочих услуг  физической культуры и спорта на территории строящегося комплекса как индивидуально,  так и под руководством тренера, будут освобождаться от налогообложения налогом на  добавленную стоимость.  

Данная позиция изложена в письмах Министерства Финансов Российской Федерации  (далее - Минфин России) от 08 августа 2017 года № 03-07-07/50479, от 13 апреля 2015 года   № 03-07-07/20872, от 03 февраля 2015 года № 03-07-07/4071, от 23 октября 2017 года № 03- 07-07/69052, от 23 ноября 2018 года № 03-07-11/84855, от 23 сентября 2019 года № 03-07- 07/72865, от 28 августа 2019 года № 03-07-07/66117, от 23 января 2019 года № 03-07-11/3416.  

Минфин России указал, что оказываемые населению услуги по организации и  проведению физкультурных мероприятий, которые соответствуют понятиям, установленным  Законом № 329-ФЗ, освобождаются от налогообложения налогом на добавленную  стоимость.  

Перечень услуг физической культуры и спорта до 01 января 2017 года был  предусмотрен Общероссийским классификатором услуг населению ОК 002-93,  утвержденным Постановлением Госстандарта России от 28 июня 1993 года № 163 (далее -  ОКУН).  

ОКУН утратил силу с 01 января 2017 года в связи с изданием Приказа Росстандарта  от 31 января 2014 года № 14-ст «О принятии и введении в действие Общероссийского  классификатора видов экономической деятельности (ОКВЭД2) ОК 029-2014 (КДЕС ред. 2) и  Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности  (ОКПД2) ОК 034-2014 (КПЕС 2008)».  

В соответствии с пунктом 1 Приказа Росстандарта № 14-ст принят Общероссийский  классификатор видов экономической деятельности (ОКВЭД2) ОК 029-2014 (КДЕС ред. 2) и  Общероссийский классификатор продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2)  ОК 034-2014 (КПЕС 2008).  

Согласно общероссийскому классификатору видов деятельности ОКВЭД2 96.04  «Деятельность физкультурно-оздоровительная» включает в себя:  

- деятельность бань и душевых по предоставлению общегигиенических услуг; - деятельность саун, соляриев, салонов для снижения веса и похудения и т.п. 

Таким образом, деятельность, заявленная в ОКВЭД 93.11 и 96.04 согласно  подпункту 14.1 пункта 2 статьи 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается  от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных  нужд) на территории Российской Федерации услуг населению по организации и проведению  физкультурных, физкультурно-оздоровительных и спортивных мероприятий.  

В Письмах ФНС России от 31 июля 2013 года № ЕД-4-3/13881@, от 08 ноября 2016  года № СД-4-3/21104@, Минфина России от 14 февраля 2012 года № 03-07-07/24 разъяснено,  что от обложения налогом на добавленную стоимость освобождаются услуги по организации  и проведению физкультурных и оздоровительных мероприятий, поименованные в  вышеназванном Классификаторе и оказываемые населению, в том числе работникам  организаций по договорам, заключенным с юридическими лицами или индивидуальными  предпринимателями.  

В Письме ФНС России от 10 декабря 2014 года № ГД-4-3/25567 указано, что в случае,  если комплекс услуг по организации и проведению физкультурных, физкультурно- оздоровительных и спортивных мероприятий соответствует понятиям, установленным в  статье 2 Закона № 329-ФЗ, то при реализации указанных услуг населению применяется  освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость в соответствии с  подпунктом 14.1 пункта 2 статьи 149 НК РФ.  

Учитывая изложенное, услуги, оказываемые населению по организации и проведению  физкультурных, физкультурно-оздоровительных и спортивных мероприятий на территории  фитнес-клуба как индивидуально, так и под руководством тренера, освобождаются от  налогообложения налогом на добавленную стоимость.  

Установлено, что земельный участок также будет использоваться для осуществления  физкультурно-оздоровительных мероприятий. Предоставленная проектная документация  предполагает наличие футбольных стадионов, плавательных бассейнов, стадионов для  занятия легкой атлетикой, залов борьбы и бокса, спортивные площадки на открытом воздухе.  

Из вышеизложенного следует, что земельный участок и расположенный на нем  объект должны использоваться для эксплуатации физкультурно-оздоровительного  комплекса, то есть для ведения деятельности, не облагаемой НДС в соответствии с абзацем 6  подпункта 14.1 пункта 2 и подпунктом 13 пункта 3 статьи 149 НК РФ (проведение  мероприятий по организации и проведению физкультурных, физкультурно- оздоровительных, спортивных мероприятий).  

По мнению суда, имевшиеся в распоряжении налогового органа при принятии  оспариваемых решений документы позволяли достоверно определить назначение спорного  объекта и фактическое его применение по окончанию строительства.  

На довод заявителя о неправильном толковании налоговым органом положений  пункта 6 статьи 171 НК РФ суд отмечает, что названные нормы права следует применять  наряду с требованиями, установленными пунктами 1, 2 статьи 171 НК РФ, не вступая в  противоречие с обязательными и общими требованиями для применения налоговых вычетов,  указанными в статье 170 НК РФ.  

Такая позиция подтверждается сложившейся судебной практикой, в частности,  Верховный Суд Российской Федерации в рамках дела № А70-11769/2016 в своем  Определении от 20 октября 2017 года № 304-КГ17-14658 подтвердил правильность выводов  Арбитражного суда Западно-Сибирского округа о применении пункта 6 статьи 171 НК РФ.  

В свою очередь, является неверным довод налогоплательщика о том, что налоговым  органом не исследовались все представленные документы, а также довод о формальном  подходе налогового органа при проведении проверки.  

В ходе камеральной налоговой проверки, а также в ходе проведения дополнительных  мероприятий налогового контроля, налоговым органом проведена всесторонняя оценка  представленных документов налогоплательщиком (в том числе заключение ООО  «Негосударственная экспертиза» и проектной документации от 2017 года № 93-05-2014 К- ПЗ).  

Положительное заключение Негосударственной экспертизы № 39-2-1-3-0085-16 от  2016 года, выданное ООО «Негосударственная экспертиза», содержит следующие выводы.  

Проектная документация и инженерные изыскания на объект капитального  строительства: «Физкультурно-оздоровительный комплекс, расположенный по адресу: 

<

...>» соответствуют требованиям градостроительных и  технических регламентов, нормативными техническим документам, результатам  инженерных изысканий, заданию на проектирование.  

Налоговым органом данные выводы не оспариваются. Предмет экспертизы не был  объектом исследования в ходе камеральной налоговой проверки.  

Согласно проектной документации от 2017 года № 93-05-2014 К-ПЗ Объект  проектирования «Физкультурно-оздоровительный комплекс» включает в себя:  

- футбольно-легкоатлетический манеж; - универсальный спортивный зал; - плавательный бассейн, а также детский бассейн обучению плавания; - залы фитнеса, бокса, борьбы, йоги; 

- входная и административно-хозяйственная группы, необходимые для  функционирования футбольно-легкоатлетического манежа, универсального спортивного  зала, плавательного и детского бассейна обучению плавания, залов фитнеса, бокса, борьбы,  йоги;  

- открытые плоскостные сооружения. 

Объемно пространственное решение здания физкультурно-оздоровительного  комплекса строится на взаимодействии четырех активных блоков: центральный блок,  универсальный спортивный зал, бассейн и футбольно-атлетический манеж.  

В центральном блоке запроектирован зал для занятий фитнесом на 40 человек, залы  борьбы, бокса и йоги, предусмотрены раздевальные с санузлами, душевыми и саунами,  тренерские.  

Универсальный спортивный зал рассчитан на проведение спортивных игр и  тренировок по баскетболу, волейболу, гандболу. Для занятий спортом зал делится на секции.  Размер каждой секции позволяет самостоятельное проведение в них учебно-тренировочных  занятий, либо используется целиком вся площадь зала. В зале расположены помещения для  спортсменов и тренеров, комната судей, инвентаря, санузлы для МГН, камера хранения,  медпункт с санузлом и массажная. Также в зале размещены комната для просмотра и разбора  видеоматериалов и анализа предстоящих игр, комната отдыха, VIP-помещение,  комментаторская, пресс-центр, санузлы для зрителей футбольно-легкоатлетического манежа,  зона безопасности МГН.  

В блоке бассейна запроектирован зал плавательного бассейна, детский бассейн, зал  для занятий фитнесом на 40 человек и зал кафе на 50 посадочных мест.  

Таким образом, в технической документации (проектной документации),  обозначенные объекты предназначены непосредственно для осуществления услуг,  деятельность которых осуществляется в рамках кодов ОКВЭД 93.11 и 96.04.  

При таком положении, у ООО «Автотор-Арена» отсутствовало право на налоговые  вычеты по НДС во 2 квартале 2018 года в сумме 93 244 355 рублей и в 3 квартале 2018 года  в сумме 9 770 243 рублей, поскольку строящийся объект имеет статус «Физкультурно- оздоровительный комплекс» до настоящего времени и земельный участок представлен  администрацией городского округа «Город Калининград» в рамках реализации социальной  политики для строительства «Физкультурно-оздоровительного комплекса», а не  пространства для представления в аренду различного рода площадей.  

Налогоплательщик, вступая в правоотношения по реализации данного проекта,  должен изначально оценивать определенные ограничения и недопустимость вольного  толкования условий заключенных соглашений.  

В связи с чем, является несостоятельным довод заявителя о том, что назначение  земельного участка не определяет назначения расположенного на нем здания, и объект  незавершенного строительства может в дальнейшем использоваться в деятельности, не  предусмотренной инвестиционным проектом, в том числе и подлежащей налогообложению  НДС. Данный довод основан на неверном толковании норм действующего законодательства  Российской Федерации.  

Такой правовой подход подтверждается и сложившейся судебной практикой, так, в  рамках дела № А03-7257/2016, которое рассмотрено Верховным Судом Российской  Федерации, налогоплательщик обжаловал отказ налогового органа в представлении  налогового вычета по НДС по строительно-монтажным работам на объекте незавершенного  строительства «культурно-оздоровительный комплекс».  

Суд, отказывая в удовлетворении требований налогоплательщика по данному  эпизоду, указал, что земельный участок в другую категорию не переведен, предоставленная  проектная документация предполагает наличие в здании двух бассейнов и сауны, нежилых  помещений для предоставления иных, не только физкультурных, физкультурно- оздоровительных и спортивных услуг населению, пришел к выводу, что услуги населению  по организации и проведению физкультурных, спортивно-зрелищных мероприятий,  физкультурно-оздоровительных, спортивных мероприятий и прочих услуг физической  культуры и спорта на территории строящегося комплекса как индивидуально, так и под  

руководством тренера, будут освобождаться от налогообложения налогом на добавленную  стоимость.  

Поскольку доказательства, свидетельствующие о том, что спорный объект будет  использоваться для ведения деятельности, облагаемой НДС, обществом не представлены,  конкретные сопутствующие виды деятельности на данном этапе не осуществляются, здание  является объектом незавершенного строительства и на данный момент в эксплуатацию не  введено, суд отказал налогоплательщику в удовлетворении заявленных требований.  

При этом суд указал, что налоговым органом сделан обоснованный вывод о том, что  земельный участок и расположенные на нем объекты должны использоваться для  эксплуатации спортивно-оздоровительного комплекса, то есть для ведения деятельности, не  облагаемой НДС в соответствии с подпунктом 13 пункта 3 статьи 149 и абзацем 6 подпункта  14.1 пункта 2 статьи 149 НК РФ (проведение мероприятий по организации и проведению  физкультурных, физкультурно-оздоровительных, спортивных мероприятий).  

Таким образом, обстоятельства дела № А03-7257/2016 являются аналогичными к  рассматриваемой ситуации и довод заявителя о неприменимости указанных выводов суда  является необоснованным.  

Кроме того, инспекция при вынесении оспариваемых решений обоснованно учла  выводы суда в рамках дела № А40-103560/11-129-440 при рассмотрении вопроса  правомерности распределения НДС по счетам-фактурам, полученным от подрядчиков за  выполненные строительно-монтажные работы, предъявленным налогоплательщику при  строительстве жилого комплекса со встроенными нежилыми помещениями, относящихся к  стоимости жилых и нежилых помещений, предназначенных для осуществления,  соответственно, операций, освобождаемых от налогообложения и облагаемых этим налогом.  

По делу № А40-103560/11-129-440 установлено, что обществом-налогоплательщиком  осуществлялось распределение НДС по счетам-фактурам, полученным от подрядчиков за  выполненные строительно-монтажные работы, на суммы налога, приходящиеся на жилые и  нежилые помещения (то есть используемые впоследствии в облагаемой НДС и необлагаемой  НДС деятельности). Основанием для отказа в применении налоговых вычетов по налогу на  добавленную стоимость явилось то, что, по мнению налогового органа, распределение сумм  НДС будет возможным осуществить только после принятия обществом на учет готового к  вводу в эксплуатацию жилого дома, так как соответствующим государственным органом  обществу будет выдана экспликация, которая позволит осуществить распределение  «входного» НДС по фактически установленной разбивке площадей на жилые и нежилые  помещения, а не по проектной документации, на основании которой заявитель в настоящее  время осуществляет распределение сумм налога, с чем не согласился суд и указал на  

правомерность применения налогоплательщиком методики распределения НДС с целью  определения доли НДС, приходящейся на нежилые помещения, который возможно  предъявить к вычету в текущем периоде.  

При этом ООО «Автотор-Арена» не обеспечило в соответствии с пунктом 4 статьи  170 НК РФ раздельного учета затрат по строительству объекта в разрезе помещений  различного назначения - предназначенных для осуществления, соответственно, операций,  освобождаемых от налогообложения и облагаемых этим налогом.  

С учетом вышеизложенного, инспекция для соблюдения прав налогоплательщика в  адрес ООО «Автотор-Арена» обоснованно направила требование № 166 от 22 января 2019  года о представлении информации с указанием на необходимость представления  технической документации на объект, позволяющей установить, на каких площадях (в  квадратных метрах) будут расположены объекты, которые будут участвовать в  деятельности, облагаемой НДС, такие как: сауна, баня, кафе, кинотеатр, ледовый каток,  фитнес зал и другие помещения.  

Заявитель представил пояснение, что ранее представлял информацию и документы по  требованию № 152 от 18 января 2019 года. В ответ на это требование налогоплательщиком  представлены следующие документы:  

- проектная документация от 2017 года № 93-05-2014 К-ПЗ по строительству  физкультурно-оздоровительного комплекса, расположенного по адресу: 

<

...> разработанная ООО «Институт Комплексного Проектирования», раздел 1  Пояснительная записка;  

- проектная документация от 2017 года № 93-05-2014 К-ПЗ по строительству  физкультурно-оздоровительного комплекса, расположенного по адресу: 

<

...> разработанная ООО «Институт Комплексного Проектирования», раздел 2  Схема планировочной организации земельного участка;  

- положительное заключение негосударственной экспертизы № 39-2-1-3-0085-16,  утвержденное 07 октября 2016 года на объект капитального строительства «Физкультурно- оздоровительный комплекс, расположенный по адресу: 

<

...>».  

Информация с приложением технической документации с указанием, на каких  площадях (в квадратных метрах) планируется расположить объекты, которые будут  участвовать в деятельности, облагаемой НДС, ООО «Автотор-Арена» не представлена.  

Таким образом, объект незавершенного строительства «Физкультурно- оздоровительный комплекс» в дальнейшем должен быть использован только в соответствии  с имеющимся разрешением на строительство физкультурно-оздоровительного комплекса, и  

соответственно, не будет использоваться в операциях, облагаемых НДС, в соответствии со  статьей 149 НК РФ.  

Следовательно, у ООО «Автотор-Арена» во 2 и 3 кварталах 2018 года право на  налоговые вычеты по НДС в сумме 103 014 598 рублей отсутствует, поскольку строящийся  объект фактически имеет статус «Физкультурно-оздоровительный комплекс» до настоящего  времени. Земельный участок также предоставлен для строительства «Физкультурно- оздоровительного комплекса».  

Документы, свидетельствующие, что данное здание фактически будет использовано в  деятельности, облагаемой НДС, налогоплательщиком не представлены.  

Согласно письменным пояснениям налогоплательщика, физкультурно- оздоровительный комплекс находится на стадии строительства и планируется  использоваться для занятий спортом, для семейного отдыха, спортивный зал, фитнес,  буфеты и кинотеатр. Строящийся объект будет использоваться как физкультурно- оздоровительный комплекс с бассейном, футбольным полем, волейбольными и  баскетбольными площадками, с залами для фитнеса, бокса, борьбы. ООО «Автотор-Арена»  планирует сдавать в аренду и использовать в своей деятельности.  

Вместе с тем, Федеральный закон от 10 января 2006 года № 16-ФЗ «Об Особой  экономической зоне в Калининградской области и о внесении изменений в некоторые  законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 16-ФЗ) устанавливает  определенные требования к инвестиционным проектам, реализуемым резидентами (часть 10  статьи 4).  

К таким требованиям относится, в том числе, и то, что инвестиционный проект не  может быть направлен на следующие цели: передача имущества в аренду, за исключением  передачи имущества в аренду для осуществления и обеспечения производства продукции  обрабатывающих производств.  

Таким образом, предоставление ООО «Автотор-Арена» в аренду будет являться  нарушением требований Закона № 16-ФЗ.  

Следует также отметить, что пояснения ООО «Автотор-Арена» указывают только на  намерение на дальнейшее использование здания, при этом по настоящее время данный  вывод носит предположительный характер, тогда как фактически недостроенное здание  имеет статус «Физкультурно-оздоровительный комплекс».  

Согласно пункту 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить  общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные  указанной статьей налоговые вычеты.  

Пунктом 2 статьи 171 НК РФ установлено, что вычетам подлежат суммы НДС,  предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также  имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные  налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации  в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и  переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через  таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного  оформления, в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав,  приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в  соответствии с главой 21 НК РФ, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2  статьи 170 НК РФ, а также товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.  

Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 172 НК РФ, только суммы НДС,  предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг),  имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные  им при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на  учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей,  предусмотренных данной статьей, и при наличии соответствующих первичных документов.  

Таким образом, НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), имущественным  правам может быть предъявлен к вычету при выполнении следующих условий:  

1) приобретенные товары (работы, услуги), имущественные права предназначены для  осуществления операций, облагаемых НДС (пункт 2 статьи 171 НК РФ);  

2) товары (работы, услуги), имущественные права приняты к учету (пункт 1 статьи  172 НК РФ);  

3) наличие надлежащим образом оформленного счета-фактуры (пункт 1 статьи 172  НК РФ).  

При этом документы, представленные налогоплательщиком, должны отвечать  установленным требованиям и содержать достоверные сведения об обстоятельствах, с  которыми законодательство связывает правовые последствия. При отсутствии хотя бы  одного из указанных условий право на применение налогового вычета по НДС (возмещения  НДС) не может быть признано установленным.  

Обязанность подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов  первичной документацией лежит на налогоплательщике - покупателе товаров (работ, услуг),  имущественных прав, поскольку именно он выступает субъектом, применяющим при  исчислении итоговой суммы налога на добавленную стоимость, подлежащей уплате в  бюджет, вычет сумм налога, начисленных поставщиком.  

Согласно пункту 2 статьи 170 НК РФ при приобретении товаров (работ, услуг), в том  числе основных средств и нематериальных активов, используемых для операций, не  подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения), сумма налога не  подлежит к вычету по НДС, а учитывается в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том  числе основных средств.  

Таким образом, учитывая положения статьи 170 НК РФ, право на налоговый вычет по  НДС во 2 и 3 кварталах 2018 года у ООО «Автотор-Арена» отсутствует.  

По результатам проведенных камеральных налоговых проверок налоговых  деклараций по НДС за 2 и 3 кварталы 2018 года инспекцией правильно установлено, что  ООО «Автотор-Арена» неправомерно заявлены вычеты по НДС за проверяемые периоды в  общей сумме 103 014 598 рублей. Сумма НДС, подлежащая доначислению в бюджет,  составляет 0,00 рублей в связи с отсутствием деятельности организации, реализации товаров  (работ, услуг) в проверяемом периоде.  

На основании изложенного, суд приходит к выводу о правомерности и  обоснованности вынесенных налоговой инспекцией в отношении заявителя решений,  оснований для отмены которых суд не усматривает.  

Согласно части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный  правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные  полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому  акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе  в удовлетворении заявленного требования.  

При таком положении, в удовлетворении заявленных обществом требований следует  отказать.  

Руководствуясь статьями 167 - 170, 198 - 201 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, арбитражный суд     

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявления - отказать. 

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Тринадцатый арбитражный  апелляционный суд.  

 Судья  Д.В. Широченко    (подпись, фамилия)