ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д. 68/70, стр. 1, www.10aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А41-59625/12

25 августа 2017 года

г. Москва

Резолютивная часть постановления объявлена  23 августа 2017 года

Постановление изготовлено в полном объеме  25 августа 2017 года 

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Муриной В.А.,

судей Катькиной Н.Н., Коротковой Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания: ФИО1,

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью «Космос Инвест»: ФИО2, по доверенности от 10.04.17,

от ФИО3: ФИО2, по доверенности от 22.08.15,

от общества с ограниченной ответственностью «Реальность»: ФИО2, по доверенности от 26.01.17,

от закрытого акционерного общества «Строительно-монтажное управление -5»:  ФИО4, по доверенности от 19.01.16,

от конкурсного управляющего ГСК «Радар» ФИО5: представитель не явился, извещен,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Космос Инвест» и общества с ограниченной ответственностью «Реальность» на определение  Арбитражного суда Московской области от 23 июня 2017 года по делу №А41-59625/12, принятое судьей  Козловой М.В., 

по заявлению  ФИО3, общества с ограниченной ответственностью «Космос Инвест» о признании недействительным решения собрания кредиторов должника,

по делу о признании ГСК «Радар» несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Московской области от 18 ноября 2014 года по делу № А41-59625/12 ГСК «Радар» признано банкротом, в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена ФИО6 

В рамках дела о банкротстве ГСК «Радар» ФИО3 и общество с ограниченной ответственностью (ООО) «Космос Инвест» обратились в Арбитражный суд Московской области с заявлениями о признании недействительным решение собрания кредиторов должника от 17 марта 2017 года по восьми дополнительным вопросам повестки дня и решения собрания кредиторов должника от 24 марта 2017 года по четырем дополнительным вопросам повестки дня (л.д. 4, 21-24).

Заявления поданы в соответствии со 13, 15, 34 Федерального закона от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Определением Арбитражного суда Московской области от 23 июня 2017 года по делу № А41-59625/12 признано недействительным решение собрание кредиторов от            24 марта 2017 года по четырем дополнительным вопросам. В остальной части отказано       (л.д. 50-53).

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Космос Инвест» и                   ООО «Реальность» обратились в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят определение арбитражного суда первой инстанции отменить в части отказа в признании недействительным решения собрания кредиторов ГСК «Радар» от 17 марта 2017 года по восьми дополнительным вопросам (л.д. 58-60).

В судебном заседании апелляционного суда представитель ФИО3,               ООО «Космос Инвест» и ООО «Реальность» поддержал доводы жалоб.

Представитель ЗАО «СМУ-5» возражал против доводов заявителей апелляционных жалоб, просил определение арбитражного суда первой инстанции в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения. 

Апелляционные жалобы рассмотрены в соответствии с нормами статей 121 - 123, 153, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя конкурсного управляющего ГСК «Радар» ФИО5, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru, сайте «Электронное правосудие» www.kad.arbitr.ru.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку лицами, участвующими в деле не заявлены возражения в пересмотре судебного акта в обжалуемой части, апелляционный суд проверяет законность и обоснованность решения в части отказа в признании недействительным решения собрания кредиторов ГСК «Радар» от 17 марта 2017 года по восьми дополнительным вопросам

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции в обжалуемой части, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 223, 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Заслушав мнение представителя истца, участвующего в судебном заседании, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемого судебного акта в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, 17 марта 2017 года было проведено собрание кредиторов ГСК «Радар», на котором были приняты следующие решения по дополнительным вопросам, принятые большинством голосов: 

1. Принять решение о погашении кредиторской задолженности ГСК «Радар» посредством заключения между кредиторами и должником соглашения об отступном. 

2. Принять к сведению, что в виду отсутствия у ООО «Реальность» финансовой возможности произвести погашение текущих платежей ГСК «Радар» пропорционально приобретаемой им доли в имуществе Должника, а также необходимостью завершить слишком затянувшуюся процедуру банкротства в отношении ГСК «Радар» кредитор ЗАО «СМУ-5» вынужденно принимает на себя обязательства по погашению текущих платежей ГСК «Радар», в т.ч. и за ООО «Реальность», в общем размере 1 533 833,47 рублей. 

3. Предоставить Кредиторам по отступному отдельные земельные участки без выделения доли кредиторов в каждом из 5 земельных участков. 

4. Выделить в собственность ЗАО «СМУ-5» по отступному следующее имущество, находящееся по адресу 

<

...> возле комбината "Первомайский", участок рядом с д. 10: Земельный участок, общая площадь 528 кв.м., кад. № 50:22:0050101:273, категория: земли населенных пунктов, ВРИ: под строительство гаражей; Земельный участок, общая площадь 2484 кв.м., кад. № 50:22:0050101:274, категория: земли населенных пунктов, ВРИ: под строительство гаражей; Земельный участок, общая площадь 2944 кв.м., кад. № 50:22:0050101:272, категория: земли населенных пунктов, ВРИ: под строительство гаражей; Земельный участок, общая площадь 4405,8 кв.м., кад. № 50:22:0050101:0061, категория: земли поселений, ВРИ: под строительство гаражей. 

5. Выделить в собственность ООО «Реальность» по отступному следующее имущество, находящееся по адресу 

<

...> возле комбината "Первомайский", участок рядом с д. 10: Земельный участок, общая площадь 702 кв.м., кад. № 50:22:0050101:194, категория: земли населенных пунктов, ВРИ: под строительство гаражей. 

6. Утвердить форму соглашения об отступном. 

7. Установить Сторонам соглашения об отступном (ООО «Реальность» и ЗАО «СМУ-5») срок на его рассмотрение и подписание - 7 дней с даты утверждения соглашения об отступном - до 24.03.2017г.; 

8. Объявить перерыв в собрании кредиторов ГСК «Радар» от 17 марта 2017 года до 10 час. 00 мин. 24 марта 2017 года.

После перерыва 24 марта 2017 года проведено собрание кредиторов, во время регистрации участников собрания кредиторов ГСК «Радар» от ЗАО «СМУ-5» поступило заявление о включении дополнительных вопросов в повестку дня собрания кредиторов ГСК «Радар», по которым были приняты большинством голосов следующие решения: 

1. Принимая во внимание следующее: 

• ООО «Реальность» не изъявило желание заключить соглашение об отступном на условиях, утвержденных на собрании кредиторов (предоставление в собственность ООО «Реальность», как и иному кредитору ЗАО «СМУ-5», цельного земельного участка, рыночная стоимость которого больше кредиторской задолженности ГСК «Радар» перед ООО «Реальность» за счет уменьшения доли ЗАО «СМУ-5»); 

• у ООО «Реальность» отсутствует финансовая возможность погасить текущие платежи Должника в размере пропорционально приобретаемой им доли имущества Должника; 

• для целей заключения с Должником соглашения об отступном ЗАО «СМУ-5» согласно произвести погашение текущих платежей Должника за ООО «Реальность»; ЗАО «СМУ-5» обязуется в течение 30 дней после истечения сроков на оспаривание результатов настоящего собрания (или вступления судебного акта в законную силу по результатам рассмотрения жалобы на решения, принятые на настоящем собрании, и при условии признания законными пунктов протокола общего собрания касаемо подписания между ЗАО «СМУ- 5» и Должником соглашения об отступном) погасить текущую задолженность Должника в размере 1 533 833,47 рублей, в т.ч.: 

- вознаграждение конкурсного управляющего и его расходы (почтовые, публикации и т.п.) в размере 907 833, 47 рублей; 

- долг ГСК «Радар» перед ФИО7 в размере 626 000 рублей по соглашению, заключенного между гр. ФИО7 и ГСК «Радар» подписать соглашение об отступном между должником ГСК «Радар» и кредитором ЗАО «СМУ-5» и обязать конкурсного управляющего соглашение об отступном в предложенной редакции с ЗАО «СМУ-5» и подать его на государственную регистрацию в соответствующий орган. 

2. Обязать конкурсного управляющего ГСК «Радар» после погашения ЗАО «СМУ-5» указанный выше текущей задолженности Должника подписать с ЗАО «СМУ-5» соглашение об отступном на ранее утвержденных на собрании кредиторов условиях и порядке относительно земельных участков: Земельный участок, общая площадь 528 кв.м., кад. №50:22:0050101:273, категория: земли населенных пунктов, ВРИ: под строительство гаражей; Земельный участок, общая площадь 2484 кв.м., кад. №50:22:0050101:274, категория: земли населенных пунктов, ВРИ: под строительство гаражей; Земельный участок, общая площадь 2944 кв.м., кад. № 50:22:0050101:272, категория: земли населенных пунктов, ВРИ: под строительство гаражей; Земельный участок, общая площадь 4405,8 кв.м., кад. № 50:22:0050101:0061, категория: земли поселений, ВРИ: под строительство гаражей. 3. Обязать конкурсного управляющего ГСК «Радар» после погашения ЗАО «СМУ-5» указанный выше текущей задолженности Должника подписать с ООО «Реальность» соглашение об отступном на ранее утвержденных собранием кредиторов условиях и порядке относительно земельного участка: Земельный участок, общая площадь 702 кв.м., кад. № 50:22:0050101:194, категория: земли населенных пунктов, ВРИ: под строительство гаражей. 

4. Довести до сведения кредиторов и иных участников, что по условиям соглашения об отступном ЗАО «СМУ-5» (82,7% в реестре кредиторов ГСК «Радар») приобретает имущество Должника в размере 80,1 % от его общей стоимости, а также погашает текущую задолженность Должника в размере 1 533 833,47 рублей, в т.ч.: - вознаграждение конкурсного управляющего и его расходы (почтовые, публикации и т.п.) в размере 907 833, 47 рублей; - долг ГСК «Радар» перед ФИО7 в размере 626 000 рублей по соглашению, заключенному между гр. ФИО8 и ГСК «Радар»; 

Таким образом, ЗАО «СМУ-5» реально приобретает права на часть имущества Должника на сумму - 36 588 166,53 (38 122 000 рублей - 1 533 833,47 рублей), что составляет - 78,76 % от общей стоимости всего имущества Должника. 

Для удовлетворения требований иных кредиторов, в т.ч. не изъявивших желание получить имущество Должника путем отступного (ООО «Реальность» и ООО «КОМОС ИНВЕСТ», в совокупности имеющих 17,3 % реестровой задолженности), приходится на погашение их обязательств - часть имущества Должника в размере 21, 24 % от общего его объема.

Обращаясь в арбитражный суд с настоящими заявлениями, ФИО3 и ООО «Космос Инвест» ссылались на то, что указанные решения собрания кредиторов должника нарушают их права и законные интересы.

Отказывая в удовлетворении заявленных ФИО3 и ООО «Космос Инвест» требований в части, суд первой инстанции исходил из того, что оспариваемые решения собрание кредиторов от 17 марта 2017 года приняты в пределах компетенции собрания кредиторов, не нарушают прав и законных интересов заявителей. 

При этом, обращаясь в арбитражный суд с апелляционными жалобами, заявители просят отменить определение суда первой инстанции от 23 июня 2017 года в части отказа в признании недействительным решения собрания кредиторов от 17 марта 2017 года (до перерыва).  

Апелляционный суд, проверив законность и обоснованность оспариваемого определения в части отказа в признании недействительным решения собрания кредиторов от 17 марта 2017 года, считает выводы суда первой инстанции в данной части законными и обоснованными, доводы апелляционной жалобы подлежащими отклонению по следующим основаниям.

Частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьей 32 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве)" закреплено, что дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как усматривается из материалов дела, собрание кредиторов ГСК «Радар» состоялось 17 марта 2017 года и 24 марта 2017 года. В оспариваемом собрании приняли участие кредиторы, обладающие 98,27% голосов от общего числа голосов кредиторов и уполномоченных органов. 

Таким образом, собрание в силу пункта 4 статьи 12 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» было правомочно, кворум для его проведения имелся.

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, либо принято с нарушением установленных Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Таким образом, что признание решения собрания кредиторов недействительным возможно только в том случае, если решение нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, или если оно принято с нарушением установленных пределов компетенции собрания кредиторов. 

Согласно пункту 1 статьи 15 Закона о банкротстве решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

В соответствии со статьей 34 Закона о банкротстве арбитражный управляющий является лицом, участвующим в деле о банкротстве, и пользуется правами лиц, участвующим в деле о банкротстве, установленными АПК РФ. 

Обязанность по организации и проведению собраний кредиторов возлагается на конкурсного управляющего согласно абзацу 3 пункта 1 статьи 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В силу пункта 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве, при проведении процедур банкротства, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, процедура банкротства в отношении ГСК «Радар» длится с 29 декабря 2012 года, на момент введения конкурсного производства абз. 1 п. 9 ст. 142 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» был изложен в следующей редакции: «Погашение требований кредиторов путем заключения соглашения об отступном допускается в случае согласования данного соглашения с собранием кредиторов (комитетом кредиторов)». 

В пунктах 1 и 7 ст. 13 Федерального закона № 222-ФЗ от 23.06.2016г., которым были внесены поправки в ст. 142 Закона (исключен приведенный выше абз. 1 п. 9) и внесена в Закон новая статья - ст. 142.1, указано следующее: «Настоящий Федеральный закон вступает в силу по истечении ста восьмидесяти дней после дня его официального опубликования. К делам о банкротстве, производство по которым возбуждено до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, до момента завершения процедуры, применяемой в деле о банкротстве и введенной до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, применяются положения Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" без учета изменений, внесенных настоящим Федеральным законом». 

Указанный выше закон был опубликован - в "Собрании законодательства РФ", от 27.06.2016, № 26. Таким образом, Федеральный закон № 222-ФЗ от 23.06.2016г. вступил в силу 21.01.2017г. и применяется только к возникшим с 21 января 2017 года процедурам. 

Следовательно, положения Закона не могут применяться к проводимой в отношении ГСК «Радар» процедуре банкротства конкурсного производства, в 6 виду того, что процедура открыта 18.11.2014г., и доводы указанные в возражениях ООО «Реальность» о возможности применения ст. 142.1. Закона о банкротстве не могут быть приняты, как обоснованные. 

Как установлено судом, конкурсным управляющим ГСК «Радар» ФИО5 приняты все меры по выявлению, оценке и реализации имущества должника. Так, привлеченным оценщиком была установлена стоимость имущества должника (март 2015г. и июль 2016г.), приняты меры по реализации имущества путем проведения торгов (15.05.2015г., 13.01.2016г., 10.05.2016г) и публичного предложения (22.09.2016г.). 

Согласно абзацу 3 пункта 8 статьи 142 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона № 222-ФЗ) погашение требования предоставлением отступного допускается только при условии соблюдения принципов очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов. 

При этом принцип очередности предполагает возможность погашения требований кредитора путем предоставления ему отступного только при полном погашении таким кредитором требований иных кредиторов приоритетной очередности (независимо от стоимости имущества, передаваемого в качестве отступного).

Как верно указал суд первой инстанции, доводы заявителей, по сути, являются возражением против волеизъявления кредиторов, обладавших на собрании 17.03.2017г. большинством голосов и принимавших большинством голосов решения по вопросам повестки собрания, в связи с чем, в силу п. 4 ст. 12 Закона о банкротстве  не свидетельствуют, о нарушении прав и законных интересов заявителей, как лиц, участвующих в деле о банкротстве.

             По смыслу пункта 4 статьи 15 Закона о банкротстве, заявитель, обращаясь в суд с требованием о признании решений, принятых собранием кредиторов (комитетом кредиторов), недействительными, в силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации должен доказать факт нарушения указанными решениями его прав и законных интересов либо факт принятия собранием решений с нарушением установленных законом пределов компетенции собрания кредиторов. 

Между тем, каких-либо допустимых доказательств в обоснование своих доводов  в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявителями представлено не было как в суде первой инстанции, так и в арбитражном апелляционном суде. 

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд считает, что суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что заявителями не доказано, что принятые на собрании кредиторов от 17 марта 2017 года решения, нарушают их права и законные интересы как лиц, участвующих в деле о банкротстве. 

Как верно указал суд первой инстанции, оспариваемые решения 17 марта 2017 года были приняты в пределах компетенции собрания кредиторов.

Спорное собрание кредиторов было правомочно, порядок его созыва и проведения соблюден.

Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению как основанные на неверном толковании норм материального права и не опровергающие выводов суда первой инстанции по существу.

Учитывая изложенное, апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в обжалуемой части, в связи с чем, апелляционные жалобы удовлетворению не подлежат.

Согласно пункту 5 статьи 15 Закона о банкротстве определение арбитражного суда о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 61 настоящего Закона.

В силу названной нормы определения арбитражного суда, которые приняты в рамках дела о банкротстве, но не предусмотрены Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и в отношении которых не установлено, что они подлежат обжалованию, могут быть обжалованы в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции не позднее чем через четырнадцать дней принимает постановление, которое является окончательным.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 35.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 35 от 22 июня 2012 года «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», пересмотр постановления суда апелляционной инстанции в порядке кассационного производства в рамках такого порядка законодательством не предусмотрен.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, пунктом 1 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 23 июня 2017 года по делу № А41-59625/12 оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Постановление в порядке кассационного производства не обжалуется. 

Председательствующий

         В.А. Мурина

Судьи:

        Н.Н. Катькина

         Е.Н. Короткова