АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ МОРДОВИЯ

Именем Российской Федерации

 

РЕШЕНИЕ

 

Дело № А39-2403/2018

город Саранск

23 июля 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 16 июля 2018 года.

Решение в полном объеме изготовлено 23 июля 2018 года.

Арбитражный суд Республики Мордовия в лице судьи Волковой Е.В. при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Ростелеком - Розничные системы" (ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>), г.Москва

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г.Саранска  

о признании незаконным и отмене постановления №4 от 12.03.2018 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии:

от заявителя: ФИО2 – представителя, доверенность №37 от 12.03.2018,

от заинтересованного лица: ФИО3 – представителя, доверенность от 01.03.2018, ФИО4 - представителя, доверенность от 25.10.2017,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью "Ростелеком - Розничные системы" (далее по тексту – общество, заявитель, ООО "Ростелеком - Розничные системы") обратилось в суд с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г.Саранска  (далее по тексту – Инспекция, налоговый орган) о признании незаконным и отмене постановления №4 от 12.03.2018 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Заявление мотивированно тем, что в материалах дела отсутствуют доказательств события и состава вмененного правонарушения. Ссылаясь на положения пункта 1.1 статьи 7 Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее – Закон №115-ФЗ), заявитель отмечает, что не несет обязанности по идентификации клиента, поскольку не осуществляет продажу лотерейных билетов стоимостью 15000 рублей и более.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования.

Инспекция в отзыве на заявление и представители в судебном заседании просили отказать заявителю в удовлетворении заявленных требований,  указав, что состав административного правонарушения доказан, и заявитель неверно трактует действующее законодательство. Административный орган полагает, что общество имеет обязанность по идентификации клиентов при реализации лотерейных билетов в силу положений статей 3, 5, пункта 4 части 1 статьи 6, части 1 статьи 7 Закона №115-ФЗ, Положения о требованиях к идентификации клиентов и выгодоприобретателей, утвержденного приказом Русфинмониторинга от 17.02.2011 №59. По мнению административного органа, положения части 1.1 статьи 7 Закона №115-ФЗ не освобождают общество от указанной обязанности, поскольку распространяются на получение денежных средств за участие в лотерее или выплату денежных средств в виде выигрыша за участие в лотереи.

Из материалов дела следует, что на основании поручения №10/15 от 05.02.2018 сотрудником административного органа 05.02.2018 проведена проверка общества на предмет соблюдения требований Закон №115-ФЗ и Федерального закона от 11.11.2003 №138-ФЗ "О лотереях" (далее - Закон №138-ФЗ), осуществления производственно-хозяйственной деятельности, на предмет уплаты налоговых платежей (ЕНВД, НДФЛ, страховые взносы) на основании Налогового кодекса Российской Федерации гл. 23, 26.3, 34, установления фактического места нахождения организаций, проверку физических лиц, сдающих в наем жилые помещения, осуществляющие пассажирские перевозки в режиме "такси", прочую предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в налоговом органе на территории городского округа Саранск, по результатам которой административный орган пришел к выводу о нарушении обществом требований пункта 1 части 1 статьи 7 Закона №115-ФЗ.

В ходе проведения проверки должностным лицом административного органа установлено, что 05.02.2018 в 13 час. 00 мин. менеджером  ООО "Ростелеком - Розничные системы" ФИО5 были реализованы (проданы) билеты государственной лотереи "Золотая подкова" (№билета 42683097), "Жилищная лотерея" (№билета 64551995) при этом, при приеме наличных денежных средств за указанное имущество от покупателя (клиента), документ, удостоверяющий личность (паспорт РФ, какой-либо иной документ) не потребован, что подтверждается протоколом осмотра от 05.02.2018, объяснениями ФИО5, актом проверочной закупки от 05.02.2018.

Усмотрев в деянии общества признаки состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, уполномоченное должностное лицо административного органа при участии представителя общества 05.03.2018 составило протокол об административном правонарушении №009 и 12.03.2018 вынесло оспариваемое постановление №4, которым привлекло общество к административной ответственности по указанной норме в виде предупреждения.

Не согласившись с указанным постановлением, ООО "Ростелеком - Розничные системы" обратилось  с данным заявлением в арбитражный суд.

Исследовав материалы дела, заслушав объяснения представителей заявителя и заинтересованного лица, суд   приходит к следующим выводам.

В силу части 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В соответствии с частью 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Согласно статье 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина (часть 1). Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, за исключением случаев, предусмотренных примечанием к настоящей статье (часть 3). Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица (часть 4).

Согласно статье 24.1 КоАП РФ, задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

В силу пунктом 1, 2, 3 статьи 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения.

Доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела (часть 1 статьи 26.2 КоАП РФ).

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2 статьи 26.2 КоАП РФ).

Часть 1 статьи 15.27 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленных порядка и сроков, за исключением случаев, предусмотренных частями 1.1,2-4 настоящей статьи.

Объектом указанного правонарушения является установленный законом порядок контроля финансирования, хранения и представления информации, подлежащих контролю (внешнему и внутреннему) организациями, осуществляющими операции с денежными средствами и иным имуществом.

Объективной стороной правонарушения является неисполнение или ненадлежащее исполнение организацией требований названного законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов. Субъектом ответственности являются организации, осуществляющие операции с денежными средствами и иным имуществом, в том числе кредитные.

В соответствии с пунктом 8 статьи 2 Закона №118-ФЗ под проведением лотереи понимается осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

В соответствии с пунктом 10 статьи 2 Закона о лотереях распространитель лотерейных билетов - лицо, осуществляющее распространение лотерейных билетов среди участников лотереи, прием лотерейных ставок, выплату, передачу или предоставление выигрышей на основании заключенного с организатором лотереи или оператором лотереи договора.

Согласно статьей 2 Закона №115-ФЗ настоящий Федеральный закон регулирует отношения граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, иностранных структур без образования юридического лица, государственных органов, осуществляющих контроль на территории Российской Федерации за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом, в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, а также отношения юридических лиц и федеральных органов исполнительной власти, связанные с установлением бенефициарных владельцев юридических лиц.

В соответствии со статьей 5 Закона №115-ФЗ организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме, относятся к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом.

Согласно статье 3 Закона №115-ФЗ операции с денежными средствами или иным имуществом - действия физических и юридических лиц с денежными средствами или иным имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей.

В силу статьи 4 Закона №115-ФЗ к мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, относятся, в частности, организация и осуществление внутреннего контроля.

Частью 1 статьи 7 Закона №115-ФЗ установлены обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в том числе, до приема на обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных пунктами 1.1, 1.2, 1.4, 1.4 - 1 и 1.4-2 настоящей статьи, установив следующие сведения:

Пункт 1 - в отношении физических лиц - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, дату рождения, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), а в случаях, предусмотренных пунктами 1.11 и 1.12 настоящей статьи, фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), серию и номер документа, удостоверяющего личность, а также иную информацию, позволяющую подтвердить указанные сведения; Пункт 4 - документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее трех рабочих дней, следующих за днем совершения операции, следующие сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом, совершаемым их клиентами:

вид операции и основания ее совершения;

дату совершения операции с денежными средствами или иным имуществом, а также сумму, на которую она совершена;

сведения, необходимые для идентификации физического лица, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом (данные паспорта или другого документа, удостоверяющего личность), данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес его места жительства или места пребывания;

наименование, идентификационный номер налогоплательщика, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения юридического лица, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом;

сведения, необходимые для идентификации физического или юридического лица, по поручению и от имени которого совершается операция с денежными средствами или иным имуществом, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места жительства или местонахождения соответственно физического или юридического лица;

сведения, необходимые для идентификации представителя физического или юридического лица, поверенного, агента, комиссионера, доверительного управляющего, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом от имени, или в интересах, или за счет другого лица в силу полномочия, основанного на доверенности, договоре, законе либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места жительства или местонахождения соответственно представителя физического или юридического лица;

сведения, необходимые для идентификации получателя по операции с денежными средствами или иным имуществом и (или) его представителя, в том числе данные миграционной карты и документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места жительства или местонахождения получателя и (или) его представителя, если это предусмотрено правилами совершения соответствующей операции.

В силу положений статьи 6 Закона №115-ФЗ операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600000 рублей, либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600000 рублей, или превышает ее, а по своему характеру данная операция относится к одному из следующих видов операций, в том числе: иные сделки с движимым имуществом, к которым относится получение денежных средств в виде платы за участие в лотерее, тотализаторе (взаимном пари) и иных основанных на риске играх, в том числе в электронной форме, и выплата денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх.

Из приведенных норм Закона №115-ФЗ следует, что обязанность документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган сведения о совершении клиентом операции с денежными средствами или иным имуществом установлена пунктом 1 статьи 7 Закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма" только в отношении операций, подлежащих обязательному контролю.

В силу пункта 1.1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ идентификация клиента - физического лица, представителя клиента, выгодоприобретателя и бенефициарного владельца не проводятся при осуществлении организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, операций по приему от клиентов - физических лиц платежей, страховых премий, если их сумма не превышает 15 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей (за исключением случая, когда у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма).

Таким образом, критерием отнесения операций с денежными средствами или иным имуществом к операциям, подлежащим обязательному контролю, является сумма осуществляемой по приему от клиентов, превышающая 15000 рублей.

Следовательно, лицо, организующее и проводящее лотереи, обязано осуществлять внутренний контроль в виде идентификации физического лица, только при условии покупки лотерейного билета на сумму, превышающую 15000 рублей.

Между тем, как следует из материалов дела, между акционерным обществом "Торговый дом "Столото" - Заказчик и обществом с ограниченной ответственностью "Ростелеком - Розничные системы" – Распространитель, заключен договор №РРС-СТЛ 12/15 от 01.12.2015 на оказание услуг по распространению лотерейных билетов (квитанций).

Согласно разделу 2 договора Распространитель за вознаграждение, указанное в Приложении № 1 к Договору, оказывает Заказчику услуги по распространению Лотерейных билетов (квитанций) (далее - "Услуги"), а также осуществляет иные действия, связанные с исполнением настоящего Договора, в том числе:

- Совершать действия по приёму денежных средств физических лиц (далее - "приём платежей"), предназначенных для оплаты Участником лотереи Лотерейной ставки согласно Условиям Лотереи, выдавая Участнику Лотереи в качестве подтверждения приёма таких платежей:

- Кассовый чек, соответствующий требованиям законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчётов.

- Лотерейный билет (квитанцию) установленной Оператором лотереи формы.

Для оказания Услуг Заказчик предоставляет Распространителю лотерейные билеты бестиражных лотерей, рекламно-информационные материалы, а также лотерейные купоны.

Пунктом 3.1. договора закреплено, что распространитель обязуется принимать от Участников Лотереи платежи, направленные Оператору Лотереи, с целью оплаты Лотерейных ставок, выдавая в подтверждение принятия такого платежа Лотерейный билет (квитанцию) и кассовый чек. При приёме платежей от Участников Лотереи, сумма которых превышает 15 000 (Пятнадцать тысяч) рублей. Распространитель обязан проводить идентификацию Участника в соответствии с требованиями законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма. Взаимодействие сторон при оплате Участником Лотереи Лотерейной ставки осуществляется в соответствии с условиями, зафиксированными в Приложении №1 и Приложении №2 к Соглашению о конфиденциальности и неразглашении конфиденциальной информации от 05 ноября 2015г., заключённому между Сторонами.

Административный орган вменяет в вину обществу неосуществлении идентификации личности клиента, осуществившего покупку двух лотерейных билетов стоимостью 100 рублей 00 копеек каждый.

С учетом приведенных положений Закона №115-ФЗ обязанности по идентификации клиента в рассматриваемом случае у общества отсутствовала.

При этом в материалах дела отсутствуют и административным органом в нарушение требований статьи 9, части 1 статьи 65, части 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьи 1.5 КоАП РФ не представлены в материалы дела доказательства осуществления обществом сделки по продаже лотерейных билетов стоимостью свыше 15000 рублей.

Довод административного органа о наличии у общества безусловной обязанности осуществлять идентификацию клиента вне зависимости от стоимости реализуемых лотерейных билетов суд отклоняет как основанный на неверном толковании вышеприведенных положений пунктов 1, 1.1 статьи 7 Закона №115-ФЗ, которые возлагают такую обязанность на лиц, реализовывающих лотерейные билеты стоимостью каждого свыше 15000 рублей.

Кроме того, 07.04.2018 вступил в силу Федеральный закон № 52 от 07.03.2018 "О внесении изменений в статьи 6 и 20 ФЗ "О лотереях" (далее - ФЗ № 52), в соответствии с текстом которого, заключение договоров об участии в лотерее, оформляемых выдачей лотерейного билета, лотерейной квитанции, а также выплата, передача или предоставление выигрышей по таким договорам при сумме расчета, составляющей менее 15 000 рублей, в случае возникновения сомнения в достижении участником лотереи возраста восемнадцати лет осуществляется оператором лотереи, распространителем с установлением возраста участника лотереи, при этом идентификация такого участника лотереи в порядке, предусмотренном Законом № 115- ФЗ не проводится.

Соответственно, с момента вступления ФЗ № 52 в законную силу состав правонарушения по пункту 1 статьи 15.27 КоАП РФ за случаи не проведения идентификации клиентов при продаже лотерейных билетов стоимостью менее 15 000 рублей исключается законодателем как таковой.

На основании изложенного, учитывая, что бремя доказывания в силу частей 3, 4 статьи 1.5 КоАП РФ, части 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации возлагается на налоговый орган, суд приходит к выводу о недоказанности в действиях общества события и состава вмененного административного правонарушения, что в силу части 1 статьи 24.5 КоАП РФ является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

Нарушений процессуальных норм, которые влекли бы за собой нарушение прав ответчика при привлечении его к административной ответственности, судом  не установлено.

Протокол об административном правонарушении составлен и постановление по делу об административном правонарушении принято уполномоченными должностными лицами в рамках полномочий государственного органа (ст. 23.5 КоАП РФ, приказ ФНС РФ от 02.08.2005 N САЭ-3-06/354@ "Об утверждении Перечня должностных лиц налоговых органов Российской Федерации, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях", зарегистрирован в Минюсте РФ 25.08.2005 №6941).

В силу статьи 211 АПК РФ  в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

При изложенных обстоятельствах постановление Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г.Саранска   №4 от 12.03.2018  подлежит признанию незаконным и отмене полностью.

Вопрос о взыскании государственной пошлины судом не рассматривался, так как в силу части 4 статьи 208 АПК РФ (части 5 статьи 30.2 КоАП РФ) заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь статьями 167-171, 176, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

р е ш и л:

признать незаконным и отменить постановление Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г.Саранска   №4 от 12.03.2018 о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Ростелеком - Розничные системы" к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде предупреждения.

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Республики Мордовия в течение десяти дней с момента принятия решения.

В таком же порядке решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья                                                                          Е.В. Волкова