АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru   e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А60-1101/2017

05 июня 2017 года

г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения объявлена 29 мая 2017 года

Полный текст решения изготовлен 05 июня 2017 года

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Е.А.Павловой при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Т.В. Захаровой рассмотрел в судебном заседании дело №А60-1101/2017 

по  заявлению публичного акционерного общества "УРАЛЬСКИЙ БРОЙЛЕР" (ИНН 5642022896, ОГРН 1165658073811) 

к Центральному банку Российской Федерации в лице  Уральского главного управления  Центрального  банка Российской Федерации

третьи лица: Закрытое акционерно общество «Уральский бройлер» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), Межрайонная ИФНС России №10 по Оренбургской области

о признании недействительным предписания,

и заявлению публичного акционерного общества "Уральский бройлер" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

к Центральному банку Российской Федерации в лице  Уральского главного управления  Центрального  банка Российской Федерации (ИНН 7702235133, ОГРН 1037700013020),

третье лицо: закрытое акционерное общество «Уральский бройлер», 

о  признании недействительным ненормативного правового акта- Уведомления о необходимости устранения нарушений публичного акционерного общества "Уральский бройлер" от 13.01.2017 № Т5-22-1-1/1421. 

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО1, представитель по доверенности № 5 от 20.01.2017 (до перерыва), 

от заинтересованного лица: ФИО2, представитель по доверенности 66АА3813147 от 03.08.2016, ФИО3, представитель по доверенности 66АА3418914 от 30.11.2015,

от третьего лица: ФИО4, представитель ЗАО «Уральский бройлер», определение АС ОО по делу №А47-7487/2014 от 03.03.2017 (до перерыыва), от МИФНС № 10 России по Оренбургской области не явились, уведомлены.

Лица, участвующие в деле, о времени  и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены.  Отводов суду не заявлено.

         Заявитель обратился в Арбитражный суд Свердловской области с заявлениями   к  Центральному банку Российской Федерации в лице  Уральского главного управления  Центрального  банка Российской Федерации о признании недействительным:

         - Предписания об устранения нарушений публичного акционерного общества "Уральский бройлер"  от 20.10.2016 г.  №Т5-22-2-5/58014;

Определением от 26.01.2017 года к участию в деле привлечено в качестве третьего лица Закрытое акционерно общество «Уральский бройлер» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>).

          Также в качестве  третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно  предмета спора привлечена Межрайонная ИФНС России №10 по Оренбургской области

         06.03.2017 года в суд поступил отзыв заинтересованного лица. Отзыв приобщен к материалам дела.

11.04.2017 года в суд поступило дополнение заинтересованного лица к отзыву на заявление.  Дополнение судом приобщено к делу.

          12.04.2017 года в суд поступило ходатайство  Межрайонной ИФНС России №10 по Оренбургской области о рассмотрении заявление в его отсутствие.  Ходатайство судом рассмотрено, удовлетворено.

В судебном заседании от истца поступили дополнительные документы для приобщения к материалам дела. Документы приобщены.

От ответчика поступил оригинал дополнений к отзыву на заявление. Оригинал дополнений приобщен к делу.

13.04.2017 года в судебном заседании от третьего лица ЗАО «Уральский бройлер» поступили письменные пояснения на заявление, которые судом исследованы, приобщены к делу.

На основании представленных в материалы дела документов, а также с учетом позиций лиц, участвующих в деле, суд пришел к выводу о том, что имеются основания для объединения дел, находящихся в производстве Арбитражного суда Свердловской области,  в одно производство.

Так, в Арбитражном суд Свердловской области принято к производству дело  №А60-6490/2017 по заявлению публичного акционерного общества "Уральский бройлер" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), далее – заявитель, к Центральному банку Российской Федерации (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), далее – заинтересованное лицо, третье лицо, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: закрытое акционерное общество "Уральский бройлер" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), о признании недействительным ненормативного правового акта, судья – Т.А. Дёмина.

В рамках дела №А60-6490/2017 заявитель обратился в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением к заинтересованному лицу о признании недействительным ненормативного правового акта – уведомления о необходимости устранения нарушений от 13.01.2017 №Т5-22-1-1/1421 и об обязании заинтересованного лица произвести государственную регистрацию выпуска и отчета об итогах выпуска акций обыкновенных бездокументарных ПАО «Уральский бройлер». Также заявитель просит взыскать с заинтересованного лица судебные расходы на уплату государственной пошлины.

Определением Арбитражного  суда  Свердловской области от 27.04.2017 г.  данные  дела объединены в одно производство.

В материалы дела заинтересованным лицом представлен отзыв от 07.04.2017 № Т5-11-18/18244 и письмо Центрального банка Российской Федерации от 25.11.2015 № 06-52/10054. Указанные документы приобщены к материалам дела в порядке ст. 75 АПК РФ.

Заинтересованное лицо просит суд отказать в удовлетворении заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве.

В последующем в ходе судебного разбирательства лицами, участвующими в деле, суду были представлены дополнительные  документы, которые были приобщены к материалам дела.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд  

установил:

Заинтересованным лицом  20.10.2016 г.  было вынесено предписание   об  устранении нарушений №№Т5-22-2-5/58014, предписывающее заявителю в течение 90 календарных дней с момента получения настоящего предписания внести в устав общества сведения о фирменном наименовании, содержащем указание на то, что общество является публичным и представить доказательства  исполнения предписания.

Не согласившись с вынесенным предписанием заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением о признании его незаконным.

Рассмотрев заявленные  требования, суд  оставил их без удовлетворения по  следующим основаниям.  

В соответствии с ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконным необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствия их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Исходя из содержания статьи 141 Закона о банкротстве на основании решения собрания кредиторов в ходе конкурсного производства может быть проведено замещение активов должника при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника. Решением собрания кредиторов может быть предусмотрено создание одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности. Состав вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ имущества должника определяется собранием кредиторов или комитетом кредиторов по предложению конкурсного управляющего. Величина уставных капиталов указанных акционерных обществ определяется решением собрания кредиторов или комитетом кредиторов на основании определенной в соответствии с отчетом об оценке рыночной стоимости вносимого в оплату уставного капитала этих обществ имущества должника. При замещении активов должника должник является единственным учредителем открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ. Участие иных учредителей в создании открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ не допускается.

В тоже время в соответствии с п. 1 ст. 66.3 ГК РФ публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

Согласно п. 1 ст. 97 ГК РФ публичное акционерное общество обязано представить для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.

В соответствии с пунктом 1 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

Согласно подходам, закрепленным в пункте 4.1.5 раздела III Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009), публичными акционерными обществами должны признаваться акционерные общества с момента государственной регистрации проспекта их акций, подлежащих размещению среди неограниченного круга лиц по открытой подписке.

Указанное также подтверждается разъяснениями, изложенными в письме Банка России от 18.08.2014 N 06-52/6680 "О некоторых вопросах, связанных с применением отдельных положений Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации", согласно которым признаками публичного акционерного общества, предусмотренными п. 1 ст. 66.3 ГК РФ (в редакции Закона N 99-ФЗ), являются публичное (путем открытой подписки) размещение или публичное обращение акций и (или) ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого акционерного общества, независимо от того, что указанные признаки представляют собой события, срок течения которых либо ограничен (публичное размещение) либо может прекратиться (возобновиться) по различным причинам (публичное обращение) (п. 1 письма).

Ссылка истца на позицию Банка России, изложенную в письме от 01.12.2014 N 06-52/9527 "О применении законодательства Российской Федерации в связи с вступлением в силу новой редакции Гражданского кодекса Российской Федерации", согласно которой не является самостоятельным основанием для признания акционерного общества публичным наличие проспекта ценных бумаг (проспекта эмиссии ценных бумаг) при отсутствии указанных в п. 1 ст. 66.3 ГК РФ признаков публичного акционерного общества, не принимается.

Наряду с изложенной позицией, письмо N 06-52/9527 также содержит указание на то, что публичными являются акционерные общества, осуществлявшие публичное размещение акций (эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) или акции (эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции), которые публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах, до вступления в силу Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации".

При этом отсутствие у такого акционерного общества соответствующих признаков публичного акционерного общества может иметь место в случае погашения ценных бумаг акционерного общества, в отношении которых имело место публичное (путем открытой подписки) размещение или публичное обращение (абз. 2 п. 1 письма N 06-52/9527).

Изменениями, внесенными в законодательство о юридических лицах и акционерных обществах Федеральным законом от 29.06.2015 N 210-ФЗ "О внесении изменений и отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 210-ФЗ), правомерность указанного подхода получила свое подтверждение: ч. 11 ст. 3 Федерального закона N 99-ФЗ дополнена положением о том, что акционерные общества, созданные до вступления в силу Федерального закона N 99-ФЗ признаются публичными, за исключением случаен, если на день вступления в силу Федерального закона N 99-ФЗ такие акционерные общества являлись закрытыми акционерными обществами или открытыми акционерными обществами, получившими в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, либо погасили все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались но условиях, установленных законами о ценных бумагах.

Более того, в связи с вступлением в силу (с 01.07.2015) Федерального закона N 210-ФЗ в развитие положений ст. 66.3 ГК РФ конкретизированы основания для приобретения непубличным обществом статуса публичного (ст. 7.1 Федерального закона N 210-ФЗ) и прекращения статуса публичного общества (ст. 7.2 Федерального закона N 210-ФЗ).

Согласно действующему правовому регулированию непубличное общество приобретает статус публичного общества (публичный статус) путем внесения в устав общества изменений, содержащих указание на то, что общество является публичным.

Прекращение обществом его публичного статуса допускается при одновременном соблюдении следующих условий:

- акции общества или эмиссионные бумаги общества, конвертируемые в его акции, не находятся в процессе размещения посредством открытой подписки и не допущены к организованным торгам;

- Банком России принято решение об освобождении общества от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством о ценных бумагах.

Как предусмотрено пунктом 1 статьи 7.1 Закона об акционерных обществах, непубличное общество приобретает статус публичного общества (публичный статус) путем внесения в устав общества изменений, содержащих указание на то, что общество является публичным.

Общество вправе представить для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным, при условии регистрации проспекта его акций и заключения обществом договора с организатором торговли о листинге его акций.

Непубличное общество приобретает публичный статус со дня государственной регистрации указанных изменений в его устав и внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о фирменном наименовании такого общества, содержащем указание на то, что общество является публичным.

Названная статья введена Федеральным законом от 29.06.2015 N 210-ФЗ, вступившим в силу с 01.07.2015.

Аналогичный подход отражен в  письме Банка России  от 25.11.2015 г. №06-52/10054 и судебной практике.

Возможность приобретения публичного статуса иным способом, в том числе при учреждении акционерного общества, законодательством Российской Федерации не предусмотрена.

Таким образом, с 01.07.2015 вновь создаваемые путем учреждения акционерные общества не могут сразу являться публичными. Создаваемое путем учреждения акционерное общество может быть только непубличным и вправе в дальнейшем приобрести публичный статус в порядке, установленном статей 7.1 Закона об акционерных обществах.

В данном случае речь идет о создании акционерных обществ, в том числе с публичным статусом, и государственной регистрации выпусков ценных бумаг этих обществ после 01.07.2015.

 При этом в соответствии со ст. 76.2 Закона о Банке России Банк России является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.

Согласно п. 7 ст. 44 Закона о рынке ценных бумаг Банк России, в числе прочего, вправе направлять эмитентам и профессиональным участникам рынка ценных бумаг, а также их саморегулируемым организациям предписания, обязательные для исполнения, а также требовать от них представления документов, необходимых для решения вопросов, находящихся в компетенции Банка России.

В соответствии с п. 1, 2 ст. 11 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" предписания Банка России являются обязательными для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, физическими лицами на территории Российской Федерации.

Предписания Банка России выносятся по вопросам, предусмотренным данным Федеральным законом, другими федеральными законами, в целях прекращения и предотвращения нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг, а также по иным вопросам, отнесенным к компетенции Банка России.

Несоответствие устава общества требованиям федерального законодательства является нарушением прав акционеров и инвесторов (в том числе потенциальных инвесторов) и является правовым основанием для направления предписания в адрес общества.

Банк России в лице Уральского ГУ Банка России вправе направлять в адрес контролируемых лиц предписания о понуждении к внесению изменений в устав акционерного общества, а также применять иные меры, предусмотренные федеральными законами.

Истцом не представлено доказательств того, что оспариваемым ненормативным актом нарушены его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, а также, что указанный ненормативный акт не соответствуют закону или иному нормативно-правовому акту в редакции на момент вынесения Предписания.

Оспариваемый ненормативный акт вынесен Уральским главным управлением Центрального Банка Российской в соответствии с нормами, прямо предусмотренными Федеральным законом от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (ст. 76.2), Федеральным законом от 22.04 1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (п. 7 ст. 44), является обоснованным и соответствующим нормам законодательства.

      Требование заявителя о признании  недействительным уведомления  о необходимости устранения нарушений от 13.01.2017 №Т5-22-1-1/1421 и об обязании заинтересованного лица произвести государственную регистрацию выпуска и отчета об итогах выпуска акций обыкновенных бездокументарных ПАО «Уральский бройлер» подлежит  прекращению  по  следующим основаниям. 

Оспариваемое уведомление носит информационный характер, не устанавливает для заявителя обязательных для исполнения требований, не содержит указаний на совершение каких-либо действий, не препятствует осуществлению предпринимательской или иной экономической деятельности, направлено на основании решения, внесенного заинтересованным лицом, не является ненормативным актом.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по делу, если дело не подлежит рассмотрению в арбитражном суде.

С учетом изложенного суд отказал заявителю в удовлетворении  требований о признании недействительным предписания  заинтересованного лица  и  обязании его осуществить регистрацию выпуска и  отчета  об итогах  выпуска  акций . 

Поскольку требования заявителя в части оставлены судом  без удовлетворения  расходы по  оплате  государственной пошлины относятся  на заявителя (ст. 110 АПК РФ).

В части требований, где  производство по  делу  прекращено государственная пошлина подлежит  возврату (ст. 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации) 

          На основании изложенного, руководствуясь ст. 150, 167-170  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении  требований о признании недействительным Предписания об устранения нарушений публичного акционерного общества "Уральский бройлер"  от 20.10.2016 г.  №Т5-22-2-5/58014 и обязании его осуществить регистрацию выпуска и  отчета  об итогах  выпуска  акций отказать.

        Производство по делу в части требования о признании  недействительным уведомления  о необходимости устранения нарушений от 13.01.2017 №Т5-22-1-1/1421 прекратить.

          Возвратить публичному акционерному обществу "УРАЛЬСКИЙ БРОЙЛЕР" из федерального  бюджета российской Федерации государственную пошлину, уплаченную по  платежному поручению №269 от 18.01.2017 г. в сумме 3000 руб. 00 коп.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

С информацией о дате и времени выдачи исполнительного листа канцелярией суда можно ознакомиться в сервисе «Картотека арбитражных дел» в карточке дела в документе «Дополнение». В случае неполучения  взыскателем исполнительного листа в здании суда в назначенную дату, исполнительный лист не позднее следующего рабочего дня будет направлен по юридическому адресу взыскателя заказным письмом с уведомлением о вручении. Взыскатель может обратиться в арбитражный суд с заявлением о выдаче исполнительного листа нарочно в иную дату. Указанное заявление должно поступить в суд не позднее даты,  указанной в карточке дела в документе «Дополнение».

В случае если до вступления судебного акта в законную силу поступит апелляционная жалоба, (за исключением дел, рассматриваемых в порядке упрощенного производства) исполнительный лист выдается только после вступления судебного акта в законную силу. В этом случае дополнительная информация о дате и времени выдачи исполнительного листа будет размещена в карточке дела «Дополнение». 

СудьяЕ.А. Павлова