Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А20-605/2017

г. Нальчик

21 ноября 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена 14 ноября 2017

               Решение в полном объеме изготовлено 21 ноября 2017

Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики

в составе: судьи Ф.М.Тишковой,                           

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ю.А.Дерико,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску государственного казенного учреждения Кабардино-Балкарской Республики "Управление капитального строительства" (ОГРН 

<

***>  ИНН 

<

***>), г. Нальчик 

к  обществу с ограниченной ответственностью "Строй Ком" (ОГРН 

<

***>  ИНН 

<

***>), г. Нальчик

о взыскании  неустойки в размере 1 017 815 рублей 68 копеек,

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО1 (доверенность от 03.03.2017 №18);

от ответчика: ФИО2 (доверенность от 07.04.2017 №1);

УСТАНОВИЛ:

Государственное казенное учреждение Кабардино-Балкарской Республики "Управление капитального строительства" обратилось в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Строй Ком" о взыскании  неустойки за просрочку выполнения работ по государственному контракту №32 от 20.10.2015 с 01.01.2017г. по 13.03.2017г. в размере 1 017 815 рублей 68 копеек.

Исковые требования аргументированы тем, что подрядчиком нарушены сроки выполнения работ, предусмотренные контрактом №32 от 20.10.2015г., в связи с чем, начислена неустойка, согласованная сторонами в пункте 12.7. контракта и мотивированы ссылкой на нормы статьи 330 ГК РФ. 

Определением арбитражного суда КБР от 15.03.2017г. исковое заявление принято к производству.

03.04.20017 (л.д.124 т.1) от истца через канцелярию суда поступило заявление об уточнении исковых  требований, в  котором просит взыскать с ответчика  неустойку за просрочку исполнения обязательств по государственному контракту №32 от 20.10.2015 в соответствии с п. 12.7 контракта с 01.01.2017г. по 13.03.2017г. в размере 1 017 815 рублей 68 копеек, с начислением неустойки по ключевой ставке ЦБ РФ по день вынесения решения.

02.10.2017 (л.д.87 т.2) через канцелярию суда от истца поступило заявление об уточнении исковых  требований и взыскании пени, рассчитанных на основании Постановлений Правительства РФ от 25.11.2013 №1063 и от 30.08.2017 №1042 в размере 6 482 920,48рублей согласно расчету в тексте уточнения, в том числе:

  -6 386 793,44рубля  с 01.01.2017 по 08.09.2017 по ставке ЦБ РФ 9%;

 -96 127,04рубля с 09.09.2017 по 02.10.2017 (24 дня) по ставке ЦБ РФ 8,5%.

Однако, в дополнении к заявлению от 14.11.2017 (л.д.107 т.2) истец просит взыскать пени в размере 6 482 920,48рублей на основании пунктов 12.2., 12.7. статьи 12 госконтракта от 20.10.2015 №32.

В соответствии с нормами статьи 49 АПК РФ, уточненные исковые требования истца судом приняты к рассмотрению

В судебном заседании представитель истца поддержал заявленные требования в полном объеме с учетом уточнения и дополнения и просил их удовлетворить, а доводы отзыва ответчика отклонить по основаниям, указанным  в возражении от 02.10.2017 (л.д.93 т.2).

Представитель ответчика в отзыве на иск (л.д.133 т.1), в дополнении к отзыву (л.д.1 т.2) и в судебном заседании просил в иске отказать, ссылаясь на следующее: основная часть работ завершена, но на 31.12.2016г. завершить работы не представилось возможным исключительно по вине заказчика. Специфика работ заключает в себе большой объем исполнения скрытых работ. Согласно абзацу 2 пункта 5.6. контракта исполнитель имеет право приступить к выполнению последующих работ только после приемки заказчиком текущих скрытых работ и составления актов их освидетельствования. Скрытые работы в составе основных работ заказчиком принимались по актам КС-2 и КС-3, претензий к качеству работ не предъявлялись, что подтверждается журналом производства работ. Ответчик указывает, что работы были выполнены за 6 месяцев работы к апрелю 2016 почти на 30 миллионов рублей, что составляет 75% от всех работ, а остаток 25% не были выполнены в срок, поскольку заказчик начал принимать выполненные работы с длительной просрочкой. Работы, за просрочку которой начислена пеня, принимались заказчиком с большим опозданием и подписывались заказчиком только при условии изменения даты составления акта на более позднюю дату. По пояснению истца, просрочка в приемке работ допускалась в связи с отсутствием денежных средств для оплаты выполненных работ и во избежание начисления пени за просрочку оплаты принятых работ. Кроме того, ответчик просит при несогласии с доводами ответчика уменьшить размер пени на основании статьи 333 ГК РФ.

В соответствии с пунктом 3 статьи 163 АПК РФ, в судебном заседании 09 ноября 2017года объявлен перерыв до 14 ноября 2017 года, после чего судебное заседание продолжено с участием лиц, участвующим в деле.

Рассмотрев и оценив представленные в материалы дела доказательства, выслушав доводы лиц, участвующих в судебном заседании, арбитражный суд первой инстанции установил следующие обстоятельства.

По результатам проведения открытого аукциона в электронной форме (протокол от 08.10.2015г. №0104200002115000179-1), между  государственным казенным учреждением Кабардино-Балкарской Республики "Управление капитального строительства"  (заказчик) и ООО «Строй Ком (подрядчик) заключен государственный контракта №32 от 20 октября 2015, по условиям которого, подрядчик обязуется выполнить строительные работы по объекту: «Внешнее электроснабжение Республиканского дворца детского творчества и театрального центра «Дворец театров» в г. Нальчике в соответствии со строительными нормами в установленные контрактом сроки, а государственный заказчик обязуется оплатить названные работы (п.1.1.) (л.д.40 т.1).

Цена контракта составляет 42 911 720рублей с учетом НДС (п.2.1.).

Согласно пункту 3.2. контракта, работы по контракту должны быть завершены по 31 декабря 2016 года включительно, а согласно пунктам 3.1. и 7.1.- начаты в течение 10 дней с момента подписания контракта.

Статьей 5 госконтракта предусмотрено, что генподрядчик обязуется известить госзаказчика и авторский надзор организации о готовности скрытых работ (работ, скрываемых последующими работами и конструкциями, качество и точность которых невозможно определить после выполнения последующих работ) не менее чем за 48 часов до начала приемки соответствующих работ. Приступать к выполнению последующих работ только после приемки заказчиком скрытых работ и составления актов их освидетельствования. Если закрытие работ выполнено без подтверждения госзаказчика в случае, когда он не был информирован об этом или информирован с опозданием, генподрядчик обязан по требованию госзаказчика за свой счет вскрыть любую часть скрытых работ согласно указанию госзаказчика, а затем восстановить за свой счет (п.5.6.).

В силу пункта 7.2. госконтракта, генподрядчик ежедневно ведет журнал производства работ, в котором отражаются весь ход производства работ, а также все факты и обстоятельства, связанные  с производством работ, имеющие значение во взаимоотношениях госзаказчика и генподрядчика. Госзаказчик проверяет записи в журнале, а затем заверяет их подписью.

Согласно пункту 7.3., генподрядчик письменно за три дня до начала приемки извещает госзаказчика о готовности ответственных конструкций и скрытых работ. Готовность подтверждается трехсторонним актом, с участием проектировщика промежуточной приемки ответственных конструкций и актом освидетельствования скрытых работ.

Согласно пункту 7.5. приемки выполненных работ осуществляется госзаказчиком. Уполномоченные представители госзаказчика имеют право присутствовать при проведении всех видов работ в любое время суток в течение всего периода строительства.

Статьей 8 предусмотрены порядок приемки выполненных работ и порядок расчетов, в том числе: ежемесячно до 25 числа  отчетного месяца подрядчик представляет заказчику акты и приемке выполненных работ по форме КС-2 и справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 (п.8.2.); Госзаказчик, в течение 10 рабочих дней осуществляет проверку выполненных работ на их соответствие качеству. Количеству и объему, при отсутствии замечаний госзаказчик подписывает представленные документы либо направляет обоснованный отказ (п.8.3.).

В соответствии с пунктом 12.1. госконтракта, за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств, установленных контрактом, генподрячик и заказчик несут ответственность в соответствии с действующим законодательством.

Пунктом 12.6. контракта предусмотрено, что в случае просрочки исполнения генподрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения генподрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет подрядчику требование об уплате неустоек (штрафов, пеней). 

Согласно пункту 12.7. госконтракта, пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения Генподрядчиком обязательства, предусмотренного контрактом и устанавливается в размере не менее одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования ЦБ РФ от цены контракта уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактов и фактически исполненных подрядчиком и определяется по формуле П=(Ц-В) х С, где Ц- цена контракта; В-стоимость фактически исполненного  обязательства;  С-размер ставки).

Размер ставки определяется по формуле С=С(цБ)хДП (где Сцб-размер ставки рефинансирования на дату уплаты пени), определяемый с учетом коэффициента К; ДП-количество дней просрочки).

Коэффициент К определяется по формуле К=ДП/ДКх100 (где ДП- количество дней просрочки, ДК- срок исполнения обязательства по контракту (количество дней).

При К, равным 0-50 процентам, размер ставки определяется за каждый день просрочки и принимается равным 0,01% ставки рефинансирования, установленной ЦБ РФ на дату уплаты пени;

-при К, равным 50-100 процентам, размер ставки определяется за каждый день просрочки и принимается равным 0,02% ставки рефинансирования, установленной ЦБ РФ на дату уплаты пени;

- при К, равным 100 процентам и более, размер ставки определяется за каждый день просрочки и принимается равным 0,03% ставки рефинансирования, установленной ЦБ РФ на дату уплаты пени.

Во исполнение пункта 7.5. госконтракта,  госзаказчик приказом №100-П от 27.10.2015(л.д.78 т.2) ответственным за проведение строительного контроля на период строительства объекта «Внешнее электроснабжение Республиканского дворца детского творчества и театрального центра «Дворец театров»  назначил ФИО3 (л.д.78 т.2).

Во исполнение  обязательств по госконтракту, подрядчик выполнил предусмотренные контрактом работы и  сдал результаты работ заказчику, что подтверждается актами выполненных работ формы КС-2 и справками о стоимости выполненных работ формы КС-3 на общую сумму 28 775 391рубль (л.д.55-120 т.1), в том числе:

-актами №2 от 27.10.2015г. на сумму 397 723рубля, актом №1 от 27.10.2015 на сумму 7 628 861рубль, справкой №1 на общую сумму 8 026 584рубля, которые заказчиком приняты, подписаны в срок и оплачены 30.10.2015 в полном объеме;

-актом и справкой №2 от 10.11.2015г. на сумму 9 897 205рублей, которые заказчиком приняты, подписаны в срок и оплачены 19.02.2016 с задержкой более 3-х месяцев по пояснения ответчика;

-актом №1 от 18.03.2016г. на сумму 4 918 212рублей, №2 от 18.03.2017г. на сумму 1299327рублей;  справкой №3 от 18.03.2016г. на общую сумму 6 217 539рублей, которые заказчиком приняты и подписаны. Как поясняет подрядчик, доказательств направления указанных актов ранее, чем они подписаны (18.03.2016) у подрядчика не имеется. Акты на указанную сумму были предъявлены ранее, но подписаны 18.03.2017 в связи с отсутствием у заказчика денежных средств на оплату. Доказательством служит оплата данной позиции с просрочкой 26.04.2016 частично, а оставшаяся часть оплачена 30.12.2016;

-актом №3 от 10.11.2016г. на сумму 4634063рубля, актом № 2 от 10.11.2016г. на сумму 3 137 618рублей, актом №1 от 10.11.2016г. на сумму 3 137 618рублей, справкой на общую сумму 4 634 063рубля, которые заказчиком приняты и подписаны. 

Однако, для того, чтобы впоследствии доказать факт готовности работ к приемке, акты направлялись в электронном виде на почтовый адрес заказчика. 

Так, акт выполненных работ на сумму 5 870 563рубля (л.д.6-10 т.2) направлен заказчику 26 апреля 2016, что подтверждается  электронной выпиской (л.д.5 т.2). Указанные работы заказчиком приняты с задержкой на 189 дней частично, а часть не принята  до настоящего времени (просрочка в приемке 424 дня). Оплата произведена частично 30.12.2016.

Акт выполненных работ на сумму 5 537 262 рубля (л.д.12 т.2) направлен заказчику 24 июня 2016, что подтверждается  электронной выпиской (л.д.11 т.2). При этом, в данном акте не были указаны некоторые виды уже выполненных работ. Данный акт также не подписан, работы не приняты, просрочка по приемке работ.

Акт выполненных работ на сумму 5 050 432 рубля (л.д.18 т.2) направлен заказчику 27 июля 2016, что подтверждается  электронной выпиской (л.д.17 т.2). В данном акте  частично указаны работы выполненные ранее и работы выполненные в условии не принятых скрытых работ. Данный акт также не подписан, работы не приняты, замечаний нет, просрочка по приемке работ.

Акт выполненных работ на сумму 2 403 113 рублей (л.д.28 т.2) направлен заказчику 21 апреля 2017, что подтверждается  электронной выпиской (л.д.27 т.2). Данный акт до настоящего времени также не подписан, работы не приняты, замечаний нет, просрочка по приемке работ. 

Подрядчик направил госзаказчику письмо №5 от 23.06.2017 (л.д.33 т.2) с просьбой сообщить причину  в просрочке принятия выполненных работ. Однако, письмо оставлено без ответа.

 Как указывает истец, стоимость невыполненных в срок до 31 декабря 2016года работ составляет 14 135 329рублей, в связи с чем, заказчиком начислена пеня с учетом уточнения в размере 6 482 920,48рублей согласно расчету с учетом дополнения, в том числе:

  -6 386 793,44рубля  с 01.01.2017 по 08.09.2017 по ставке ЦБ РФ 9%;

 -96 127,04рубля с 09.09.2017 по 02.10.2017 (24 дня) по ставке ЦБ РФ 8,5%.

Подрядчику направлена претензия  №03-31 от 19 января 2017г. с требованием об уплате неустойки (л.д.121 т.1), отправление которой подтверждается почтовой квитанцией  от 23.01.2017(л.д.123 т.1) Однако, претензия оставлена без удовлетворения согласно ответу генподрядчика от 01.02.2017г. (л.д.136 т.1).

Уклонение подрядчика от уплаты неустойки за просрочку срока выполнения работ послужило основанием для предъявления рассматриваемого иска в арбитражный суд.

Предметом настоящего спора является требование истца о взыскании пени в заявленном размере с учетом уточнения в связи с просрочкой выполнения работ в установленный  контрактом срок.

К отношениям сторон подлежат применению нормы главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также положения Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее- Закон 44-ФЗ).

В соответствии с частью  1 статьи 1 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ), настоящий Федеральный закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся:

1) планирования закупок товаров, работ, услуг; 

2) определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей); 

3) заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 4 и 5 статьи 15 настоящего Федерального закона (далее - контракт); 

4) особенностей исполнения контрактов; 

5) мониторинга закупок товаров, работ, услуг; 

6) аудита в сфере закупок товаров, работ, услуг; 

7) контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - контроль в сфере закупок). 

Согласно  части 1 статьи 34 Закона № 44-ФЗ, контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены. 

В пункте 1 статьи 72 Бюджетного кодекса Российской Федерации дается понятие государственного или муниципального контракта, как договора, заключенного органом государственной власти или органом местного самоуправления от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования с физическими или юридическими лицами в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд, предусмотренных в расходах соответствующего бюджета.

В соответствии с пунктом 2 статьи 763 Гражданского кодекса РФ по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Согласно статье 746 Гражданского кодекса Российской Федерации по государственному контракту государственным заказчиком выступают государственный орган, обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами, или организация, наделенная соответствующим государственным органом правом распоряжаться такими ресурсами, а подрядчиком - юридическое лицо или гражданин.

Пунктом 1 статьи 766 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что государственный или муниципальный контракт должен содержать условия об объеме и о стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон.

В соответствии с положениями статей 702, 711 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. 

Согласно пункту 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.  

Согласно пункту 2 статьи 708 ГК РФ указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором.

Пунктом 3 статьи 708 ГК РФ предусмотрено, что указанные в пункте 2 статьи 405 настоящего Кодекса последствия просрочки исполнения наступают при нарушении конечного срока выполнения работы, а также иных установленных договором подряда сроков.

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются. 

Согласно пункту 2 статьи 328 ГК РФ в случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Если предусмотренное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению.

Ни одна из сторон обязательства, по условиям которого предусмотрено встречное исполнение, не вправе требовать по суду исполнения, не предоставив причитающегося с нее по обязательству другой стороне (пункт 3 статьи 328 ГК РФ).

Как следует из материалов дела, несоблюдение сроков выполнения работ обусловлено несвоевременным исполнением заказчиком встречного обязательства по приемке работ, в том числе, скрытых, которая необходима подрядчику для надлежащего выполнения работ по спорному госконтракту. 

В судебном заседании представитель заказчика ФИО3, ответственный за данный объект, пояснил, что скрытые работы принимались одновременно с выполненными работами и представил суду для обозрения акты скрытых работ, поскольку без акта освидетельствования скрытых работ, невозможно продолжение выполнения работ

Как следует из материалов дела и установлено в судебном заседании, подрядчик, чтобы доказать факт готовности работ к приемке, акты направлялись в электронном виде на почтовый адрес заказчика ответственного за данный объект. 

Так, акт выполненных работ на сумму 5 870 563рубля (л.д.6-10 т.2) направлен заказчику 26 апреля 2016, что подтверждается  электронной выпиской (л.д.5 т.2). Указанные работы заказчиком приняты с задержкой на 189 дней частично, а часть не принята  до настоящего времени (просрочка в приемке 424 дня). 

Акт выполненных работ на сумму 5 537 262 рубля (л.д.12 т.2) направлен заказчику 24 июня 2016, что подтверждается  электронной выпиской (л.д.11 т.2). Данный акт также не подписан, работы не приняты, замечаний нет.

Акт выполненных работ на сумму 5 050 432 рубля (л.д.18 т.2) направлен заказчику 27 июля 2016, что подтверждается  электронной выпиской (л.д.17 т.2). Данный акт также не подписан, работы не приняты, замечаний нет.

Акт выполненных работ на сумму 2 403 113 рублей (л.д.28 т.2) направлен заказчику 21 апреля 2017, что подтверждается  электронной выпиской (л.д.27 т.2). Данный акт до настоящего времени также не подписан, работы не приняты, замечаний нет.

Подрядчик направил госзаказчику письмо №5 от 23.06.2017 (л.д.33 т.2) с просьбой сообщить причину  в просрочке принятия выполненных работ. Однако, письмо оставлено без ответа.

В силу статьи 12 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание неустойки является одним из способов защиты нарушенного гражданского права.

 В соответствии с пунктом 1 статьи 314 ГК РФ, если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода.

Согласно пункту 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации одним из способов исполнения обязательства является неустойка.

В силу пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, подлежащая уплате должником кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В части 4 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) установлено, что в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

Согласно части 6 статьи 34 Закона N 44-ФЗ в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере, определенном в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, но не менее чем одна трехсотая действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) (часть 7 статьи 34 Закона N 44-ФЗ).

Такое же условие предусмотрено пунктом 12.6.  госконтракта.

Таким образом, оплата неустойки за просрочку выполнения работ установленных государственным контрактом предусмотрена как действующим законодательством, так и условиями договора.

Ответчиком заявлено о наличии вины кредитора в просрочке приемки выполненных и направленных заказчику работ, что привело к просрочке выполнения  работ по спорному госконтракту.

Пунктом 12.11. госконтракта предусмотрено, что сторона освобождается от уплаты неустойки (штраф, пени), если докажет, что просрочка исполнения обязательства произошла вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны.

Согласно пунктам 1 - 3 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство. Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

 В соответствии с пунктом 1 статьи 404 ГК РФ, если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд соответственно уменьшает размер ответственности должника. Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.

Согласно пункту 2 статьи 404 ГК РФ, правила пункта 1 настоящей статьи соответственно применяются и в случаях, когда должник в силу закона или договора несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства независимо от своей вины.

В силу пункта 3 статьи 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.03.2011 N 14344/10, пунктом 3 статьи 405 ГК РФ должник освобождается от ответственности перед кредитором за нарушение срока исполнения обязательства только в случае, если должник по зависящим не от него, а от кредитора причинам не может исполнить обязательство в срок.

Пунктом 1 статьи 406 Кодекса закреплено, что кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Из выше приведенных норм права следует, что при установлении факта просрочки исполнения обязательства со стороны должника, которая была вызвана как его действиями, так и действиями кредитора, гражданско-правовая ответственность, в том числе в виде обязанности уплатить договорную неустойку, не может быть в полной мере отнесена на должника.

В соответствии с нормами статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результатов работ подрядчиком и приемки его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами. Сдача подрядчиком и принятие заказчиком результатов работы в установленном порядке является основанием для возникновения у заказчика обязательства по оплате выполненных работ.

Как следует из разъяснений, данных в пункте 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

По смыслу названных норм оплате подлежат работы, выполненные подрядчиком  и принятые заказчиком без претензий по их видам, объему, качеству и стоимости работ и оформленные актом, подписанным обеими сторонами.

Между тем, в установленный контрактом срок, направленные подрядчиком работы заказчику не принимались, не подписывались при отсутствии замечаний с учетом актов скрытых работ. Согласно условиям госконтракта, без освидетельствования скрытых работ подрядчик не может выполнять текущие работ. При этом, журнал производства работ (л.д.141 т.1)  подтверждает, что заказчик полностью контролировал объем выполняемых работ, замечания устранялись в срок и претензий к подрядчику не имелось как по скрытм работам, так и по текущим работам.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что неисполняя раздел 8  госконтракта о приемке скрытых работ в согласованный срок,  подписывая акты выполненных работ несвоевременно и не в полном объеме с учетом скрытых работ, разделяя выполненные работы на несколько актов и требуя, при этом, взыскания пени за просрочку выполнения работ, истец допускает недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

В силу пунктов 1 и 2 статьи 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). В случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, суд, арбитражный суд или третейский суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу, что заявленные требования удовлетворению не подлежат.

Согласно части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

При подаче иска в суд истцу предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины до рассмотрения дела по существу, в связи с чем, подлежащая уплате госпошлина в размере 54 934рубля относится на ответчика и взыскивается в доход федерального бюджета.

В соответствии с частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дата изготовления решения в полном объеме считается датой принятия решения.

Руководствуясь статьями  49, 110, 167-171,176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

                                                    Р Е Ш И Л :

Принять уточненные исковые требования с учетом дополнения от 14.11.2017.

В иске истцу отказать.

Взыскать государственного казенного учреждения Кабардино-Балкарской Республики "Управление капитального строительства" (ОГРН 

<

***>  ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 54 934рубля.

Решение может быть обжаловано в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики.

Судья                                                                               Ф.М. Тишкова