АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КОСТРОМСКОЙ  ОБЛАСТИ

156000, г. Кострома, ул. Долматова, д. 2

http://kostroma.arbitr.ru 

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

 

Дело № А31-15978/2021

г. Кострома

20 апреля 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена  19 апреля 2022 года.

Полный текст решения изготовлен  20 апреля 2022 года.

Судья Арбитражного суда Костромской области Мосунов Денис Александрович, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «АМЕРО» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  к Верхне-Волжскому межрегиональному управлению Федеральной пробирной палаты о признании незаконным и отмене предписания №02-00-01/21/957 от 24.09.2021 г.,

при участии:

от заявителя: ФИО2, доверенность от 10.01.2022 г., диплом,

от ответчика: ФИО3, доверенность от 25.11.2021 г.

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «АМЕРО» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене предписания Верхне-Волжского межрегионального управления Федеральной пробирной палаты №02-00-01/21/957 от 24.09.2021 г.

В судебном заседании, состоявшемся 12.04.2022 г., представитель заявителя уточнил требования в связи с опиской, допущенной в просительной части решения, просит признать недействительным  предписание Верхне-Волжского межрегионального управления Федеральной пробирной палаты №02-00-01/21/957 от 24.09.2021 г.

Уточнение требований принято судом.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 12.04.2022 г. до 19.04.2022 г.

После перерыва  представитель  заявителя в суд не явился.

В соответствии с частью 4 статьи  163, частью 2статьи 200 АПК РФ дело рассмотрено без участия представителя заявителя.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон, суд установил следующие обстоятельства.

На основании распоряжения заместителя начальника Верхне-Волжского межрегионального управления Федеральной пробирной палаты России от 31 августа 2021 г. № 22 была проведена проверка Общества по вопросам соблюдения законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее - ПОД/ФТ) за период с 09.09.2020 по 09.09.2021.

По результатам проверки установлено следующее.

Общество состоит на специальном учете в Верхне-Волжском межрегиональном управлении Федеральной пробирной палаты (уведомление о постановке на специальный учет юридического лица или индивидуального предпринимателя, осуществляющего операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями, и присвоении ему учетного номера ЮЛ3702009555, дата подписания 31.08.2021 г.) на осуществление следующих видов деятельности:

25.50 - Ковка, прессование, штамповка и профилирование, изготовление изделий методом порошковой металлургии;

46.72.23 - Торговля оптовая золотом и другими драгоценными металлами;

27.90 - Производство прочего электрического оборудования;

- Производство изделий технического назначения из драгоценных металлов;

- Обработка отходов и лома драгоценных металлов.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона от 07.08.2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Федеральный закон № 115-ФЗ), организации осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий в целях данного Федерального закона относятся к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом.

Общество является субъектом, на которого распространяет свое действие вышеуказанный Федеральный закон и другие подзаконные нормативные правовые акты в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения (далее - ПОД/ФТ/ФРОМУ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ от 07.08.2001 г., организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, финансирования терроризма и финансирования распространения оружия массового уничтожения ( далее - ПОД/ФТ/ФРОМУ) разрабатывать правила внутреннего контроля (далее - ПВК), назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях. ПВК разрабатываются с учетом требований, утверждаемых Правительством Российской Федерации.

Приказом Росфинмониторинга от 03.08.2010 N 203 утверждено положение о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".

В нарушение пункта 2 Приказа Росфинмониторинга № 203 от 03.08.2010 года руководителем Общества не утвержден перечень сотрудников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма.

В нарушение пунктом 6 Приказа Росфинмониторинга № 203 от 03.08.2010 года вводный и дополнительный инструктажи не проводятся.

В нарушение статьи 3 Федерального закона № 115-ФЗ Общество не зарегистрировало личный кабинет на сайте Росфинмониторинга, тем самым не имеет возможности исполнять процедуры внутреннего контроля, которые являются обязательными.

В нарушение требований подпункта 1 пунктом 1 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ Общество не проводит идентификацию клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя.

В нарушение требований подпункта 2 пунктом 1 статьи 7 Федерального закона №115-ФЗ Общество не принимает меры по идентификации бенефициарных владельцев клиентов.

Постановлением Правительства РФ от 30.06.2012 N 667 утверждены требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями, и о признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации".

В нарушение подпункта 1.1) пункта 1 статьи 7 Федерального закона от 07.08.2001 г. №115-ФЗ, пунктом 12(1) Постановления Правительства РФ № 667  «Программа изучения клиентов» в Обществе не реализуется.

Приказом Росфинмониторинга от 22.11.2018 N 366 утверждены требования к идентификации клиентов, представителей клиента, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев, в том числе с учетом степени (уровня) риска совершения операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма

В нарушение пунктом 25 Приказа Росфинмониторинга № 366 от 22.11.2018 г. «Программа оценки риска» (раздел 5 ПВК) Обществом не реализуется.

В нарушение пункта 6 статьи 7.5 Федерального закона №115-ФЗ, пункта  19 Приказа Росфинмониторинга №366 от 22.11.2018 г. Общество не проверяет факт наличия/отсутствия информации о своих клиентах в Перечне организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности или терроризму, а также Перечне организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к распространению оружия массового уничтожения.

В нарушение подпункта 7 пункта 1 статьи 7 Федерального закона №115-ФЗ Общество не проводило проверку наличия среди своих клиентов организаций и физических лиц, в отношении которых применены, либо должны применяться меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества,  сообщения по форме 3-ФМ в Росфинмониторинг не направлялись.

В нарушение требований пункта 32 Постановления Правительства №667 от 30.06.2012 г. проверки внутреннего контроля в Обществе не проводятся.

В соответствии со статьей 6 Федерального закона №115-ФЗ операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600000 рублей, либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600000 рублей, или превышает ее, а по своему характеру данная операция относится к скупке, купле-продаже драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий.

В соответствии с подпунктом 4 пунктом 1 статьи 7 Федерального закона №115-ФЗ  организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее трех рабочих дней, следующих за днем совершения операции, сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом, совершаемым их клиентами.

Согласно информации об отгрузке драгоценных металлов и поступлении денежных средств за них, представленной Обществом, в рамках договора поставки 09/КК-2016 от 08.08.2016 г., заключенного с ООО «МАГМА» (ИНН 

<

***>) Общество совершило 45 сделок, подлежащих обязательному контролю, а именно, отгрузило контакты на основе серебра. 

По результатам проверочных мероприятий составлен акт проверки, Обществу выдано предписание № 02-00-02/21/957 об устранении выявленных нарушений.

Не согласившись  с данным предписанием, Общество обратилось в арбитражный суд. 

Исполнение государственной функции по контролю за соблюдением требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма должны осуществляться на основании нормативного регулирования в этой сфере.

Во исполнение пункта 9 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ ФКУ «Пробирная палата России» приказом от 05.12.2018 № 230 утвердило Положение о порядке осуществления контроля за исполнением организациями и индивидуальными предпринимателями, осуществляющими скупку, куплю-продажу драгоценных металлов, драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий, требований законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее - Положение).

С 27 июня 2021 года пункт 9 статьи 7 Федерального закона №115-ФЗ утратил свое действие (Федеральный закон от 11 июня 2021 г. N 165-ФЗ). Одновременно с указанной даты Закон №115-ФЗ был дополнен статьей 9.1. «Контроль (надзор) в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения».

Согласно пунктом 2. статьи 9.1 Федерального закона №115-ФЗ контроль (надзор) в сфере ПОД/ФТ/ФРОМУ осуществляется контрольными (надзорными) органами в соответствующей сфере деятельности, т.е. в том числе в сфере контроля за оборотом драгоценных металлов, регулируемом Федеральным законом №41-ФЗ и как следствие за организациями, указанными в абзаце 7 статьи 5 Федерального закона № 115-ФЗ. Контроль в этой сфере деятельности осуществляет ФКУ «Пробирная палата России».

В соответствии с пунктом 5 статьи 9.1 Федерального закона №115-ФЗ с 27.06.2021 г. организация контроля (надзора) в ПОД/ФТ/ФРОМУ, устанавливается Положением о контроле (надзоре) в сфере ПОД/ФТ/ФРОМУ, утверждаемым Постановлением Правительства РФ.

На дату вынесения распоряжения о назначении проверки - 31.08.2021, а также Предписания об устранении выявленных нарушений - 24.09.2021, Положение о контроле (надзоре) в сфере ПОД/ФТ/ФРОМУ Правительством РФ утверждено не было. Следовательно, на дату назначения проверки, вынесения по ее результатам Представления вопросы проверок, сроки и порядок действий проверяющих, действия проверяющих по результатам проверок и порядок привлечения виновных к ответственности при осуществлении контрольных мероприятий за исполнением требований законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма на законодательном уровне урегулированы не были.

Таким образом, принимая решение о назначении проверки Управление нарушило законодательство РФ и права Общества в сфере предпринимательской деятельности возложив на Общество необоснованные обязанности.

Считает, что Общество в соответствии с абзацем 7 статьи 5 Федерального закона №115-ФЗ относится к организации, которая не признается организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, и на нее, соответственно, не распространяются требования Федерального закона №115-ФЗ и связанных с ним иных подзаконных нормативных актов в силу следующих обстоятельств.

Общество производит продукцию исключительно промышленного назначения, методом порошковой металлургии для железнодорожной отрасли народного хозяйства. Куплей-продажей драгоценных металлов в чистом виде, как это предусмотрено в абз.7 статьи 5 Закона №115-ФЗ Общество не занимается. Операций по ОКВД 46.72.23 (Торговля оптовая золотом и другими драгоценными металлами) и 38.32.2 (Обработка отходов и лома драгоценных металлов) у Общества не было, указанные виды деятельности Общество не осуществляло. С 15 сентября 2021 года в ЕГРЮЛ зарегистрированы соответствующие изменения, исключающие указанные коды.

Общество использует содержащие серебро металлические порошки марок СОК15М. СОК10М и ПС-ТС, в том числе изготовленных на аффинажных предприятиях, для изготовлений изделий производственно-технического назначения - «Контакт-детали» (РУВС.741121.001ТУ).

Согласно Техническим условиям РУВС.741121.001ТУ, «Контакт-детали» предназначены для коммутации электрических цепей. Их применяют для замыкания и размыкания электрических цепей в аппаратах управления электроэнергией и защиты цепей от перегрузок. Контакты поставляются на локомотиворемонтные заводы и ДЕПО для сервисного обслуживании локомотивов.

Приборы и оборудование Общество не производит. Поэтому полагает, что информация содержащаяся в Информационных письмах Росфинмониторинга РФ №50 от 10 февраля 2016 и №63 от 20.09.2021 г. не может быть применима для отнесения Общества к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, так как письменные разъяснения Росфинмониторинга РФ не обязательны для исполнения субъектами Федерального закона №115-ФЗ. 

Управление представило отзыв, считает оспариваемое предписание законным.

В соответствии с частью 3 статьи 13 Федерального закона от 26 марта 1998 г. № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по государственному контролю (надзору) в области производства, использования и обращения драгоценных металлов и драгоценных камней, осуществляет предусмотренные Федеральным законом № 115 полномочия по контролю за организациями, индивидуальными предпринимателями, осуществляющими скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий.

Согласно пункту 5.3 Положения о Федеральной пробирной палате, утвержденного постановлением Правительства РФ от 20.03.2020 №307, Федеральная пробирная палата уполномочена на осуществление государственного контроля (надзора) за исполнением законодательства РФ о ПОД/ФТ организациями и индивидуальными предпринимателями, осуществляющими скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий, за исключением религиозных организаций, музеев и организаций, использующих драгоценные металлы, их химические соединения, драгоценные камни в медицинских, научно-исследовательских целях либо в составе инструментов, приборов, оборудования и изделий производственно-технического назначения.

Верхне-Волжское межрегиональное управление Федеральной пробирной палаты, являясь территориальным подразделением Федеральной пробирной палаты, наделено соответствующими полномочиями по контролю исполнения требований законодательства о ПОД/ФТ.

Основанием для проведения проверки в отношении Общества явилась информация Росфинмониторинга о признаках нарушения требований законодательства о ПОД/ФТ.

Считает, что отсутствие на момент проверки Положения о контроле (надзоре) в сфере ПОД/ФТ, утверждаемого Правительством Российской Федерации, не является препятствием к проведению контрольных мероприятий.

Федеральным законом от 11 июня 2021 г. № 165-ФЗ Федеральный закон №115 дополнен статьей 9.1, которая устанавливает, что наименование вида государственного контроля (надзора) в сфере ПОД/ФТ, а также требования к его организации и осуществлению устанавливаются положением о контроле в сфере ПОД/ФТ, которое утверждается Правительством Российской Федерации. Проект данного положения разрабатывается Росфинмониторингом.

Вместе с тем предусмотренные пунктом 5.3 Положения о Федеральной пробирной палате полномочия по осуществлению государственного контроля (надзора) за исполнением законодательства РФ о ПОД/ФТ осуществляются с 13 апреля 2020 г.

Законодательством Российской Федерации вопрос о реализации органом контроля (надзора) полномочий по осуществлению контроля (надзора) в сфере ПОД/ФТ не ставится в зависимость от наличия или отсутствия нормативного правового акта, регулирующего порядок организации контроля (надзора) в сфере ПОД/ФТ. 

Тем самым запреты на проведение проверок в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в виду отсутствия утвержденного в установленном порядке положения о виде контроля (надзора) в той или иной сфере, равно как и обязательность их наличия для законных оснований проведения таких проверок, действующим законодательством не установлены.

Общество является субъектом, на который распространяет свое действие Федеральный закон № 115. 

Росфинмониторингом совместно с Федеральной пробирной палатой подготовлено и на сайте Росфинмониторинга опубликовано информационное письмо от 20.09.2021 № 63. В соответствии с пунктом 1 указанного письма, организация, осуществляющая куплю-продажу драгоценных металлов, которые используются для изготовления приборов и оборудования в целях последующей продажи (реализации), признается организацией, подпадающей под действие Федерального закона № 115.

Таким образом, вынесенное по результатам проверки Общества предписание № 02-00-02/21/957 от 24 сентября 2021 г. отвечает требованиям законности, обоснованности и подлежит обязательному исполнению.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон, суд приходит к следующим выводам. 

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Ненормативные правовые акты, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, могут быть признаны недействительными при наличии одновременно двух условий, а именно: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов граждан и юридических лиц (часть 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии с частью 5 статьи 200 АПК РФ  обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Бремя доказывания наличия факта нарушенных оспариваемым ненормативным актом законных прав и интересов лежит на лице, оспаривающем акт, решение, действие (бездействие), бремя доказывания законности оспариваемого акта,  решения, действия (бездействия) лежит на лице, принявшем соответствующий, совершившим оспариваемое  действие (бездействие).

Федеральный закон от 07.08.2001 N 115-ФЗ регулирует отношения граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, иностранных структур без образования юридического лица, адвокатов, нотариусов, доверительных собственников (управляющих) иностранной структуры без образования юридического лица, исполнительных органов личного фонда, имеющего статус международного фонда (кроме международного наследственного фонда), лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, аудиторских организаций, индивидуальных аудиторов, государственных органов, Центрального банка Российской Федерации, адвокатских и нотариальных палат субъектов Российской Федерации, саморегулируемых организаций аудиторов в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, финансированием терроризма и финансированием распространения оружия массового уничтожения, а также отношения юридических лиц и федеральных органов исполнительной власти, связанные с установлением бенефициарных владельцев юридических лиц.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона № 115-ФЗ, организации осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий в целях данного Федерального закона относятся к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом.

Как следует из материалов дела и не отрицается заявителем, Общество производит продукцию промышленного назначения, методом порошковой металлургии для железнодорожной отрасли народного хозяйства. 

Общество использует содержащие серебро металлические порошки марок СОК15М. СОК10М и ПС-ТС, в том числе изготовленных на аффинажных предприятиях, для изготовлений изделий производственно-технического назначения - «Контакт-детали» (РУВС.741121.001ТУ).

Согласно Техническим условиям РУВС.741121.001ТУ, «Контакт-детали» предназначены для коммутации электрических цепей. Их применяют для замыкания и размыкания электрических цепей в аппаратах управления электроэнергией и защиты цепей от перегрузок. Контакты поставляются на локомотиворемонтные заводы и ДЕПО для сервисного обслуживании локомотивов.

Общество состоит на специальном учете в Верхне-Волжском межрегиональном управлении Федеральной пробирной палаты (уведомление о постановке на специальный учет юридического лица или индивидуального предпринимателя, осуществляющего операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями, и присвоении ему учетного номера ЮЛ3702009555, дата подписания 31.08.2021 г.) на осуществление следующих видов деятельности:

25.50 - Ковка, прессование, штамповка и профилирование, изготовление изделий методом порошковой металлургии;

46.72.23 - Торговля оптовая золотом и другими драгоценными металлами;

27.90 - Производство прочего электрического оборудования;

- Производство изделий технического назначения из драгоценных металлов;

- Обработка отходов и лома драгоценных металлов.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий в целях данного Федерального закона относятся к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом.

Соответственно, Общество является субъектом, на которого распространяет свое действие вышеуказанный Федеральный закон и другие подзаконные нормативные правовые акты в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения (далее - ПОД/ФТ/ФРОМУ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ от 07.08.2001 г., организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, финансирования терроризма и финансирования распространения оружия массового уничтожения ( далее - ПОД/ФТ/ФРОМУ) разрабатывать правила внутреннего контроля (далее - ПВК), назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях. ПВК разрабатываются с учетом требований, утверждаемых Правительством Российской Федерации.

В соответствии с требованиями пункта  2 Приказа Росфинмониторинга № 203 от 03.08.2010 года руководитель организации утверждает перечень  сотрудников,  которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма.

В нарушение пунктом 2 Приказа Росфинмониторинга № 203 от 03.08.2010 года руководителем Общества не утвержден перечень сотрудников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма.

В соответствии с пунктом 6 Приказа Росфинмониторинга № 203 от 03.08.2010 года кроме целевого инструктажа и повышения уровня знаний, предполагается проведение вводного и дополнительного инструктажа.

В нарушение пунктом 6 Приказа Росфинмониторинга № 203 от 03.08.2010 года вводный и дополнительный инструктажи не проводятся.

В соответствии со статьией 3 Федерального закона №115-ФЗ личный кабинет - это информационный ресурс, который обеспечивает электронное взаимодействие его пользователей с уполномоченным органом (Росфинмониторингом). Личный кабинет используется для получения перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, решений межведомственного координационного органа, осуществляющего функции по противодействию терроризму и иных случаях, для осуществления своих прав и обязанностей в сфере ПОД/ФТ/ФРОМУ.

В нарушение статьи 3 Федерального закона №115-ФЗ Общество не зарегистрировало личный кабинет на сайте Росфинмониторинга, тем самым не имеет возможности исполнять процедуры внутреннего контроля, которые являются обязательными.

В соответствии с требованиями подпункта 1 пункта 1 статьи 7 Федерального закона № 115-Ф3 от 07.08.2001 г. организации обязаны до приема на обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя.

В  нарушение требований подпунктом 1 пункта 1 статьи 7 Федерального закона №115-ФЗ Общество не проводит идентификацию клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя.

В соответствии с требованиями подпункта 2 пункта 1 статьи 7 Федерального закона №115-ФЗ организации обязаны принимать обоснованные и доступные меры по идентификации бенефициарных владельцев клиентов.

В нарушение требований подпункта 2 пункта 1 статьи 7 Федерального закона №115-ФЗ Общество не принимает меры по идентификации бенефициарных владельцев клиентов.

В соответствии с подпунктом 1.1) пункта 1 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ при приеме на обслуживание и обслуживании клиентов необходимо получать информацию о целях установления и предполагаемом характере их деловых отношений с данной организацией, на регулярной основе принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по определению целей финансово-хозяйственной деятельности, финансового положения и деловой репутации клиентов, а также принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по определению источников происхождения денежных средств и (или) иного имущества клиентов. Установление вышеуказанных сведений, в соответствии с п,12(1) Постановления Правительства №667 от 30.06.2012 г., предусмотрено «Программой изучения клиента», которая содержится в Разделе 3, представленных Обществом ПВК.

В нарушение подпункта 1.1) пункта 1 статьи 7 Федерального закона от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ, пунктом 12(1) Постановления Правительства №667 «Программа изучения клиентов» Обществом не реализуется.

В соответствии с пунктом 25 Приказа Росфинмониторинга № 366 при проведении идентификации клиента организации и индивидуальные предприниматели оценивают и присваивают клиенту степень (уровень) риска на основании программы оценки степени (уровня) риска совершения клиентом операций, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, включенной в правила внутреннего контроля.

В нарушение пунктом 25 Приказа Росфинмониторинга №366 «Программа оценки риска» (раздел 5 ПВК) Обществом не реализуется.

В соответствии с пунктом 19 Приказа Росфинмониторинга №366 при проведении идентификации клиента необходимо проверять факт наличия/отсутствия информации о клиенте в Перечне организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности или терроризму, распространению оружия массового уничтожения.

В соответствии с пунктом 6 статьи 7.5 Федерального закона №115-ФЗ не реже чем один раз в 3 месяца необходимо проверять наличие среди своих клиентов организаций, включенных в Перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к распространению оружия массового уничтожения, и информировать о результатах такой проверки уполномоченный орган.

В нарушение пунктом 6 статьи 7.5 Федерального закона №115-ФЗ, пунктом  19 Приказа Росфинмониторинга № 366 Общество не проверяет факт наличия/отсутствия информации о своих клиентах в Перечне организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности или терроризму, а также Перечне организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к распространению оружия массового уничтожения.

В соответствии с подпунктом 7 пунктом 1 статьи 7 Федерального закона №115-ФЗ один раз в 3 месяца организации, осуществляющей операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями необходимо проводить проверку наличия среди своих клиентов организаций и физических лиц, в отношении которых применены, либо должны применяться меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества, и информировать о результатах такой проверки уполномоченный орган посредством Личного кабинета, зарегистрированного на сайте Росфинмониторинга.

В нарушение подпунктом 7 пункта 1 статьи 7 Федерального закона от 07.08.2001 г. №115-ФЗ Общество не проводило проверку наличия среди своих клиентов организаций и физических лиц, в отношении которых применены, либо должны применяться меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества, сообщения по форме 3-ФМ в Росфинмониторинг не направлялись.

В соответствии с пунктом 32 Постановления Правительства № 667, разделом 10 представленных ПВК, в Обществом предусмотрено проведение на регулярной основе (не реже одного раза в полугодие) проверок внутреннего контроля и составление письменного отчета по результатам проверки, а в случае выявления в ходе данных проверок нарушений в сфере ПОД/ФТ принятие мер к их устранению.

В нарушение требований пункта 32 Постановления Правительства № 667 проверки внутреннего контроля в Обществе не проводятся.

В соответствии со статьей 6 Федерального закона №115-ФЗ операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600000 рублей, либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600000 рублей, или превышает ее, а по своему характеру данная операция относится к скупке, купле-продаже драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий.

В соответствии с подпунктом 4 пунктом 1 ст.7 Федерального закона №115-ФЗ от 07.08.2001 г.  организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее трех рабочих дней, следующих за днем совершения операции, сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом, совершаемым их клиентами.

Согласно информации об отгрузке драгоценных металлов и поступлении денежных средств за них, представленной Обществом, в рамках договора поставки 09/КК-2016 от 08.08.2016 г. (см. Приложение №7), заключенного с ООО «МАГМА» (ИНН 

<

***>) Общество совершило 45 сделок, подлежащих обязательному контролю, а именно, отгрузило контакты на основе серебра 

Непредставление сообщений об операциях, подлежащих обязательному контролю, является нарушением подпунктом 4 пунктом 1 стать 7 Федерального закона №115-ФЗ.

Выявленные в ходе проверки нарушения свидетельствуют о том, что внутренний контроль в Обществе организован и осуществляется с нарушениями требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Таким образом, Обществом нарушаются требования статьи 4 Федерального закона №115-ФЗ в соответствии с которыми организация и осуществлении внутреннего контроля относится к мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Доводы Общества о том, что проверка проведена с нарушением закона, так как  на дату вынесения распоряжения о назначении проверки - 31.08.2021, а также предписания об устранении выявленных нарушений - 24.09.2021, Положение о контроле (надзоре) в сфере ПОД/ФТ/ФРОМУ Правительством РФ утверждено не было, следовательно, проведение проверки является незаконным, суд признает несостоятельными.

В соответствии с частью 3 статьи 13 Федерального закона от 26 марта 1998 г. № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по государственному контролю (надзору) в области производства, использования и обращения драгоценных металлов и драгоценных камней, осуществляет предусмотренные Федеральным законом № 115 полномочия по контролю за организациями, индивидуальными предпринимателями, осуществляющими скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий.

Согласно пункту 5.3 Положения о Федеральной пробирной палате, утвержденного постановлением Правительства РФ от 20.03.2020 №307, Федеральная пробирная палата уполномочена на осуществление государственного контроля (надзора) за исполнением законодательства РФ о ПОД/ФТ организациями и индивидуальными предпринимателями, осуществляющими скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий, за исключением религиозных организаций, музеев и организаций, использующих драгоценные металлы, их химические соединения, драгоценные камни в медицинских, научно-исследовательских целях либо в составе инструментов, приборов, оборудования и изделий производственно-технического назначения.

Верхне-Волжское межрегиональное управление Федеральной пробирной палаты, являясь территориальным подразделением Федеральной пробирной палаты, наделено соответствующими полномочиями по контролю исполнения требований законодательства о ПОД/ФТ.

Основанием для проведения проверки в отношении Общества явилась информация Росфинмониторинга о признаках нарушения требований законодательства о ПОД/ФТ.

Отсутствие на момент проверки Положения о контроле (надзоре) в сфере ПОД/ФТ, утверждаемого Правительством Российской Федерации, не является препятствием к проведению контрольных мероприятий по следующим причинам.

Федеральным законом от 11 июня 2021 г. № 165-ФЗ Федеральный закон №115 дополнен статьей 9.1, которая устанавливает, что наименование вида государственного контроля (надзора) в сфере ПОД/ФТ, а также требования к его организации и осуществлению устанавливаются положением о контроле в сфере ПОД/ФТ, которое утверждается Правительством Российской Федерации. Проект данного положения разрабатывается Росфинмониторингом.

Вместе с тем предусмотренные пунктом 5.3 Положения о Федеральной пробирной палате полномочия по осуществлению государственного контроля (надзора) за исполнением законодательства РФ о ПОД/ФТ осуществляются с 13 апреля 2020 г.

Законодательством Российской Федерации вопрос о реализации органом контроля (надзора) полномочий по осуществлению контроля (надзора) в сфере ПОД/ФТ не ставится в зависимость от наличия или отсутствия нормативного правового акта, регулирующего порядок организации контроля (надзора) в сфере ПОД/ФТ. Тем самым запреты на проведение проверок в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в виду отсутствия утвержденного в установленном порядке положения о виде контроля (надзора) в той или иной сфере, равно как и обязательность их наличия для законных оснований проведения таких проверок, действующим законодательством не установлены.

Общество считает, что не является субъектом, на который распространяет свое действие Федеральный закон № 115, так как Общество производит продукцию исключительно промышленного назначения, методом порошковой металлургии для железнодорожной отрасли народного хозяйства. Куплей-продажей драгоценных металлов в чистом виде, как это предусмотрено в абзаце 7 статьи 5 Закона №115-ФЗ Общество не занимается. Операций по ОКВД 46.72.23 (Торговля оптовая золотом и другими драгоценными металлами) и 38.32.2 (Обработка отходов и лома драгоценных металлов) у Общества не было, указанные виды деятельности Общество не осуществляло. С 15 сентября 2021 года в ЕГРЮЛ зарегистрированы соответствующие изменения, исключающие указанные коды.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 26 марта 1998 г. № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» драгоценные металлы могут находиться в любом состоянии, виде, в том числе в самородном и аффинированном виде, а также в сырье, сплавах, полуфабрикатах, промышленных продуктах, химических соединениях, ювелирных и других изделиях, монетах, ломе и отходах производства и потребления.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона № 115-ФЗ к субъектам, подлежащим контролю, относятся организации, осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий, за исключением религиозных организаций, музеев и организаций, использующих драгоценные металлы, их химические соединения, драгоценные камни в медицинских, научно-исследовательских целях либо в составе инструментов, приборов, оборудования и изделий производственно-технического назначения.

Организации, подпадающие под указанное исключение, используют драгоценные металлы, их химические соединения, драгоценные камни только в составе инструментов, приборов, оборудования и изделий производственно-технического назначения, а не производят их в целях последующей реализации. То есть исключение в данном случае составляют только организации, использующие по назначению готовые инструменты, приборы, оборудование и изделия производственно-технического назначения, а не использующие драгоценный металл для их изготовления. К примеру, исключением будет являться организация, осуществляющая куплю-продажу готового оборудования, содержащего драгоценные металлы, другими словами, данная организация осуществляет операции уже с готовым изделием, а не осуществляет операции с драгоценными металлами для его производства. 

Как указывает само Общество, оно использует содержащие серебро металлические порошки марок СОК15М. СОК10М и ПС-ТС, в том числе изготовленных на аффинажных предприятиях, для изготовлений изделий производственно-технического назначения - «Контакт-детали» (РУВС.741121.001ТУ).

Согласно Техническим условиям РУВС.741121.001ТУ, «Контакт-детали» предназначены для коммутации электрических цепей. Их применяют для замыкания и размыкания электрических цепей в аппаратах управления электроэнергией и защиты цепей от перегрузок. Контакты поставляются на локомотиворемонтные заводы и ДЕПО для сервисного обслуживания локомотивов.

Таким образом, Общество к организациям, подпадающим по исключения, установленные в статье 5 Федерального закона № 115-ФЗ не относится (производит детали, содержащие серебро, которые не использует в собственной деятельности, а реализует контрагентам).

Кроме того, в соответствии с подпунктом 3 пункта 6 Положения о Федеральной службе по финансовому мониторингу, утвержденного Указом Президента РФ от 13 июня 2012 г. № 808, Росфйимониторинг имеет право давать юридическим и физическим лицам разъяснения по вопросам, отнесенным к установленной сфере деятельности. Во исполнение указанного полномочия Росфинмониторингом совместно с Федеральной пробирной палатой подготовлено и на сайте Росфинмониторинга опубликовано информационное письмо от 20.09.2021 № 63. В соответствии с пунктом 1 указанного письма, организация, осуществляющая куплю-продажу драгоценных металлов, которые используются для изготовления приборов и оборудования в целях последующей продажи (реализации), признается организацией, подпадающей под действие Федерального закона № 115.

Данное информационное письмо издано уполномоченным органом и в пределах его компетенции, в судебном порядке  не оспорено и не признано незаконным.

Таким образом, оспариваемое предписание является законным и не нарушает права и законные интересы Общества.

В соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ расходы по уплате государственной пошлины суд относит на заявителя.

Исходя из изложенного, руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований – отказать.

Решение арбитражного суда вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение месячного срока со дня его принятия или в арбитражный суд кассационной инстанции через арбитражный суд Костромской области в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу.

Судья Д.А. Мосунов