ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-245079/22-67-1943

г. Москва

31 января 2023 г.

Резолютивная часть решения оглашена 24 января 2023 г.

Полный текст решения изготовлен  31 января 2023 г.                                                                   

Арбитражный суд в составе:                                                                                                                                                    

Судьи: В.Г.Джиоева (единолично)

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале 5072

дело по исковому заявлению Акционерного общества "КОНДЕ НАСТ" (125009, 

<

...>, этаж 11 комн 9, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 26.09.2002, ИНН: 

<

***>), 

к Акционерному обществу "БНС ГРУП" (105082, 

<

...>,этаж 2, помещение i,комнаты 1,1а,2-12,12а,13-30, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 24.07.2008, ИНН: 

<

***>) 

о взыскании 3 545 164, 92 руб. 

при участии: от истца: ФИО2 по дов-ти от 05.11.2022 

от ответчика: ФИО3 по дов-ти от 28.03.2022,

УСТАНОВИЛ:

АО «КОНДЕ НАСТ» (далее – истец) обратилось в суд с иском к АО «БНС ГРУП» (далее – ответчик) о взыскании с ответчика задолженности по Договору на размещение рекламы № CN-A-17-4842 от 11 мая 2017 г. в размере 3 179 520,00 руб., неустойки в размере 365 644,92 руб.

Исковые требования мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком свои обязательств по договору  на размещение рекламы CN-A-17-4842 от 11.05.2017.

Истец в судебном заседании заявленные требования поддержал.

Ответчик возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве.

Выслушав стороны, исследовав и оценив, имеющиеся в деле доказательства, суд приходит к следующему:

Как усматривается из материалов дела, между АО «КОНДЕ НАСТ» (исполнитель) и АО «БНС ГРУП» (рекламодатель) был заключен договор на размещение рекламы № CN-A-17-4842 от 11 мая 2017 г., в соответствии с которым, стороны в рамках договора согласовали оказание истцом комплекса услуг по изготовлению оригинал-макета рекламы бренда «CALVIN KLEIN», соответствующего следующим параметрам: проведение фото и видеосъемки, создание двух анимированных страниц для дальнейшего размещения на сайтах GQ.ru Vogue.ru. 

В соответствии с условиями согласованного с ответчиком и подписанного обеими сторонами дополнения №12 от 01.12.2021г. к Договору, истец обязался изготовить оригинал-макет рекламы бренда «CALVIN KLEIN», соответствующей следующим параметрам: проведение фото и видеосъемки, создание двух анимированных страниц для дальнейшего размещения на сайтах GQ.ru Vogue.ru.

Согласно п. 3.1. Исполнитель обязан разместить Рекламу в точном соответствии с Оригинал-макетом на условиях, согласованных в Дополнениях к Договору.

Под оригинал-макетом в п. 1.2. Договора понимается конечный образец Рекламы для размещения на Веб-сайте и/или в Мобильном приложении Исполнителя, соответствующий Техническим требованиям Исполнителя и требованиям российского законодательства.

Согласно п. 1 Дополнения в целях размещения рекламы по Договору Рекламодатель поручает, а Исполнитель принимает на себя обязательства оказать услуги по изготовлению Оригинал-макета Рекламы бренда «CALVIN KLEIN», соответствующего следующим параметрам:

-проведение фото и видео съемки,

-создание двух анимированных страниц для дальнейшего размещения на сайтах GQ.ru Vogue.ru,

10 фотокадров в ретуши,

1 видеоролик до двух минут.

Указанный Оригинал-макет Рекламы согласно п. 4 Дополнения Исполнитель обязался изготовить в срок до «23» декабря 2021 года.

Согласно п. 5 Дополнения, Рекламодатель обязуется в течение 2 (двух) рабочих дней с даты получения от Исполнителя Оригинал-макета Рекламы утвердить его путем направления Исполнителю письма посредством электронной почты, либо в тот же срок направить мотивированные замечания по предоставленному Оригинал-макету Рекламы тем же способом.

Согласно п. 6 Дополнения при наличии полученных от Рекламодателя замечаний по Оригинал-макету Рекламы Исполнитель обязуется в течение 2 (двух) рабочих дней с даты их получения устранить замечания и направить Рекламодателю на утверждение Оригинал-макет Рекламы с устраненными замечаниями.

Согласно п. 2 Дополнения Рекламодатель обязуется принять и оплатить услуги Исполнителя, указанные в п.1 настоящего Соглашения, в порядке, сроки и на условиях, согласованных Сторонами в настоящем Соглашении.

Согласно п. 2.1 договора он вступает в силу с 11.05.2017 по 31.12.2017 г.

В соответствии с п. 3.1. договора, исполнитель обязан разместить рекламу в точном соответствии с оригинал-макетом на условиях, согласованных в дополнениях к договору.

Рекламодатель обязан оплатить конкретное размещение рекламы в размере и в сроки, установленные в дополнениях к договору. В случае нарушения настоящего пункта более чем на 5 (пять) рабочих дней исполнитель составляет за собой право в одностороннем порядке перейти на условие 100% предоплаты размещения рекламы (п. 3.2.1).

Оплата по договору производится в российских рублях на основании счета. Выставляемого исполнителем, которой рекламодатель обязуется оплатить в срок, указанный в дополнениях к договору (п. 4.1).

Договор является рамочным, определяющим общие условия обязательственных взаимоотношений сторон в рамках оказания спектра рекламных услуг, которые в соответствии со ст. 429.1 Гражданского кодекса Российской Федерации конкретизируются путем заключения сторонами Дополнений к Договору. 

В обоснование заявленных требований, истец указывает на то, что факт оказания указанных услуг подтверждается согласованными и подготовленными для ответчика в рамках дополнительного соглашения материалами видео, фото, текстов для сопровождения, размещенных на соответствующих интернет ресурсах.

Истец утверждает, что договорные обязательства истцом выполнены в полном объеме и надлежащим образом. Однако, ответчик акт сдачи-приемки оказанных услуг не подписал, претензий по качеству оказанных услуг по настоящее время не направил и никаким иным способом не заявил, выставленный счет не оплатил, сумма задолженности ответчика перед истцом по состоянию на дату подачи искового заявления составляет 3 179 520,00 руб.

Истец направил в адрес ответчика претензию исх. 19//08 от 03.08.2022г., что подтверждено почтовой квитанцией от 17.08.2022г. с описью вложения.

Поскольку претензионные требования остались без ответа и удовлетворения, последний обратился в суд с настоящим иском о взыскании долга и пени на основании п. 4.2 договора.

Возражая против удовлетворения заявленных требований, ответчик указал на то, что работы, предусмотренные в дополнении истцом не выполнены, акт выполненных работ сторонами не подписан, а использование оригинал-макета рекламы иначе как для размещения на сайтах истца невозможно.

Анализируя представленные по делу доказательства, доводы и возражения сторон, суд приходит к следующему:

В силу статьи 779 ГК Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. 

Согласно статье 781 ГК Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые предусмотрены в договоре возмездного оказания услуг. 

Согласно статье 783 ГК Российской Федерации общие положения о подряде (ст.ст. 702 – 729 ГК РФ) и положения о бытовом подряде (ст.ст. 730 – 739 ГК РФ) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 - 782 ГК РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг. 

Согласно п. 1 ст. 720 ГК Российской Федерации заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. 

В п. 4 ст. 753 ГК Российской Федерации установлено, что при отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

В силу статьи 721 Гражданского кодекса Российской Федерации качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда и в случае отступления от этого требования обязательство считается исполненным ненадлежащим образом. Следовательно, работы, выполненные с отступлением от требований строительных норм и правил, не могут считаться выполненными (пункт 13 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Несмотря на доводы истца о том, что услуги оказаны в полном объеме, доказательств выполнения обязательств по договору в соответствии с его целями и задачами обществом не представлено, материалами дела подтверждается отказ от принятия работ.

Оригинал-макет Рекламы, то есть фото и видеоматериалы, включая анимированные страницы для дальнейшего размещения на сайтах GQ.ru, Vogue.ru ответчику представлены не были. Указанные анимированные страницы ответчику на согласование не направлялись. Истец факт передачи этих материалов не подтверждает. Таким образом, услуги по Дополнительному соглашению в полном объеме истцом выполнены не были.

Ответчиком согласно п. 5 Дополнения посредством электронной почты направлены обоснованные замечания к представленным фото- и видеоматериалам. Указанные замечания истцом не были устранены в срок до 09 марта 2022 г.

09 марта 2022 г. истец, являясь дочерним предприятием Компании с ограниченной ответственностью "Конде Наст Раша Л.Л.К" (Соединенные Штаты Америки), прекратило свою деятельность в Российской Федерации. Соответствующие уведомления были размещены на сайтах истца: https://www.condenast.ru/about/news/82421/. https://www.vogue.ru/. https://www.uq.ru/.

Согласно п. 13 Дополнения, исключительные интеллектуальные и личные неимущественные права на созданный Исполнителем по настоящему Соглашению Оригинал-макет Рекламы принадлежат Исполнителю.

Оригинал-макет, который должен был быть создан истцом согласно п. 12 Дополнения может быть использован ответчиком только для размещения в Изданиях Исполнителя, Вебсайтах Исполнителя и мобильных приложениях Исполнителя.

В связи с тем, что истец прекратил деятельность в РФ, прекратив выполнение работ по Дополнению, а также вещание на своих сайтах, сам Оригинал-макет Рекламы ответчику до настоящего момента передан не был. Использование фото-, видеоматериалов и текстов сопровождения, на которые ссылается истец, ответчиком невозможно. Все права на указанные фото- и видеоизображения принадлежат истцу.

Ответчиком согласно п. 5 Дополнения посредством электронной почты направлены обоснованные замечания к представленным фото- и видеоматериалам, что подтверждается Протоколом осмотра доказательств от 13.12.2022 г., выполненного нотариусом г. Москвы ФИО4 (т. 2 л.д. 31-50), которым в порядке обеспечения доказательств, произведен осмотр письменных доказательств, находящихся в электронном почтовом ящике пользователя ФИО5. 

Так, указанные замечания направлены письмом от 27.12.2021 г. (т. 2 л.д. 38), а также дальнейшая переписка подтверждает тот факт, что работы над оригинал-макетом рекламы не были завершены, и стороны вели переписку вплоть до 02 марта 2022, когда было получено письмо от 02.03.2022 г. в 4:47 (РМ). Адресатом письма указана Ksenia Khoshtariya (khoshtariya@condenast.ru), получателем - ФИО5. Согласно тексту письма «Мы (Конде Наст?) пока редакционно приостановили вещание на всех social-площадках, планируем начать аккуратно возобновить постинг со следующей недели, но, естественно, будем смотреть по ситуации.».

Указанные выше замечания к материалам истцом не были устранены в срок до 09 марта 2022 г.

Согласно доводам истца, он направил Акт сдачи-приемки, счет и счет фактуру Ответчику, а ответчик получил данные 24.01.2022 г., о чем свидетельствует доставочная опись /накладная отправки от 21.01.2022 г., в связи с чем, имеются основания считать работы сданными в установленном законом порядке, а у ответчика на основании ст. 753 ГК РФ имеются обязательства по оплате. Между тем,  представленный документ, подтверждающий получение АО БНС Груп документов, на которые ссылается Истец, не отвечает признакам относимости и допустимости, а следовательно не является документов, подтверждающим сам факт получения каких-либо документов ответчиком, из данного документа, не ясно, кем и каким образом осуществлялась доставка и осуществлялась ли в принципе; указанная доставочная опись не содержит индивидуального номера какой-либо почтовой службы, позволяющей осуществить отслеживание доставки; отсутствует почтовый штемпель, подтверждающий дату отправки и вручения получателю; из текста описи невозможно понять, получено ли отправление адресатом - отсутствует оттиск печати получателя, либо иные признаки, позволяющие однозначно судить о том, что какие-либо отправления получены АО БНС Груп, а также кому принадлежит подпись на описи; на описи имеется как текст, выполненный методом печати на принтере, так и рукописный текст, который мог быть нанесен в любой момент времени, что также не может подтверждать факт получения документов АО БНС Груп 24.01.2022; в графе «содержимое конверта» указано: счет, 2 акта сдачи-приемки к счету, счет-фактура, при этом реквизиты, номера и даты вложенных документов не указаны, а также отсутствует подтверждение того, что какие-либо документы были помещены в конверт и фактически передавались Ответчику.

Истец также ссылается на отправку Акта сверки и УПД 19.04.2022 г., что по мнению Истца подтверждается доставочной описью/накладной отправки от 19.04.2022 г. 

Вместе с тем, данный документ также не может являться доказательством передачи каких-либо документов в адрес АО БНС Груп по указанным выше аналогичным основаниям.

Истцом представлен подписанный со стороны Истца Акт выполненных работ №03-2021-790 от 23.12.2021 г. (том 1 лист дела 20), на который истец также ссылается как на документ, подтверждающий выполнение спорных работ. Согласно указанному акту в соответствии с Дополнением №12/Site от 01.12.2021 г. к Договору CN-A-17-4842 от 11.05.2017 АО «КОНДЕ НАСТ» надлежащим образом оказало следующие услуги по размещению рекламы:

- две идентичные записи - оказание услуг по изготовлению оригинал-макета рекламы (У1(1ео)/декабрь 2021 бренда Calvin Klein Fashion (Дополнение №12/Site от 01.12.2021 к договору № CN-A-17-4842) на общую сумму 3 179 520 р.

Однако, указанный акт ссылается на выполненные работы по Соглашению, которое Сторонами подписано не было.

В пп. 4, 6 Дополнительного соглашения №12 от 01.12.2021 г. (т. 1 л.д. 17) действительно упоминается Дополнение №12/Site: «4. Исполнитель обязуется изготовить Оригинал-макет рекламы в срок до «23» декабря 2021 года при условии получения от Рекламодателя информации (материалов) и направить его на утверждение работодателю посредством электронной почты не позднее, чем за 5 (пять) рабочих дней до даты начала размещения Рекламы, указанной в Дополнении №12/Site от «01» декабря 2021 года...»

«6.... Рекламодатель должен утвердить направленный Исполнителем Оригинал-макет в течение 1 (одного) рабочего дня, но не позднее Даты начала размещения Рекламы, указанной в Дополнении №12/Site от «01» декабря 2021 года.»

Таким образом, Дополнение №12/Site от «01» декабря 2021 года представляет собой отдельное соглашение между Сторонами, предусматривающие иные работы, который должен был выполнить Истец. Указанное Дополнение Сторонами подписано не было, что Истцом не оспаривается.

Акт выполненных работ №03-2021-790 от 23.12.2021 г. (т. 1 л.д. 20) не относится к спорным правоотношениям между Сторонами, которые возникли в связи с другим Дополнением - №12 от «01» декабря 2021 года, и не подтверждает выполнение работ по Дополнению №12.

Таким образом, сторонами не подписан акт сдачи-приемки оказанных услуг, которые должен был оказать Истец согласно Дополнению №12 от 01 декабря 2021 г. В связи с чем обязанности по оплате выполненных работ у ответчика не возникло. Основания для составления одностороннего акта, либо признания акта подписанным у Истца отсутствуют.

Согласно п. 8.3. Договора № CN-A-17-4842 от 11 мая 2017 г. (том 1 лист дела 15): 8.3. В случае создания Оригинал-макета Исполнителем действуют следующие положения:

Произведенные в рамках конкретного Дополнения материалы (электронные файлы, распечатки) являются объектами интеллектуальных прав, принадлежащих исполнителю.

Исключительные интеллектуальные права и личные неимущественные права на Оригинал-макет принадлежат Исполнителю.

Исполнитель не передает Рекламодателю каких-либо интеллектуальных прав на Оригинал-макет, если иное не установлено в соответствующем Дополнении к Договору.»

Согласно п. 9.1. Договора № CN-A-17-4842 от 11 мая 2017 г. (том 1 лист дела 15): «9.1. Все материалы, созданные и изготовленные Исполнителем при исполнении Договора (включая Оригинал-макет) не могут использоваться ни одной из Сторон в каких-либо других целях, кроме публикации на Веб-сайте Исполнителя»

Указанные положения дублируются в п. 13 Дополнения (том 1 лист дела 17), исключительные интеллектуальные и личные неимущественные права на созданный Исполнителем по настоящему Соглашению Оригинал-макет Рекламы принадлежат Исполнителю.

Оригинал-макет, который должен был быть создан истцом согласно п. 12 Дополнения может быть использован ответчиком только для размещения в Изданиях Исполнителя, Вебсайтах Исполнителя и мобильных приложениях Исполнителя.

В связи с тем, что истец прекратил деятельность в РФ, прекратив выполнение работ по Дополнению, а также вещание на своих сайтах, сам Оригинал-макет Рекламы ответчику до настоящего момента передан не был. Использование фото-, видеоматериалов и текстов сопровождения, на которые ссылается истец, ответчиком невозможно. Все права на указанные фото- и видеоизображения принадлежат истцу, в связи с чем, использование Оригинал-макета Рекламы иначе как для размещения рекламы на сайтах истца невозможно. В связи с изложенным, исполнение обязательства по изготовлению Оригинал-макета может признано выполненным только в случае размещения Оригинал-макета на сайтах истца, указанных в Договоре.

Истец утверждает, что, по его мнению, фактически, работы по изготовлению Оригинал-макета выполнены в требуемом объеме: проведена фотосъемка, изготовлены видеопроекты и цифровые баннеры, анимированные страницы.

При этом подтверждения выполнения в указанный срок истец не предоставил. Итоговые результаты работ (готовый оригинал-макет) фактически направлены в адрес Ответчика не были, им работы не приняты.

Истец ссылается на письмо представителя ответчика ФИО5 от 28.01.2022 г. как на фактическую готовность осуществить платеж за услуги. Вместе с тем, из смысла и содержания данного текста не следует, что представителем ответчика каким-либо образом подтверждается факт выполнения работ по Дополнению или подтверждается готовность оплатить какие-либо услуги. Основное содержание письма: констатация факта того, что было получено пояснение от бухгалтерии, что для оплаты работ обязательным условием является наличие подписанного договора / дополнения к договору.

Таким образом, факт надлежащего исполнения оказания услуг с результатам имеющим потребительскую ценность для заказчика истцом не доказан, напротив, данное утверждение опровергается в том числе представленной в материалы дела нотариально удостоверенной перепиской сторон, оснований для удовлетворения требования о взыскании стоимости оказанных услуг у суда не имеется. Акцессорное требование о взыскании пени также удовлетворению не подлежит, как следующее судьбе основному требованию.

При таких обстоятельствах, оснований для удовлетворения заявленных требований у суда не имеется.

Судебные издержки и расходы на оплату госпошлины распределяется судом в порядке ч. 1 п. 1 ст. 110 АПК РФ, с учетом итогов рассмотрения дела.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, статьей 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать. 

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:                                                                                                         В.Г. Джиоев