Именем Российской Федерации

Арбитражный суд Тульской области

300041, Россия, 

<

...>

тел./факс 

<

***>; http://www.tula.arbitr.ru

Р Е Ш Е Н И Е

г. Тула                                                                         Дело № А68-11119/2021 

 

Резолютивная часть решения объявлена 16 марта 2022 года

Полный текст решения изготовлен 18 марта 2022 года

Арбитражный суд Тульской области в составе: судьи  Рыжиковой Н. А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания                 ФИО1, рассмотрев в судебном заседании, посредством использования системы веб-конференции, дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью  «Мешки» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тульской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании незаконным решения от 26.08.2021 №071/06/104-707/2021, третье лицо - Государственное учреждение здравоохранения «Тульская областная стоматологическая поликлиника», при участии в заседании: от заявителя – ФИО2 по доверенности от 01.02.2022, от ответчика -  ФИО3 по доверенности от 06.12.2021, ФИО4 по доверенности от 06.12.2021, от третьего лица – ФИО5 по доверенности от 10.01.2022, от заявителя – не явились, извещены,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Мешки» (далее – заявитель, ООО «Мешки») обратилось в арбитражный суд с требованием к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тульской области (далее – Тульское УФАС, Управление) о признании незаконным решения от 26.08.2021 №071/06/104-707/2021.

Заявитель поддерживал заявленные требования в полном объеме.

Управление возражало против удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве на заявление и дополнениях к отзыву.

Третье лицо возражало против удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве на заявление.

Как следует из материалов дела, 18.08.2021 в Тульское УФАС России поступило обращение ГУЗ «Тульская областная стоматологическая поликлиника» о размещении информации об ООО «Мешки» в реестре недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) по причине одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта от 18.08.2020 № 2020.010 на поставку пакетов для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов (реестровый номер контракта 2710301220120000058), заключенного по итогам закупки № 0366200035620004211.

Извещение и документация об электронном аукционе (закупка                                         № 0366200035620004211) размещены 24.07.2020 в единой информационной системе в сфере закупок.

Начальная (максимальная) цена контракта для данного заказчика составляет 471 300 рублей.

18.08.2020 по итогам электронного аукциона между заказчиком и ООО «Мешки» заключен контракт на сумму 464 230,50 рублей.

Согласно пункту 1.1 контракта поставщик обязуется в установленный срок поставить заказчику пакеты для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов в соответствии со спецификацией, техническим заданием и с условиями контракта, а заказчик обязуется принять и оплатить товар на условиях, предусмотренных контрактом.

Требования к техническим характеристикам указанного товара установлены в пункте 2 приложения № 2 «Техническое задание» к контракту.

Разделом 4 контракта определен следующий срок и порядок поставки:

«4.1. Срок поставки товара: с момента заключения контракта по 30.06.2021.

4.2. Поставка товара осуществляется отдельными партиями, в течение 10 (десяти) рабочих дней со дня направления заказчиком заявки в адрес Поставщика. Периодичность поставок товара: не более 1 (одного) раза в 90 (девяносто) календарных дней. По согласованию с Заказчиком возможна единовременная поставка всего объема товара одной партией. При отсутствии в течение квартала заявки от Заказчика, 15 (пятнадцать) % от общего объема недопоставленного товара поставщик поставляет, а Заказчик принимает в период с 20 по 25 числа последнего месяца квартала. Указанная поставка осуществляется Поставщиком по предварительно направленному уведомлению в адрес Заказчика не позднее чем за 5 (пять) рабочих дней до дня такой поставки.

4.3. Поставка товара осуществляется транспортом поставщика. Все виды погрузо-разгрузочных работ, включая работы с применением грузоподъемных средств, осуществляются поставщиком собственными силами и средствами или силами и средствами третьих лиц за свой счет. Заказчик обеспечивает проезд (доступ) транспортного средства поставщика на территорию, указанную как место поставки для проведения разгрузочных работ.

Упаковка товара и грузовая тара должны обеспечивать сохранность товара, исключить его порчу и уничтожение при транспортировке, погрузо-разгрузочных работах и хранении. Поставщик должен уведомить заказчика о времени и дате поставки товара с использованием любых доступных средств связи.

4.4. Поставщик осуществляет поставку товара (партии товара) по адресу (место поставки): 

<

...>».

Положениями раздела 7 Контракта определен следующий порядок приемки товара:

«5.1. Приемка товара по количеству производится согласно Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству, утвержденной постановлением Госарбитража при Совете Министров СССР от 15.06.1965 № П-6, в части, не противоречащей условиям контракта.

5.2. Приемка товара по качеству производится согласно Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной постановлением Госарбитража при Совете Министров СССР от 25.04.1966 № П-7, в части, не противоречащей условиям контракта.

5.3. Проверка количества и качества товара, поступившего в таре (упаковке), производится при вскрытии тары (упаковки).

При выявлении несоответствия наименований, количества и качества товара, установленных в Техническом задании и Спецификации, Заказчик в течение 2 (двух) рабочих дней с момента такого выявления направляет Поставщику письменное уведомление (претензию) о необходимости замены или допоставки товара.

5.4. В случае поставки некачественного товара (в том числе в случае выявления внешних признаков ненадлежащего качества товара, препятствующих его дальнейшему использованию (нарушение целостности упаковки, повреждение содержимого и т.д.) Поставщик обязан безвозмездно устранить недостатки товара в течение 10 (десяти) календарных дней с момента письменного уведомления о них Заказчиком.

5.5. В день поставки Поставщик одновременно с товаром должен передать Заказчику сопроводительные документы, относящиеся к товару, указанные в пункте 3.3 Контракта, акт приемки-передачи партии товара в двух экземплярах, по форме, установленной Приложением № 3 к Контракту, счет, счет-фактуру, товарную накладную в двух экземплярах.

5.6. При приемке товара Заказчик обязан провести экспертизу в части соответствия поставленного товара условиям Контракта. Экспертиза может проводиться Заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с требованиями Федерального закона № 44-ФЗ.

5.7. Приемка товара в соответствии с контрактом осуществляется Заказчиком в течение 10 (десяти) рабочих дней, включая проведение экспертизы (в течение 5 (пяти) рабочих дней), со дня поставки товара и получения Заказчиком документов, предусмотренных пунктом 5.5 настоящего Контракта.

5.8. В случае привлечения экспертов, экспертной организации результаты экспертизы оформляются в виде заключения, которое подписывается экспертом, или уполномоченным представителем экспертной организации и должно быть объективным, обоснованным и соответствовать законодательству Российской Федерации.

5.9. Не позднее 5 (пяти) рабочих дней после проведения экспертизы Заказчик направляет Поставщику подписанный Заказчиком (в случае создания приемочной комиссии подписанный всеми членами приемочной комиссии и утвержденный заказчиком) один экземпляр акта приемки-передачи партии товара или мотивированный отказ от подписания такого документа, в котором указываются недостатки поставленного товара и сроки их устранения, а также дата повторной приемки товара. После устранения недостатков стороны возвращаются к повторной приемке товара и процедуре подписания акта приемки-передачи партии товара.

5.10. Обязательство Поставщика по поставке партии товара считается исполненным с момента надлежащей поставки партии товара в соответствии с условиями настоящего Контракта, а именно с даты подписания сторонами акта приемки-передачи партии товара без замечаний.

5.11. Право собственности на товар прекращается у поставщика с момента подписания сторонами акта приемки-передачи партии.

5.12. Риск случайной гибели товара несет Поставщик до момента подписания сторонами акта приемки-передачи партии».

Управлением из письменных пояснений ГУЗ «Тульская областная стоматологическая поликлиника», ООО «Мешки» и материалов дела установлено следующее.

21.10.2020 заказчик направил поставщику заявку (письмо исх. № 01-13/1331 от 21.10.2020) на адрес электронной почты, указанной в разделе 13 контракта и согласованный его сторонами, с просьбой поставить товар в следующем количестве и ассортименте:

«Пакет для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов желтый, 330x300 мм - 200 000 штук».

06.11.2020 ООО «Мешки» поставило заказчику товар в соответствии с указанной заявкой (универсальный передаточный документ счет-фактура № 894 от 06.11.2020, подписанный директором общества и должностным лицом Учреждения).

10.11.2020 заказчик оформил акт приемки-передачи партии товара, в котором указал, что необходимое количество и ассортимент товара принят Учреждением без замечаний.

11.11.2020 заказчик оплатил поставщику поставленную партию товара (платежное поручение № 7291 от 11.11.2020 на сумму 62 000 рублей).

16.06.2021 заказчик направил поставщику заявку (письмо исх. № 01-13/613 от 16.06.2021) на адрес электронной почты с просьбой поставить товар в следующем количестве и ассортименте:

«1. Пакет для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов черный, 700x800 мм - 20 000 штук;

2. Пакет для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов белый, 900x1000 мм-50 000 штук;

3. Пакет для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов желтый, 330x300 мм - 200 000 штук;

4. Пакет для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов желтый, 900х 1000 мм - 40 000 штук».

Таким образом, заказчик в своей заявке указал остаток по количеству и ассортименту товара, подлежащего к поставке в рамках исполнения контракта, с учетом исполненной поставщиком заявки от 21.10.2020.

02.06.2021 поставщик, согласно УПД (счет-фактуре) № 697 от 02.06.2021, подписанной директором общества и должностным лицом Учреждения, поставил заказчику следующий товар:

1. Пакет для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов белый, 900x1000 мм-50 000 штук;

2. Пакет для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов желтый, 330x300 мм - 200 000 штук.

28.07.2021 заказчик оформил акт приемки-передачи партии товара, в котором указал, что указанные (счет-фактура № 697 от 02.06.2021) количество и ассортимент товара приняты Учреждением без замечаний. При этом в указанном акте приемки-передачи Заказчик рассчитал пени за просрочку исполнения обязательств по контракту.

29.07.2021 заказчик оплатил поставщику поставленную партию товара (платежное поручение № 4195 от 29.07.2021 на сумму 97 206,68 рублей с учетом удержания суммы пени в размере 593,32 рублей от общей суммы 97 800 рублей, подлежащей оплате за поставленную партию товара).

28.07.2021 заказчик направил поставщику письмо № 01-13/787 от 28.07.2021, в котором указал, что поставщиком не исполняются определенные контрактом сроки поставки, по заявке № 01-13/613 от 16.06.2021 до настоящего момента не поставлен товар на сумму 304 430,50 рублей; что в случае недопоставки товара в соответствии с условиями контракта в полном объеме в срок не позднее 29.07.2021, заказчик будет вынужден совершить в отношении поставщика соответствующие правовые действия в соответствии с условиями контракта. 

28.07.2021 поставщик направил заказчику письмо № 105 от 28.07.2021, в котором сообщил, что поставка товара невозможна в полном объеме по заявкам от заказчика, а именно:

- позиция № 1 по спецификации «Пакет для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов черный, 700x800 мм в количестве 20 000 штук». Данная позиция не может быть поставлена в виду того, что невозможно произвести пакет для медицинских отходов черного цвета без указания класса «Г» на информационном окне;

- позиция № 2 «Пакет для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов белый, 900x1000 мм из необходимого требуемого количества 40 000 шт. возможна поставка 29 000 штук». Оставшиеся 11 000 штук не предоставляется возможным поставить заказчику в связи с увеличением количества заболевших COVID-19 и приостановкой производства на неопределенный срок; предложил заказчику расторгнуть договор в части количества этих позиций.

Управлением указано, что ни ООО «Мешки», ни заказчиком не представлены документы, подтверждающие наличие у заказчика претензий, связанных с тем, что на товаре «Пакет для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов черный, 700x800 мм» должна отсутствовать маркировка класса «Г».

29.07.2021 заказчик направил поставщику на его письмо от 28.07.2021 ответ, в котором просит общество предоставить документы, которые позволят оценить обстоятельства, препятствующие исполнению контракта, с точки зрения их непредвиденности и периода возникновения, возможности их предотвратить, причинно-следственной связи между возникшими обстоятельствами и неисполнением обязательств по контракту.

Управление установило, что сторонами не представлены какие-либо письма от изготовителя необходимого товара, свидетельствующие о возникновении непредвиденных обстоятельств на производстве. В свою очередь, представитель общества на заседании комиссии также подтвердил, что не получил от производителя каких-либо подтверждающих указанные факты документов.

Равно как в материалы дела не представлены запросы поставщика, направленные изготовителю, с целью подтверждения таких фактов, либо иным производителям, потенциальным поставщикам, реализующим товар, необходимый к поставке.

Управлением при рассмотрении дела установлено, что поставка необходимого заказчику товара по первой заявке выполнена поставщиком в полном объеме без претензий ГУЗ «Тульская областная стоматологическая поликлиника». Вторая заявка заказчика выполнена поставщиком в части.

В ответ на претензию заказчика о недопоставке поставщик сообщил, что не сможет поставить часть товара в связи в увеличением количества заболевших COVID-19 и приостановкой производства на неопределенный срок, а также невозможностью поставки другого товара в виду того, что невозможно произвести пакет для медицинских отходов черного цвета без указания класса «Г» на информационно окне. При этом, в связи с невозможностью поставки по указанным выше причинам поставщик просит у заказчика расторгнуть контракт по обоюдному согласию.

Учитывая сохранившуюся потребность в товаре, являющимся предметом контракта, в связи с тем, что поставщик не выполнил в полном объеме свои обязательства по поставке товара, 30.07.2021 заказчик принял решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

При рассмотрении дела, Комиссия Тульского УФАС пришла к выводу, что имеются основания для включения сведений об ООО «Мешки» в реестр недобросовестных поставщиков, в связи с чем Управлением принято соответствующее решение от 23.08.2021 по делу № 071/06/104-707/2021.

ООО «Мешки», не согласившись с решением антимонопольного органа, обратилось в арбитражный суд с настоящими требованиями.  

Проанализировав материалы дела, выслушав доводы представителей, участвующих в деле лиц, применительно к настоящему спору арбитражный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Из анализа изложенных норм права следует, что для признания ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными необходимо установить наличие в совокупности двух обстоятельств: противоречие оспариваемых акта, решения, действий (бездействия) требованиям законодательства, действовавшего в месте и на момент его вынесения, и нарушение прав и законных интересов заявителя.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок урегулированы Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ, Закон о контрактной системе). 

Законом № 44-ФЗ установлено право заказчика отказаться в одностороннем порядке от исполнения контракта (часть 9 статьи 95 Закона № 44-ФЗ) и порядок такого отказа (части 12 и 13 статьи 95 Закона № 44-ФЗ).

Согласно части 9 статьи 95 Закона № 44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Как установлено судом, стороны в пункте 12.2 контракта предусмотрели, что расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством. Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, в том числе в случаях:

- отказа поставщика передать заказчику товар или принадлежности к нему;

- существенного нарушения поставщиком требований к качеству товара, а именно обнаружение заказчиком неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков;

- невыполнения поставщиком в разумный срок требования заказчика о доукомплектовании товара;

- неоднократного нарушения поставщиком сроков поставки товаров.

В соответствии с частью 12 статьи 95 Закона № 44-ФЗ, решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе.

Согласно части 13 статьи 95 Закона № 44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В силу части 14 статьи 95 Закона № 44-ФЗ заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 названной статьи.

Анализ положений частей 12, 13, 14 статьи 95 Закона № 44-ФЗ позволяет сделать вывод о том, что целью соблюдения указанных требований Закона является надлежащее уведомление лица (поставщика, подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта для обеспечения права такого лица на устранение нарушения условий контракта, послужившего основанием для принятия указанного решения.

Судом из материалов дела установлено, что 30.07.2021 решение об одностороннем отказе от исполнения контракта направлено в адрес ООО «Мешки» по почте заказным письмом, электронной почтой, телеграммой и 30.07.2021 было размещено в единой информационной системе в сфере закупок.

Следовательно, обязанности по направлению уведомления в адрес ООО «Мешки» о расторжении контракта и опубликованию его в единой информационной системе с целью надлежащего уведомления о принятом заказчиком решении им соблюдены.

02.08.2021 поставщик в ответ на решение об одностороннем отказе от исполнения контракта от 30.07.2021 направил заказчику уведомление об устранении нарушений, в котором сообщил, что в связи с задержкой производства товара на заводе-изготовителе поставщик не смог осуществить своевременную поставку следующего товара: пакет для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов желтый, 900х 1000 мм - 40 000 штук; что на сегодняшний день товар в полном объеме изготовлен заводом-производителем и готов к отгрузке в адрес заказчика; уведомил, что готов осуществить в полном объеме поставку товара «Пакет для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов желтый, 900x1000 мм - 40 000 штук в срок до 06.08.2021.

Относительно позиции № 2 - «Пакет для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов белый, 900x1000 мм» уведомил, что на сегодняшний день к отгрузке в адрес Заказчика готовы 29 000 шт. из 40 000 шт. Невозможность поставить товар в полном объеме вызвана приостановкой изготовления данного вида пакетов заводом-изготовителем ООО «Риквест» в связи с введением на нем карантина, по причине распространения коронавирусной инфекции.

Общество указало, что им неоднократно направлялись запросы на завод-изготовитель о поставке товара в количестве - 40 000 штук; однако ответ от производителя так и не поступил. В телефонном разговоре с представителем завода-производителя, сообщили о том, что готовы осуществить поставку уже изготовленных пакетов, хранящихся на складе, в количестве 29 000 штук.

В связи с невозможностью поставить в полном объеме товар «Пакеты для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов белый, 900x1000 мм», поставщик предложил уменьшить объем данного вида поставляемого товара и расторгнуть контракт по соглашению сторон на 11 000 штук, либо осуществить замену производителя на недостающий объем поставки с ООО «Риквест» на ООО «Энергия».

Относительно поставки товара позиции № 1 «Пакет для сбора, храпения и транспортировки медицинских отходов черный, 700x800 мм в количестве 20000 штук» общество сообщило, что данный товар был поставлен Заказчику в полном объеме 28.07.2021.

Также указало, что Заказчик, в нарушение законодательства, отказался осуществлять приемку товара, сославшись на наличие указания в информационном окне товара ссылки на класс отходов «Г».

При этом, как было отмечено выше, документов, подтверждающие наличие у заказчика претензий, связанных с тем, что на товаре «Пакет для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов черный, 700x800 мм» должна отсутствовать маркировка класса «Г», в материалы дела не представлено. Равно как отсутствует документальное подтверждение факта поставки в адрес заказчика указанного товара.

04.08.2021 поставщик, согласно УПД счет-фактура № 976 от 04.08.2021, подписанной директором общества и должностным лицом Учреждения, поставил заказчику следующий товар:

1. Пакет для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов белый, 900х 1000 мм - 29 000 штук;

2. Пакет для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов желтый, 900 х 1000 мм - 40 000 штук;

3. Пакет для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов черный, 700x800 мм - 20 000 штук.

При этом, на указанном счете-фактуре № 976 от 04.08.2021 заказчиком 12.08.2021 сделана отметка «Приемка товара приостановлена 13.08.2021» со следующим комментарием:

«Пакет для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов черный, 700x800 мм (пункт 3 УПД) на сумму 20 200 рублей в связи с тем, что данная позиция не соответствует условиям подпунктов 1.1, 1.2 пункта 2 приложения № 2 к Контракту».

13.08.2021 заказчик направил поставщику письмо, в котором указал, что 12.08.2021 в соответствии с УПД № 976 от 04.08.2021 в адрес заказчика был поставлен товар в рамках контракта.

В процессе приемки товара по количеству и качеству (раздел 5 контракта) было выявлено, что предлагаемый к приемке товар (позиция № 3 УПД № 976 от 04.08.2021) - «Пакет для сбора и, хранения и транспортировки медицинских отходов черный 700x800мм в количестве 20 000 штук» не соответствует требованиям к функциональным, техническим и качественным характеристикам, установленным в спецификации, техническом задании, а именно: пункту 1 спецификации (Приложение № 1 к Контракту), подпунктам 1.1 (Ширина, миллиметр - «700»), 1.2 (Высота, миллиметр - «800») пункта 2 технического задания (Приложение № 2 к Контракту).

Поставщик в нарушение условий контракта поставил товар в количестве 20 100 штук со следующими характеристиками, не соответствующими условиям Контракта: мешки для мусора черного цвета - 35 упаковок по 250 штук (120 литров) 1015x640мм, 1 упаковка по 100 штук (120 литров) размером 1015x640мм, всего 8 850 штук; мешки для мусора черного цвета - 9 коробок по 50 рулонов, в каждом рулоне по 25 штук (без маркировки) 600x570мм, всего 11 250 штук.

Заказчик уведомил поставщика, что приемка товара приостановлена; просил направить представителя ООО «Мешки» для участия в составлении акта приемки товара по качеству по адресу: 

<

...> А.

13.08.2021 поставщик направил заказчику ответ, в котором указал, что 12.08.2021 в адрес заказчика по контракту был поставлен товар согласно УПД № 976 от 04.08.2021; при сборке продукции на погрузку была допущена ошибка, часть товара была отгружена с иными характеристиками.

В сложившейся ситуации компания ООО «Мешки» предлагает забрать часть поставленного товара и поставить продукцию с правильными техническими характеристиками в срок до 27.08.2021 или расторгнуть договор по соглашению сторон на пакеты черного цвета.

16.08.2021 поставщик направил заказчику письмо, в котором сообщил о невозможности прибытия уполномоченного сотрудника ООО «Мешки» для приемки товара в связи с эпидемиологической обстановкой, связанной с вирусной инфекцией COVID-19.

17.08.2021 заказчик составил акт об установлении расхождения по количеству и качеству при приемке товарно-материальных ценностей, в котором указал количество поставленных поставщиком и принятых заказчиком товаров, а также количество товара, поставленного поставщиком, но не принятого заказчиком. Указанный акт направлен поставщику 17.08.2021.

17.08.2021 заказчик оформил акт приемки-передачи партии товара, в котором указал, что согласно УПД счет-фактура № 697 от 02.06.2021 товар принят Учреждением без замечаний в следующем количестве и ассортименте:

1. Пакет для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов белый, 900 х 1000 мм - 29 000 штук;

2. Пакет для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов желтый, 900x1000 мм - 40 000 штук.

При этом в указанном акте приемки-передачи заказчик рассчитал пени за просрочку исполнения обязательств по контракту.

18.08.2021 заказчик оплатил поставщику поставленную партию принятого Заказчиком товара (платежное поручение № 4745 от 18.08.2021 на сумму 244 718,60 рублей с учетом удержания суммы пени в размере 2301,40 рублей от общей суммы 247 020,00 рублей, подлежащей оплате за поставленную партию товара).

18.08.2021 заказчик письмом сообщил поставщику о возможности вывоза товара, неудовлетворяющего условиям контракта и не подлежащего приемке, с учетом режима работы Учреждения.

18.08.2021 поставщик направил заказчику письмо, вместе с которым вернул подписанный со стороны общества акт об установлении расхождения по количеству и качеству при приемке товарно-материальных ценностей от 17.08.2021, согласившись с выявленными недостатками в процессе приемки по количеству и качеству поставленного товара, а также повторно предложил расторгнуть Контракт по соглашению сторон.

19.08.2021 заказчик направил поставщику письмо исх. № 01-13/888, в котором указал, что не может удовлетворить просьбу общества о расторжении контракта по соглашению сторон, так как, вследствие неисполнения ООО «Мешки» своих обязательств по контракту, в том числе с момента надлежащего уведомления общества о принятом Учреждением решении об одностороннем расторжении контракта и предоставленного десятидневного срока на устранение нарушений контракта, указанный Контракт является расторгнутым с 14.08.2021.

При этом, заказчик, с учетом сохранившейся потребности в поставке товара по Контракту, предложил заключить договор в рамках Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» на поставку пакетов для сбора, хранения и транспортировки медицинских отходов класса А 700мм х 800 мм по цене за единицу с НДС 1,01 рублей в количестве 20 000 штук.

Управлением в ходе рассмотрения дела установлено, что с момента принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, в том числе с момента надлежащего уведомления общества о принятии заказчиком такого решения и до момента вступления указанного решения в силу, ООО «Мешки» не были предприняты все возможные меры, направленные на добросовестное исполнение условий контракта, устранение нарушений условий контракта, послуживших основанием для принятия заказчиком указанного решения.

Следовательно, на момент рассмотрения обращения заказчика о размещении информации об ООО «Мешки» в реестре недобросовестных поставщиков, решение об одностороннем отказе от исполнения контракта вступило в законную силу и контракт является расторгнутым.

Между тем, ООО «Мешки» не представлено доказательств, свидетельствующих о невозможности надлежащим образом исполнить обязанность по выполнению условий контракта.

Согласно пункту 1 статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

На основании пункта 2 статьи 450.1 ГК РФ в случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным.

Статьей 309 ГК РФ установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно пункту 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Заключенный сторонами контракт по своей правовой природе является договором поставки, отношения по которому регулируются главой 30 ГК РФ и Законом № 44-ФЗ.

Пунктом 1 статьи 525 ГК РФ предусмотрено, что поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд.

В силу статьи 526 ГК РФ по государственному или муниципальному контракту на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.

На основании пункта 2 статьи 525 ГК РФ к отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки (статьи 506 - 522), если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса.

В соответствии со статьей 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 523 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускается в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450 ГК РФ). Нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях: поставки товара ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок; неоднократного нарушения сроков поставки товара.

Таким образом, в силу вышеприведенных положений ГК РФ, условие о сроках поставки товара, а так же соответствия характеристик, качества поставляемого товара требованиям, предъявляемым Заказчиком, является существенным для договора поставки.

Договор поставки считается измененным или расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, если иной срок расторжения или изменения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон (пункт 4 статьи 523).

Учитывая то обстоятельство, что предметом контракта в настоящем случае являлась поставка товаров, то в контексте Постановления Президиума ВАС РФ 14.02.2012 № 12632/11 предмет договора поставки, а также количество поставляемого товара относятся к существенным условиям такого договора.

При таких обстоятельствах, следует признать, что не поставка предусмотренного контрактом товара, в том числе надлежащего качества в установленный срок является нарушением существенных условий контракта, и нарушение данных условий контракта фактически не позволило заказчику получить требуемый результат в установленные сроки.

Своим бездействием ООО «Мешки» не обеспечило соблюдение прав заказчика относительно условий исполнения контракта, в рамках которого предусматривалось эффективное использование бюджетных средств в предусмотренном законодательством порядке и в установленные сроки, что привело к нарушению публичных интересов в правоотношениях по исполнению контракта.

Суд приходит к выводу о наличии правовых оснований для принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта; решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не противоречит закону и является обоснованным.

Согласно пунктам 1-3 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства, либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

Согласно пункту 3 статьи 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Таким образом, статья 401 ГК РФ устанавливает критерии, при которых то или иное обстоятельство может быть признано обстоятельством непреодолимой силы.

Верховным Судом Российской Федерации в постановлении Пленума от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» дано толкование содержащемуся в ГК РФ понятию обстоятельств непреодолимой силы.

Так, в пункте 8 названного постановления разъяснено, что в силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный, непредотвратимый при данных условиях и внешний по отношению к деятельности должника характер.

Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях.

Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий, т.е. одной из характеристик обстоятельств непреодолимой силы (наряду с чрезвычайностью и непредотвратимостью) является ее относительный характер.

Не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, наступление которых зависело от воли или действий стороны обязательства, например, отсутствие у должника необходимых денежных средств, нарушение обязательств его контрагентами, неправомерные действия его представителей.

С учетом изложенного, Управление пришло к правильному выводу об отсутствии доказательств, свидетельствующих о невозможности обществом надлежащим образом и в установленные сроки исполнить условия контракта, доказательств обратного обществом в материалы дела не представлено.

Поскольку в установленный законом 10-дневный срок с момента получения уведомления в соответствии с частями 13,14 статьи 95 Закона № 44-ФЗ исполнитель указанные недостатки не устранил, с его стороны в течение всего исполнения контракта наблюдались многочисленные нарушения, контракт считается расторгнутым, о чем в ЕИС размещена соответствующая информация.

При таких обстоятельствах доказательств создания заказчиком препятствий обществу при исполнении контракта, не позволивших ему исполнить надлежащим образом требования законодательства и условия контракта, в Тульское УФАС России ООО «Мешки» не представлено; не представлено таких доказательств при рассмотрении настоящего дела.

При этом необходимо отметить, что возможность принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом, является правом исполнителя и закреплено за последним частью 19   статьи 95 Закона № 44-ФЗ. Однако последний таким правом не воспользовался.

Суд соглашается с доводом управления о том, что отношения по заключению договора (контракта) носят гражданско-правовой характер, поэтому в рассматриваемом случае ООО «Мешки» обязано было доказать, что при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, он принял все меры для надлежащего исполнения контракта. Являясь лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, именно ООО «Мешки» несет ответственность за неисполнение контракта, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (статья 401 ГК РФ).

Доказательств наличия вышеупомянутых фактов обществом в материалы дела не представлено.

При изложенных обстоятельствах, факт неисполнения ООО «Мешки» обязательств по контракту без уважительных причин является доказанным, и, следовательно, довод общества о создании заказчиком препятствий при исполнении контракта является недоказанным и, как следствие, несостоятельным.

Кроме того, участие общества в электронном аукционе является добровольным и на стадии заключения контракта ООО «Мешки» были известны условия контракта. При этом ООО «Мешки» должно было оценить все риски исполнения контракта на стадии принятия решения об участии в конкурентной процедуре. Следовательно, подавая заявку на участие в электронном аукционе, ООО «Мешки» оценило свои возможности по исполнению контракта и согласилось со всеми его условиями.

В случае несогласия с какими-либо условиями электронного аукциона и подлежащего впоследствии заключению контракта общество вправе было не принимать участие в аукционе либо, в случае возникновения вопросов, связанных с содержанием аукционной документации, вправе направить заказчику запрос о разъяснении положений документации.

При этом такой запрос может быть направлен в случаях, если аукционная документация содержит противоречия, неточности, ошибки либо в ней отсутствует информация, необходимая для подготовки заявки на участие в аукционе.

На основании изложенного, суд приходит к выводу о том, что доказательств, свидетельствующих о невозможности надлежащим образом и в установленные сроки исполнить обязанность по выполнению условий контракта, в материалы дела ООО «Мешки» не представлено.

Частью 16 статьи 95 Закона № 44-ФЗ установлено, что информация о поставщике (подрядчике, исполнителе), с которым контракт был расторгнут в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта, включается в установленном настоящим Федеральным законом порядке в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Согласно части 2 статьи 104 Закона в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Кроме того, в соответствии с пунктом 15 Постановления Правительства РФ от 30.06.2021 № 1078 «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации» орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных подпунктом «а» пункта 13 настоящих Правил:

а) выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятию заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе;

б) заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта;

в) поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие:

принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта;

надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Между тем, таких обстоятельств, предусмотренных пунктом 15 Постановления    № 1078, Управлением не выявлено, в связи с чем, у Управления не имелось законных оснований для принятия решения об отказе во включении информации об ООО «Мешки» в реестр недобросовестных поставщиков.

С учетом изложенных обстоятельств, суд приходит к выводу о законности и обоснованности оспариваемого решения Тульского УФАС и об отсутствии нарушений прав и законных интересов заявителя, в связи с чем правовые основания для отмены решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области от 23.08.2021 по делу № 071/06/104-707/2021 о включении сведений относительно ООО «Мешки» в реестр недобросовестных поставщиков отсутствуют.

Включение общества в реестр недобросовестных поставщиков не подавляет экономическую самостоятельность и инициативу общества, не ограничивает чрезмерно его право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, а также право частной собственности и в данном случае не препятствует осуществлению хозяйственной деятельности общества.

Доводы заявителя, приведенные в обоснование позиции по спору, судом не принимаются, как основанные на ошибочном толковании приведенных норм действующего законодательства и противоречащие фактическим обстоятельствам дела. 

Принимая во внимание отсутствие совокупности условий, предусмотренных статьей 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд отказывает в удовлетворении требований заявителя. 

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «Мешки» отказать.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины отнести на заявителя.

Решение может быть обжаловано в Двадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Тульской области в месячный срок со дня его принятия.

 

Судья                                                                                                     Н. А. Рыжикова