АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ

414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6

Тел/факс (8512) 48-23-23, E-mail: astrahan.info@arbitr.ru

http://astrahan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А06-9404/2023

г. Астрахань

28 декабря 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена  28 декабря 2024 года

Арбитражный суд Астраханской области в составе судьи    Сафронова Ф.В. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Урбан Т.Э., 

 рассмотрев в судебном заседании с использованием системы вебконференц-связи дело по заявлению ООО "Биомин" к Астраханской таможне о признании недействительными Решений Астраханской таможни о классификации товара от 28.06.2023 №№ РКТ-10311000-23/000087 - РКТ-10311000- 23/000131, и принятых на их основании Решений от 28.06.2023 и от 29.06.2023 о внесении изменений и дополнений в декларации на товар, внесенные после выпуска товара; об обязании устранить допущенные нарушения прав и законных интересов, возвратив из бюджета незаконно списанные денежные средства в сумме 20 064 844 руб. и пеней в сумме 4 068 908,03 руб.

при участии: 

от заявителя: ФИО1, представитель по доверенности от 09.01.2024 №001, адвокат (участие представителя в онлайн режиме посредством веб-конференцсвязи);

от заинтересованного лица: ФИО2, представитель по доверенности от 09.01.2024 №07-24/00060 (диплом), ФИО3, представитель по доверенности от 18.12.2024 № 07-24/19141

Общество с ограниченной ответственностью "Биомин" (далее – ООО «Биомин» Общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Астраханской таможне (далее - Астраханская таможня, таможенный орган) о признании недействительными Решений Астраханской таможни о классификации товара от 28.06.2023 №№ РКТ-10311000-23/000087 - РКТ-10311000-23/000131, и принятых на их основании Решений от 28.06.2023 и от 29.06.2023 о внесении изменений и дополнений в декларации на товар, внесенные после выпуска товара и обязании устранить допущенные нарушения прав и законных интересов, возвратив из бюджета незаконно списанные денежные средства в сумме 20 064 844 руб. и пеней в сумме 4 068 908,03 руб.

В судебном заседании представитель заявителя на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил заявленные требования в части обязания устранить допущенные нарушения прав и законных интересов, возвратив из бюджета незаконно списанные денежные средства в сумме 20 064 844,01 руб. и пеней в сумме 4 068 908,03 руб.

            Судом уточнения приняты в порядке статьи 49 АПК РФ.

В судебном заседании представитель заявителя требования поддержал в полном объеме, по основаниям, изложенным в заявлении и пояснениях суду.

Представители Астраханской таможни с заявленными требованиями не согласились по основаниям, изложенным в  отзыве и пояснениях суду.

Выслушав стороны, исследовав материалы дела, суд

УСТАНОВИЛ:

ООО «Биомин» в 2020 году в рамках Контракта № 1/2016 от 23.11.2015 с компанией Biomin GmbH (Австрия) ввезло на таможенную территории РФ товар - кормовые добавки, «продукты для кормления животных прочие... прочие»: Микофикс Плюс 3.Е, Микофикс Селект 3.Е, Микофикс Плюс 5.0, Микофикс Селект 5.0, (далее - кормовые добавки или Микофиксы).

Ввозимые товары были продекларированы по от 28 июня 2023 г. №№ РКТ-10311000-23/000087, РКТ-10311000-23/000088, РКТ-10311000-23/000089, РКТ-10311000-23/000090, РКТ-10311000-23/000091, РКТ-10311000-23/000092, РКТ-10311000-23/000093, РКТ-10311000-23/000094, РКТ-10311000-23/000095, РКТ-10311000-23/000096, РКТ-10311000-23/000097, РКТ-10311000-23/000098, РКТ-10311000-23/000099, РКТ-10311000-23/000100, РКТ-10311000-23/000101,РКТ-10311000-23/000102, РКТ-10311000-23/000103, РКТ-10311000-23/000104, РКТ-10311000-23/000105, РКТ-10311000-23/000106, РКТ-10311000-23/000107,РКТ-10311000-23/000108, РКТ-10311000-23/000109, РКТ-10311000-23/000110, РКТ-10311000-23/000111, РКТ-10311000-23/000112, РКТ-10311000-23/000113, РКТ-10311000-23/000114, РКТ-10311000-23/000115, РКТ-10311000-23/000116, РКТ-10311000-23/000117, РКТ-10311000-23/000118, РКТ-10311000-23/000119, РКТ-10311000-23/000120,  РКТ-10311000-23/000121,  РКТ-10311000-23/000122, РКТ-10311000-23/000123,  РКТ-10311000-23/000124,  РКТ-10311000-23/000125,  РКТ-10311000-23/000126,  РКТ-10311000-23/000127,  РКТ-10311000-23/000128,  РКТ-10311000-23/000129,  РКТ-10311000-23/000130,  РКТ-10311000-23/000131  (далее- Спорные ДТ)

При декларировании кормовых добавок марки «Mycofix» Обществом определен код ТН ВЭД ЕАЭС - 2309 90 960 9.

В соответствие с инструкциями по применению в графе 31 деклараций указано, что Кормовые добавки предназначены для инактивации микотоксинов в кормах сельскохозяйственных животных, в том числе птиц. В своем составе содержат бентонит, диатомовую землю, инактивированные дрожжи, фумонизин эстераза, трихоспорон икотоксиниваранс (BIOMIN MTV), бурые водоросли и экстракт росторопши.

При ввозе кормовых добавок Обществом была применена льгота по НДС как для продуктов, используемых для кормления животных в соответствие со статьей 164 НК РФ и Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 № 908 (с изменениями), НДС рассчитан и уплачен по ставке 10 %.

Таможенным органом в период 22 февраля 2023 года была проведена камеральная проверка достоверности сведений, заявленных в таможенной декларации и (или) содержащихся в документах, подтверждающих сведения, заявленные в таможенной декларации в отношении 45 спорных деклараций на товар.

По результатам проверки таможенным органом был составлен акт камеральной таможенной проверки № 10311000/210/180523/А000041 от 18.05.2023 (Т. 2 л.д.127-152), который получен Обществом 08.06.2023.

Согласно акту, кормовые добавки, ввезенные по спорным декларациям, должны классифицироваться не в подсубпозиции 2309 90 960 9 ТН ВЭД ЕАЭС как «продукты кормления животных прочие…» как заявлено Обществом (ставка ввозной таможенной пошлины 5%, ставка НДС 10%), а - в 2508 10 0000 ТН ВЭД ЕАЭС как бентонит (ставка ввозной таможенной пошлины 5%, ставка НДС 20%).

Согласно предварительному расчету таможенного органа, общая сумма подлежащих доплате  таможенных платежей, составляет 20 064 844, 01 руб.

Не согласившись с выводами, указанными в акте, Общество направило в Астраханскую таможню возражения на акт от 15.06.2023 (Т. 2 л.д.155-163).

По результатам рассмотрения возражений таможенным органом были приняты решения о классификации товара в отношении 45-ти спорных деклараций, согласно которым кормовые добавки на основании Основных правил интерпретации 3(б) и 6 ТН ВЭД классифицированы в товарной позиции

-  2508 Глины прочие (исключая вспученные глины товарной позиции 6806), андалузит, кианит и силлиманит, кальцинированные или некальцинированные; муллит; земли шамотные или динасовые)

-  по коду ТНВЭД ЕАЭС 2508 10 0000 - бентонит.

По мнению таможенного органа, классификация кормовых добавок марки «Mycofix» в товарную позицию 2309 ТН ВЭД ЕАЭС невозможна, поскольку данные товары не получены в результате переработки продуктов растительного или животного происхождения, как это предусмотрено примечанием № 1 к товарной группе 23 ТН ВЭД ЕАЭС; не содержат питательных веществ; вводятся в корм дозированно (500 грамм на 2 тонны корма), что не позволяет применять данную кормовую добавку как полноценный корм; инактивируют микотоксины, не всасываясь в организм животного (попадая в ротовую полость с кормом начинают свое действие, которое продолжается в ЖКТ и выводится естественным путем со связанными микотоксинами, не всасываясь и не оставаясь в организме животного, то есть не питая его).

Применяя последовательно ОПИ, таможенный орган пришел к выводу о необходимости отнесения рассматриваемых товаров в товарную субпозицию 2508 10 ТН ВЭД ЕАЭС по бентониту, придающему кормовым добавкам марки «Mycofix» основное свойство адсорбции на основании ОПИ № 3 (б), № 6 и положений пункта (VIII) Пояснений к ОПИ № 3 (б).

Также таможенным органом на основании решений о классификации товара были приняты решения о внесении изменений и дополнений в декларации на товар, внесенные после выпуска товара, и созданы корректировочные декларации, согласно которым Обществу надлежало доплатить НДС до ставки 20 % в общей сумме 20 064 844, 00 рублей.

Сумма НДС в размере 20 064 844, 00 рублей, а также пени в сумме 4 068 908,03 рублей Обществом уплачены в бюджетную систему (отчеты ФТС РФ о расходовании денежных средств, внесенных в качестве авансовых платежей,  за июль 2023 года).

Не согласившись с вынесенными решениями таможенного органа, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 20 ТК ЕАЭС таможенный орган осуществляет классификацию товаров в случае выявления таможенным органом как до, так и после выпуска товаров их неверной классификации при таможенном декларировании. В этом случае таможенный орган принимает решение о классификации товаров.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД ЕАЭС всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности).

Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позиция ТН ВЭД ЕАЭС в соответствии с Основным правилами интерпретации (далее - ОПИ) ТН ВЭД ЕАЭС.

В соответствии с правилом 1 ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД ЕАЭС осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с правилами 2 (а), 2 (б), 3(а), 3 (б), 3 (в), 4, 5, 6 ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС.

Основанием для вывода о неправомерности оспариваемых в суде решений о классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС является неправильная классификация товара таможенным органом.

            Из материалов дела усматривается, что спор между Обществом и таможней касается отнесения спорного товара к различным товарным позициям ТН ВЭД ЕАЭС: 2309 или 2508.

Согласно Примечанию 1 к товарной группе 25 ТН ВЭД ЕАЭС, если в контексте или в примечании 4 к данной группе не оговорено иное, то в данную группу включаются только продукты сырые или промытые (в том числе с применением химических веществ, удаляющих примеси без изменения структуры продукта), раздробленные, размолотые, превращенные в порошок, просеянные, обогащенные путем флотации, магнитной сепарации или с использованием других механических или физических процессов (за исключением кристаллизации). Продукты, подвергнутые обжигу, кальцинированию, полученные смешиванием или обработанные способами, не указанными в каждой товарной позиции, в данную группу не включаются.

Продукты данной группы могут содержать добавки пылеподавляющего агента при условии, что это не изменяет свойств продукта, делая его пригодным скорее для специфического, чем для обычного применения.

Таким образом, продукты, подвергнутые обжигу, кальцинированию, полученные смешиванием или обработанные способами, в данную группу 25 не включаются.

Между тем, спорные кормовые добавки, как видно из Инструкций по применению, являются смесями органических и неорганических веществ, соотношение которых в процентах варьируется в зависимости от наименования добавки.

Следовательно, согласно положениям ОПИ 1, которое подлежит применению в первую очередь, спорные кормовые добавки, как продукты, полученные смешиванием различных веществ минерального и органического происхождения, не могут быть классифицированы ни по одному из кодов группы 25 ТН ВЭД ЕАЭС, в том числе по коду 2508 10 как бентонит в силу Примечания к группе 25, согласно которому продукты, полученные смешиванием, в данную товарную группу не включаются.

При этом, товарная позиция 2309 ТН ВЭД ЕАЭС, в соответствии с которой задекларированы проверяемые товары, включает: продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки.

Согласно решению Комиссии Таможенного союза от 18.06.2010 № 317 "О применении ветеринарно-санитарных мер в Евразийском экономическом союзе" под кормовыми добавками и кормами понимают продукты растительного, животного, минерального, химического и микробиологического происхождения, включая их смеси, используемые для кормления животных всех видов или как компоненты для производства кормов.

Кормовые добавки - это ингредиенты, которые оказывают влияние как на технологичность использования тех или иных компонентов корма, так и на усвояемость питательных веществ непосредственно в организме животных, согласно общему описанию. Кормовые добавки для сельскохозяйственных животных - это специальные дополнительные средства, используемые ежедневно в комплексе с основным рационом питания. Как правило, их используют для птицы, крупного рогатого скота, свиней и т.д. Главная цель - это регулирование пропорций и количества питательных веществ в корме, а также включения биологически активных компонентов.

Статья 11.1 Закона РФ от 14.05.1993 № 4979-1 "О ветеринарии", содержит требование государственной регистрации кормовых добавок, которые используются для целей обогащения рациона животных недостающими питательными веществами, улучшения усвоения питательных веществ, повышения продуктивности животных, улучшения потребительских свойств кормов и продуктов животноводства, нормализации обмена веществ животных.

Перечень указанных добавок утвержден Распоряжением Правительства РФ от 28.12.2021 № 3920-р "Об утверждении перечня кормовых добавок, которые используются для целей обогащения рациона животных недостающими питательными веществами, улучшения усвоения питательных веществ, повышения продуктивности животных, улучшения потребительских свойств кормов и продуктов животноводства, нормализации обмена веществ животных и перечня видов исследований в области безопасности применения кормовой добавки в зависимости от целей использования такой кормовой добавки".

В данном перечне в пункте 14 поименованы сорбенты микотоксинов и бактериальных токсинов.

В соответствии с Инструкциями производителя по применению спорных добавок:

"Кормовая добавка «Микофикс Плюс 3.Е» для адсорбции микотоксинов в кормах применяется в рационах сельскохозяйственных животных, птиц, в виде порошка серовато-желтого цвета, не растворимый в воде, в состав которой входит минеральный сорбент - диатомовая земля (25 + 2%), бентонит (38 + 2%), инактивированные дрожжевые клетки Saccharomyces cerevisiae (30 + 2%), финогенные вещества - экстракт росторопши (2 + 2%), финофитивые вещества -бурая водоросль Ascophytlum nodosum (5 + 0,5%).

"Кормовая добавка «Микофикс Селект 3.Е» для адсорбции микотоксинов в кормах применяется в рационах сельскохозяйственных животных, птиц, в виде порошка бежево-серого цвета, не растворимый в воде, в состав которой входит минеральный сорбент - диатомовая земля (30 - 32%), бентонит (40 - 42%), инактивированные дрожжевые клетки Saccharomyces cerevisiae (15-16%), финогенные вещества - экстракт росторопши (10-11%), финофитивые вещества -бурая водоросль Ascophytlum nodosum (5-5,5%).

"Кормовая добавка «Микофикс Плюс 5.0» для инактивации микотоксинов в кормах применяется в рационах сельскохозяйственных животных, птиц, в виде порошка бежево-серого цвета, не растворимый в воде, в состав которой входит бентонит (46%), диатомовая земля - 15%, инактивированные дрожжевые клетки Saccharomyces cerevisiae (25%), Trichosporon mycotoxinivorans (Biomin MTV) - 5%, фумонизин эстераза - 0,5%, Coriabakteriaceae (Biomin BBSH 797) - 2,5 х 10 КОЕ и вспомогательные вещества: бурая водоросль Ascophytlum nodosum (5 %), финогенные вещества - экстракт росторопши (3,5%).

"Кормовая добавка «Микофикс Селект 5.0» инактивации микотоксинов в кормах применяется в рационах сельскохозяйственных животных, птиц, в виде порошка бежево-серого цвета, не растворимый в воде, в состав которой входит бентонит (65%), диатомовая земля - (21%), инактивированные дрожжевые клетки Saccharomyces cerevisiae (5%), фумонизин эстераза - 0,5%, Coriabakteriaceae (Biomin BBSH 797) - 2,5 х 10 КОЕ и вспомогательные вещества: бурая водоросль Ascophytlum nodosum (5 %), финогенные вещества - экстракт росторопши (3,5%).

Россельхознадзором спорные товары внесены в Государственный реестр кормовых добавок, выданы свидетельства о государственной регистрации указанных кормовых добавок для животных:

-       свидетельство от 24.06.2013 № ПВИ-2-5.8/02452, согласно которому, ввезенный товар «Микофикс Селект 3.Е» в виде порошка является кормовой добавкой, предназначенной для адсорбции микотоксинов в кормах для сельскохозяйственных животных, в том числе птиц (т. 1 л.д. 52), срок действия - бессрочно;

-       свидетельство от 06.05.2017 № ПВИ-2-2.17/04926, согласно которому, ввезенный товар «Микофикс Плюс 5.0» в виде порошка является кормовой добавкой, предназначенной для инактивации микотоксинов в кормах для сельскохозяйственных животных, в том числе, птиц (т. 1 л.д. 53), срок действия - бессрочно;

-       свидетельство от 06.03.2017 № ПВИ-2-2.17/04925, согласно которому, ввезенный товар «Микофикс Селект 5.0» в виде порошка является кормовой добавкой,   предназначенной  для   инактивации  микотоксинов   в   кормах  для сельскохозяйственных животных, в том числе, птиц (т. 1 л.д. 53), срок действия - бессрочно;

- свидетельство от 12.12.2011 № ПВИ-2-6.6/01992, согласно которому, ввезенный товар «Микофикс Плюс 3. Е» в виде порошка является кормовой добавкой, предназначенной для адсорбции микотоксинов в кормах для сельскохозяйственных животных, в том числе птиц (т. 1 л.д. 52), срок действия - бессрочно.

При декларировании ввезенные спорные товары были отнесены обществом к группе 23 ТН ВЭД ЕАЭС ("Остатки и отходы пищевой промышленности; готовые корма для животных"), товарной позиции 2309 ("Продукты, используемые для кормления животных"), субпозиции 2309 90 ("Прочие продукты, используемые в кормлении животных"), подсубпозиции 2309 90 960 9 - "Прочие" (таможенная пошлина 5%, НДС - 10%).

В соответствии с Примечанием 1 к группе 23 ТН ВЭД в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки.

Исходя из пояснений к ТН ВЭД ЕАЭС, в данную товарную позицию 2309 включаются, подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ, предназначенные:

(1)       для обеспечения животных рациональным и сбалансированнымповседневным рационом (полноценный корм);

(2)    для получения подходящего повседневного рациона путем добавления в хозяйственный (то есть произведенный в хозяйстве) корм органических или неорганических веществ (кормовые добавки); или

(3)    для использования при приготовлении полноценных кормов или кормовых добавок.

В данную товарную позицию включаются продукты, используемые для кормления животных, полученные в результате переработки продуктов растительного или животного происхождения и обработанные до такой степени, что они потеряли основные свойства исходного материала, например, в случае продуктов, полученных из растительных материалов, характерное клеточное строение исходного растительного сырья стало неузнаваемым при рассмотрении под микроскопом.

Подпунктом В раздела II Пояснений к товарной позиции 2309 предусмотрено, что к прочим продуктам, используемым для кормления животных, относятся, в частности, готовые продукты, известные в торговле как "премиксы", которые представляют собой сложные смеси, состоящие из ряда веществ (иногда называемых добавками), состав и соотношение которых изменяются в зависимости от требований животноводства. Эти вещества подразделяются на три группы:

1)       улучшающие пищеварение и обеспечивающие хорошую усвояемость кормов, а также сохраняющие здоровье животных: витамины или провитамины, аминокислоты, антибиотики, противококковые вещества, микроэлементы, эмульгаторы, вкусоароматические добавки и возбудители аппетита и так далее;

2)       предназначенные для предохранения кормов от порчи (особенно жиросодержащих компонентов) до скармливания их животным, такие как стабилизаторы, антиокислители и так далее;

3) являющиеся носителями и состоящие из одного или более органических питательных веществ (маниок или соевая мука тонкого или грубого помола, мелкие крупки, дрожжи, различные отходы пищевой промышленности и так далее) или неорганические вещества (например, магнезит, мел, каолин, соль, фосфаты).

Критерием отнесения ввезенного товара к продуктам, используемым для кормления животных, является его назначение, то есть он (продукт) должен использоваться для кормления животных.

Судом также учитывается, что в рамках рассмотрения аналогичного дела №А06-2376/2023 года, судом первой инстанции определением от 28.12.2023 была назначена комплексная судебная экспертиза, проведение которой было поручено: ООО «Экспертная компания «Ника» и Центральному экспертно-криминалистическому таможенному управлению филиал г. Ростов-на-Дону.

На разрешение экспертов судом были поставлены следующие вопросы:

-    Какую функцию выполняет каждый из компонентов состава кормовых добавок Микофикс Плюс 3.Е, Микофикс Селект 3.Е, Микофикс Плюс 5.0, Микофикс Селект 5.0 Микофикс Секьюр;

             Исходя из сравнительного анализа Инструкций по применению кормовой добавки Микофикс Секьюр (утв. Россельхознадзором 12.05.2022 с Инструкциями по применению на кормовые добавки Микофикс Плюс 3.Е (утв. Россельхознадзором     12.12.2011), Микофикс Селект 3.Е (утв. Россельхознадором 24.06.2013), Микофикс Плюс 5.0 (утв. Россельхознадзором 06.03.2017), Микофикс Селект 5.0 (утв. Россельхознадзором 06.03.2017) придает ли данным кормовым добавкам основное свойство инактивация микотоксинов в кормах с/х животных, в т.ч. птиц) какой-то один компонент или совокупность этих компонентов;

Определить к какой товарной позиции в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности можно отнести товары - кормовые добавки Микофикс Плюс 3.Е, Микофикс Селект 3.Е, Микофикс Плюс 5.0, Микофикс Селект 5.0.

В заключении ООО «Экспертная компания «Ника» от 29 марта 2024 г. № Н-518, выполненного экспертом ФИО4 указано, что каждый из компонентов, входящих в многокомпонентные кормовые добавки, выполняет четко прослеживаемую функцию в общей задаче кормовой добавки по нейтрализации (дезактивации) определенного круга микотоксинов. Поэтому заявленное в Инструкциях на многокомпонентные добавки назначение каждой из кормовых добавок может быть реализовано только в результате комплексного действия всех входящих в добавку компонентов. Что касается кормовой добавки Микофикс Секьюр, то ее единственный компонент Битонит выполняет функцию связывания посредством адсорбции узкого круга микотоксинов, а именно афлатоксинов и отчасти фумонизинов.

Кроме того, в экспертном заключении отражены функции, которые выполняют каждый из компонентов состава кормовых добавок «Микофикс Плюс 3.Е», «Микофикс Селект 3.Е», «Микофикс Плюс 5.0», «Микофикс Селект 5.0», «Микофикс Секьюр»:

-    Бентонит - связывание посредством адсорбции афлатоксинов и отчасти фумонизинов;

- диатомовая земля - связывание посредством адсорбции Т-2 токсина;

-  инактивированные дрожжевые клетки Saccharomyces cerevisiae - частичное связывание афлатоксина B1, охратоксинов и зеараленона. Трофическая (метаболическая) поддержка штамма Trichosporon mycotoxinivorans;

-  Trichosporon mycotoxinivorans (Biomin MTV) - дезактивация зеараленона и охратоксина А;

-  ФИО5 эстераза (FUMzyme, EC 3.1.1.87) - катализ реакции деградации фумонизина B1;

-  Coriabacteriaceae (Biomin BBSH 797) - трансформация микотоксинов группы трихотеценов в нетоксичные метаболиты;

-       Фитогенные вещества (экстракт расторопши) - вспомогательная. Антиоксидантное, противовоспалительное, гепатопротективное действие;

-     Фикофитиновые вещества (бурая водоросль Ascophyllum nodosum) -вспомогательная. Усиление сорбционных способностей бентонита. Обогащение кормовой добавки полезными веществами и микроэлементами.

Также, в экспертном заключении содержится вывод о том, что на основании сравнительного анализа заявленных в инструкциях по применению перечисленных кормовых добавок их свойств и назначения, и состава входящих в добавки компонентов со справочными данными по характеристикам этих компонентов - эксперт приходит к выводу, что многокомпонентным кормовым добавкам («Микофикс Плюс 3. Е», «Микофикс Селект 3. Е», «Микофикс Плюс 5.0», «Микофикс Селект 5.0») основное свойство (инактивация микотоксинов в кормах с/х животных в т. ч. птиц) придает именно совокупность компонентов всех входящих в них компонентов, а не какой-либо из компонентов по отдельности.

Из экспертного заключения Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления № 12406007/0002249 от 29 марта 2024 года, выполненного экспертом Бунчужной А.Б. следует, что согласно справочных данных и с учетом сведений из представленных инструкций по применению товаров, экспертом определены составы кормовых добавок в процентах. 

Также определены функции каждого компонента: 

- Бентонит, инактивированные дрожжевые клетки Saccharomyces cerevisiae (клеточные стенки этих дрожжей) и диатомовая земля (диатомит) обладают свойствами адсорбента; 

- Бурая водоросль Ascophyllum nodosum является фикофитиновым веществом, компенсирующим угнетающие действия микотоксинов на иммунитет; 

- Экстракт расторопши является растительным экстрактом (фитогенное вещество), снижающим гепатотоксическое действие микотоксинов; 

- ФИО5 эстераза отвечает за детоксикацию микотоксина фумонизина B1; 

- Coriabacteriaceae снижает загрязнение кормов микотоксином дезоксиваленинолом.

Кроме того, из экспертного заключения Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления следует, что исходя из сравнительного анализа представленных на исследование инструкций по применению кормовых добавок установлено:

- иноктивация микотоксинов в кормах происходит благодаря наличию в составе двух составляющих - минеральной и органической. Связывание микотоксинов происходит благодаря принципу адсорбции, который базируется на действии гидрационных поверхностей, формируемых адсорбентом, а именно бентонитом, диатомовой землей, инактивированными дрожжевыми клетками Saccharomyces cerevisiae.

Также, в экспертном заключении Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления указано, что определение к какой товарной позиции относится тот или иной товар и определение классификационного кода товара по ТН ВЭД, относится к компетенции должностных лиц таможенного органа осуществляющих классификацию товара. В компетенцию таможенного эксперта входит определение соответствия характеристик товара требованиям примечаний и пояснений к ТН ВЭД ЕАЭС.

Кроме того, из экспертного заключения Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления следует вывод о том, что исходя из компонентного состава и функций, выполняемых каждым компонентом, рассматриваемые товары не соответствуют характеристикам, указанным в примечании к группе 23 ТН ВЭД ЕАЭС. В товарную позицию 2309 ТН ВЭД ЕАЭС включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основное свойство исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки. Наиболее соответствуют для рассматриваемых товаров характеристики, указанные в примечаниях и пояснениях к ТН ВЭД ЕАЭС, относящиеся к основному компоненту состава: продукты минерального происхождения не относящихся к активированным бентонитам.

При этом суд в рамках рассмотрения дела № А06-2376/2023 указал, что:

- экспертом Бунчужной А.Б. не был дан четкий ответ на второй вопрос экспертизы: «Придает ли данным кормовым добавкам основное свойство инактивация микотоксинов в кормах с/х животных, в т.ч. птиц какой-то один компонент или совокупность этих компонентов?».

Также, в выводах, которые сделаны экспертом Бунчужной А.Б по второму вопросу экспертизы, среди прочих действующих веществ такие компоненты товара как фумонизин эстераза и Coriabacteriaceae (коринебактерии) не указаны, в связи с чем, названное заключение по второму вопросу экспертизы, правомерно признано судом первой инстанции неполным.

- экспертное заключение Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления № 12406007/0002249 от 29 марта 2024 года по третьему вопросу экспертизы сделано без применения ОПИ ТН ВЭД, что противоречат правилам классификации товара по ТН ВЭД.

Принимая во внимание результаты проведенных в рамках дела № А06-2376/2023 судебных экспертиз, пояснений лиц, участвующих в деле, суд пришел к выводу о необоснованной классификации спорного товара таможенным органом по коду 2508 10 как бантонит.

Согласно части 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Астраханская таможня в ходе рассмотрения дела настаивала на необходимости отнесения рассматриваемых товаров в товарную субпозицию 2508 10 ТН ВЭД ЕАЭС по бентониту, придающему кормовым добавкам марки «Mycofix» основное свойство адсорбции на основании ОПИ № 3 (б), № 6 и положений пункта (VIII) Пояснений к ОПИ № 3 (б).

Однако, наличие в составе спорных товаров бентонита не свидетельствует о том, что сами кормовые добавки должны быть отнесены к бентониту, что уже было установлено в рамках дела №А06-2376/2023.

При этом, из экспертного заключения ООО «Экспертная компания Ника» от 29 марта 2024 г. № Н-518 следует, что бентонит (бентонитовая глина) является природным глинистым минералом, по своему основному составу представляет собой гидроалюмосиликат. Бентониты обладают свойством разбухать при гидратации (в 14-16 раз). В ограниченном пространстве при свободном разбухании в присутствии воды образуют плотный гель, препятствующий дальнейшему проникновению влаги. Это свойство, а также нетоксичность, химическая стойкость и его смазывающие свойства делают его незаменимым в промышленном производстве, строительстве и многих других сферах применения. 

К группе бентонитов относят тонкодисперсные глины, которые состоят не менее чем на 70% из минералов, относящихся к группе смектитов (бейделлита, монтмориллонита, нонтронита, гекторита и сапонита). Минералы этой группы обладают высокой термической устойчивостью, связующей способностью, а также каталитической и адсорбционной активностью. В частности доказана эффективность применения бентонита в качестве биологически активной добавки к корму сельскохозяйственных животных, содержащей до 70 незаменимых микроэлементов, регулярное поступление которых в организм абсолютно необходимо для его нормального функционирования. Применение такой добавки улучшает обмен веществ в организмах животных и повышает их продуктивность. Обладая высоким адсорбционным действием, бентониты сорбируют на своей поверхности токсины, радионуклиды, соли тяжелых металлов, локализованные в желудочно-кишечном тракте. Высокая поглотительная способность природных минералов оказывает благоприятное влияние на процессы пищеварения и всасывания, нормализацию перестальтики кишечника у животных, поддерживая в пищеварительном тракте оптимальной плотности и величины рН среды.

Суд отмечает, что в заключение ООО «Экспертная компания «Ника» от 29 марта 2024 г. № Н-518 по второму вопросу экспертизы показана роль каждого компонента спорных кормовых добавок в общей задаче по нейтрализации (дезактивации) определенного круга микотоксинов, на основании чего установлено, что основное свойство спорных кормовых добавок (инактивация микотоксинов в кормах с/х животных) определяется совокупностью всех компонентов, а не каким-то одним компонентом.

Вследствие чего, применение положений ОПИ 3(б) является неправомерным, а основанная на этом классификация спорного товара по коду 2508 10 как бентонита - ошибочной.

Из Пояснений к товарной позиции 2309 ТН ВЭД следует, что в данную товарную позицию включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ, предназначенные: (1) для обеспечения животных рациональным и сбалансированным повседневным рационом (полноценный корм); (2) для получения подходящего повседневного рациона путем добавления в хозяйственный (то есть произведенный в хозяйстве) корм органических или неорганических веществ (кормовые добавки); (3) для использования при приготовлении полноценных кормов или кормовых добавок.

Готовые продукты в свою очередь подразделяются на полноценный корм (пункт (А) Пояснений к товарной позиции 2309 ТН ВЭД), на кормовые добавки -готовые продукты для дополнения (сбалансирования) хозяйственных, то есть произведенных в хозяйстве кормов (пункт (Б) Пояснений), и на готовые продукты, используемые для приготовления полноценных кормов или кормовых добавок, описанных выше в пунктах (А) и (Б) (пункт (В) Пояснений), в том числе продукты, известные в торговле как «премиксы», которые представляют собой сложные смеси, состоящие из ряда веществ (иногда называемых добавками), состав и соотношение которых изменяются в зависимости от требований животноводства.

Эти вещества подразделяются на три группы:

-      вещества, улучшающие пищеварение и обеспечивающие хорошую усвояемость кормов, а также сохраняющие здоровье животных: витамины или провитамины, аминокислоты, антибиотики, противококковые вещества, микроэлементы, эмульгаторы, вкусо-ароматические добавки и возбудители аппетита и т. д.

-      вещества, предназначенные для предохранения кормов от порчи (особенно жиросодержащих компонентов) до скармливания их животным, такие как стабилизаторы, антиокислители и т.д.

-      вещества, являющиеся носителями и состоящие из одного или более органических питательных веществ или неорганические вещества.

Согласно заключения специалистов АНО «Судебный эксперт» от 04.12.2019 № 928/19, также представленного заявителем, установлено, что спорные товары являются готовыми продуктами для кормления животных, поскольку перед применением не требует какой-либо химической, термической, механической или иной обработки, и могут скармливаться животным как в смеси с основным кормом, так и в чистом виде с соблюдением пропорций, установленных инструкциями по их применению.

Согласно инструкциям по применению спорные товары представляют собой сложные смеси, используемые для инактивации микотоксинов в кормах сельскохозяйственных животных, в том числе птиц. Инактивация микотоксинов в кормах осуществляется благодаря наличию в их составе двух составляющих -минеральной и органической. Растительные экстракты снижают гепатотоксическое действие микотоксинов, а фикофитиновые вещества компенсируют угнетающее действие микотоксинов на иммунитет.

Негативными последствиями размножения в кормовом сырье плесневых грибов являются снижение питательности корма, ухудшение его вкусоароматических качеств, токсическое действие на животных и птицу, приводящее к снижению продуктивности, задержке роста и гибели. Спорные товары, инактивируя микотоксины в кормах за счет минеральной составляющей и инактивированных дрожжей, и снижая гепатотоксическое действие за счет растительных экстрактов, сохраняют здоровье животных (Исследование ООО «РегНива» от 19.07.2023, заключение специалистов АНО «Судебный эксперт» от 29.01.2020 № 36/20).

Материалами дела подтверждено, что спорные товары отвечают критериям, установленным Пояснениями к пункту (В) «премиксы», являются готовыми продуктами для кормления животных, представляют собой сложные смеси органических и неорганических веществ, их применение направлено на сохранение здоровья животных за счет инактивации микотоксинов в кормах.

Согласно Примечаниям к товарной позиции 2309 в нее включаются продукты, используемые для кормления животных, полученные в результате переработки продуктов растительного или животного происхождения и обработанные до такой степени, что они потеряли основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов их переработки.

Критерий «полученные в результате переработки сырья растительного и животного происхождения» - не является исключительным, то есть обязательным, поскольку из текста Пояснений к товарной позиции 2309 90 ТН ВЭД ЕАЭС следует, что в нее могут включаться также непосредственно части растений, например, зерно злаков, полусахарная кормовая свекла, солома, семена бобовых овощей, не подвергнутые переработке до такой степени, что они утратили свойства основного материала, и продукты минерального происхождения, например, магнезит и соль.

Кроме того, спорные товары согласно материалам дела содержат в своем составе компоненты растительного происхождения (экстракт расторопши и бурые водоросли), полученные в результате переработки растительного сырья до такой степени, что они утратили свойства основного материала (п. 5 выводов в заключении таможенного эксперта от 14.06.2023 №12403002/0012052, п. 4 выводов заключении таможенного эксперта от 09.02.2023 № 2406007/0000998).

Также, судом установлено, что классификация спорного товара по коду 2309 90 960 9 ТН ВЭД ЕАЭС подтверждена и вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Псковской области от 25.02.2021 по делу №№А52- 5099/2019.

Постановлением Правительства № 908 от 31.12.2004 утвержден перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации.

В Примечании 1 к Постановлению Правительства № 908 указано, что для целей настоящего перечня следует руководствоваться кодом ТН ВЭД ЕАЭС и наименованием товара.

В указанный перечень включены "Продукты, используемые для кормления животных 2309 9 (в том числе корма растительные, корма животные сухие, премиксы, кормовые добавки, комбикорма, концентраты белково-витаминно-минеральные, концентраты  амидовитаминно-минеральные, концентраты и смеси кормовые) (кроме продуктов, предназначенных для кормления декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак, декоративных грызунов и рептилий)".

При этом, до 1 апреля 2019 года в числе Продуктов, используемых для кормления животных 2309 9 премиксы и кормовые добавки не были прямо поименованы, что и вызывало споры именно относительно ставки НДС, но не классификации товара.

Кормовые добавки, идентичные спорным товарам, были ввезены на таможенную территорию до 1 апреля 2019 года, то есть до того момента, когда в льготный перечень к коду 2309 9 были прямо включены премиксы и кормовые добавки.

Решение Арбитражного суда Псковской области по делу №А52-5099/2019 о правомерности применения Обществом льготной ставки НДС 10% принято в силу того, что спорные Кормовые добавки соответствуют льготному перечню не только по коду 2309 90 ТН ВЭД ЕАЭС, но и по назначению.

В Определении Верховного Суда Российской Федерации по делу №А52-5099/2019 от 21.03.2022 с участием Общества и Псковской таможни (предметом которого являлись товары, идентичные спорным товарам) указывается, что ввезенный товар по своему составу, предназначению фактически является продуктом, используемым для кормления животных, отметив, что область его использования соотносима с реализацией публично-значимых целей (развитие сельского хозяйства), для достижения которых законодателем установлена льготная ставка НДС.

Подтверждение правомерности применения к спорному товару льготной ставки НДС 10% невозможно в отрыве от подтверждения правомерности использования льготного кода 2309 90 ТН ВЭД ЕАЭС.

Иной подход нарушал бы принцип правовой определенности, установленный ст. 7 Федерального закона от 31.07.2020 № 247-ФЗ (ред. от 24.09.2022) "Об обязательных требованиях в Российской Федерации".

Обществом представлены в дело копии экспортных деклараций и инвойсов по каждому из спорных ФИО6 за спорный период первое полугодие 2020 года, согласно которым товар задекларирован продавцом для экспорта в стране вывоза Австрии по коду 2309 9096.

Следовательно, классификация спорных кормовых добавок по коду 2309 90 960 9 ТН ВЭД ЕАЭС подтверждается помимо прочего ее соответствием Гармонизированной системе описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации.

Изучив представленные в материалы дела доказательства, описывающие характеристики и назначение спорной кормовой добавки, суд пришел к выводу об удовлетворении заявленных требований.

Руководствуясь статьями 167-170,176,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

Р Е Ш И Л :

Руководствуясь статьями 167-170,176,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

Р Е Ш И Л :

Признать недействительными решения Астраханской таможни о классификации товара: от 28.06.2023 №№ РКТ-10311000-23/000087, № РКТ-10311000-23/000088,  № РКТ-10311000-23/000089, № РКТ-10311000-23/000090, № РКТ-10311000-23/000091, № РКТ-10311000-23/000092, № РКТ-10311000-23/000093,  № РКТ-10311000-23/000094, № РКТ-10311000-23/000095, № РКТ-10311000-23/000096, № РКТ-10311000-23/000097, № РКТ-10311000-23/000098,  № РКТ-10311000-23/000099, № РКТ-10311000-23/000100, № РКТ-10311000-23/000101, № РКТ-10311000-23/000102, № РКТ-10311000-23/000103,  № РКТ-10311000-23/000104, № РКТ-10311000-23/000105, № РКТ-10311000-23/000106, № РКТ-10311000-23/000107, № РКТ-10311000-23/000108,  № РКТ-10311000-23/000109, № РКТ-10311000-23/000110, № РКТ-10311000-23/000111, № РКТ-10311000-23/000112, № РКТ-10311000-23/000113,  № РКТ-10311000-23/000114, № РКТ-10311000-23/000115, № РКТ-10311000-23/000116, № РКТ-10311000-23/000117, № РКТ-10311000-23/000118,  № РКТ-10311000-23/000119, № РКТ-10311000-23/000120, № РКТ-10311000-23/000121, № РКТ-10311000-23/000122, № РКТ-10311000-23/000123,  № РКТ-10311000-23/000124, № РКТ-10311000-23/000125, № РКТ-10311000-23/000126, № РКТ-10311000-23/000127, № РКТ-10311000-23/000128,  № РКТ-10311000-23/000129, № РКТ-10311000-23/000130, № РКТ-10311000-23/000131, 

а также принятые на их основании решения от 28.06.2023 и от 29.06.2023 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные  в декларации на товары, после выпуска товаров.

Обязать таможенный орган устранить допущенное нарушение прав и законных интересов Общества с ограниченной ответственностью «Биомин» возвратив из бюджета списанные таможенные платежи НДС в сумме 20 064 844,01 рублей и пени в размере 4 068 908,03 рублей.

 Взыскать с Астраханской таможни в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Биомин» госпошлину в размере 135 000 рублей 

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Астраханской области. 

Информация о движении дела может быть получена на официальном интернет – сайте Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru.

Судья

Ф.В. Сафронова