именем Российской Федерации

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

22. 01. 2018 года.                                             Дело № А40-207484/17-151-1779

Резолютивная часть решения объявлена 19. 01. 2018 года.

Решение изготовлено в полном объеме 22. 01. 2018 года.

Арбитражный суд г. Москвы 

в составе председательствующего Чекмарёва Г.С., единолично, 

протокол судебного заседания вёл секретарь судебного заседания Коробков К.А.,

рассмотрев в судебном заседании дело № А40-207484/17

по иску ООО "РСУ - 2015" (ИНН 

<

***>) к АО "ГУОВ" (ИНН 

<

***>)

о взыскании 40 320 830,80 руб. – долга, 2 587 437,42 руб. – процентов за период с 22.02.2017 г. по 03.11.2017 г.,

с участием представителей: от истца – не явился, извещен;

от ответчика – ФИО1, дов. от 21.12.2017 г.

У  С  Т  А  Н  О  В  И  Л  :

Иск заявлен о взыскании 40 320 830,80 руб. – долга, 2 587 437,42 руб. – процентов за период с 22.02.2017 г. по 03.11.2017 г., на основании статей 309, 310, 702 ГК РФ.

Истец не направил в предварительное судебное заседание представителя, о времени и месте проведения предварительного судебного заседания извещен в установленном порядке в соответствии со статьями 121-124 АПК РФ.

Ответчик направил в судебное заседание представителя, который иск не признал, е представил отзыв.

Возражений против перехода к рассмотрению дела по существу не поступило. Поскольку лица, участвующие в деле, не возражают против продолжения рассмотрения дела в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции, руководствуясь ст. 136, ч. 4 ст. 137 АПК РФ, суд определил: завершить предварительное судебное заседание и открыть судебное заседание в первой инстанции.

Дело рассмотрено по имеющимся в деле документам, представленным истцом и ответчиком, в отсутствие представителя истца.

В обоснование заявленных требований истец ссылается на следующие обстоятельства.

21.04.2015 г. между АО «ГУОВ» и ООО «ИНКОМ» был заключен договор № 2015/2-329 на выполнение работ по ремонту объектов военных городков по отделу «Солнечногорский»: п. Власиха, п. Баковка (шифры объектов ЗВО-Р-0022, ЗВО-Р-0024, ЗВО-Р-0025. ЗВО-Р-0026, ЗВО-Р-0958, ЗВО-Р-0974. ЗВО-Р-0975, ЗВО-Р-0976) и 27.05.2015 г. -  договор № 2015/2-423 на выполнение работ по ремонту объектов военных городков по отделу «Солнечногорский» г. Звеигород, с. Марфино, п. Гришино (шифры объектов ЗВО-Р-1007. ЗВО-Р-1008, ЗВО-Р-1009, ЗВО-Р-1010, ЗВО-Р-1011, ЗВО-Р-1012, ЗВО-Р-1013, ЗВО-Р-1014, ЗВО-Р-1015. ЗВО-Р-10165, ЗВО-Р-1018, ЗВО-Р-1019, ЗВО-Р-1020, ЗВО-Р-1021, ЗВО-Р-1022, ЗВО-Р-0552, ЗВО-Р-0553. ЗВО-Р-0554. ЗВО-Р-0555).

ООО «ИНКОМ» выполнило работы на сумму 47 197 821, 80 руб., что подтверждается актами о приемке выполненных работ:

- по договору № 2015/2-329: акты о приемке выполненных работ № ЗВО-Р-0022 от 10.10.2015 г., № ЗВО-Р-0022/2 от 23.11.2015 г., № ЗВО-Р-0025/2 от 21.11.2015 г.

- по договору № 2015/2-423: акты о приемке выполненных работ № ЗВО-Р-0552 от 10.10.2015 г., № ЗВО-Р-0553 от 10.11.2015 г., № ЗВО-Р-0554 от 10.11.2015г., № ЗВО-Р-0555 от 10.10.2015 г., № ЗВО-Р-1018 от 10.10.2015 г., № ЗВО-Р-1019 от 10.10.2015г., № ЗВО-Р-1020 от 10.10.2015 г. 

Указанные акты о приемке выполненных работ, а также исполнительная документация были переданы в АО «ГУОВ» для подписания и оплаты письмом с исх. № 253 от 22.04.2016 г. АО «ГУОВ» указанное письмо получено 04.05.2016 г.

Письмом от 03.06.2016 г. с исх. № 7883 АО «ГУОВ» сообщило об отказе в приемке выполненных работ.

В пункте 4.3 договоров указано, что оплата выполненных Подрядчиком работ производится Заказчиком в течение 180 рабочих дней после подписания актов о приемке выполненных работ по форме КС-2, справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, передачи Подрядчиком оригиналов счета и счета-фактуры с учетом положений п. 4.1 Договора Подрядчиком.

С учетом поступившего аванса, задолженность АО «ГУОВ» по оплате выполненных работ составляет 40 320 830,80 руб.

Право требования задолженности в сумме 40 320 830,80 руб. от АО «ГУОВ» уступлено ООО «ИНКОМ» обществу «РСУ-2015» на основании договора цессии № 3 от 18.11.2016 г. О состоявшейся уступке права требования АО «ГУОВ» уведомлено цедентом - ООО «ИНКОМ».

Также ООО «ИНКОМ» уступило ООО «РСУ-2015» права (требования) от АО «ГУОВ» процентов за пользование чужими денежными средствами за несвоевременное исполнение обязательства по оплате выполненных работ по договору № 2015/2-329 от 21.04.2015 г. и по договору №2015/2-423.

25.05.2017 г. ООО «РСУ-2015» направило в адрес АО «ГУОВ» претензионное письмо с исх. № 78-п с требованием оплатить имеющуюся задолженность. 07.06.2017 г. претензионное письмо было направлено посредством Почты России (с исх. № 79-пот 06.06.2017 г.).

В ответ на претензионное письмо от 25.05.2017 г. АО «ГУОВ» письмом от 19.06.2017 г. с исх. № 715/сп сообщило об отказе в удовлетворении претензии, указав, что основания для удовлетворения претензии и для проведения расчетов отсутствуют.

Истец, полагая, что отказ ответчика от приемки результата работ является немотивированным, а работы должны быть оплачены, обратился в суд с настоящим иском. 

Ответчик с требованиями истца не согласен, указывает в отзыве, что Итоговый акт приемки выполненных работ сторонами не подписан, следовательно, обязанность по оплате не возникла.

Как следует из материалов дела, 21.04.2015 между ООО «ИНКОМ» и АО «ГУОВ» заключен Договор № 2015/2-329 на выполнение работ по ремонту объектов военных городков по отделу «Солнечногорский», п. Власиха, п. Баковка (шифры объектов: ЗВО-Р-0022, ЗВО-Р-0024, ЗВО-Р-0025, ЗВО-Р-0026, ЗВО-Р-0958).

19 октября 2015г. в АО «ГУОВ» было зарегистрировано Соглашение о замене стороны по Договору, по условиям которого ООО «ИНКОМ» передает, а ООО «Фьюче Строй Проект» принимает часть прав и обязанностей Подрядчика по Договору.

27.05.2015 между ООО «ИНКОМ» и АО «ГУОВ» был заключен Договор №2015/2-423 на выполнение работ по ремонту объектов военных городков по отделу «Солнечногорский», п. Власиха, п. Баковка (шифры объектов: ЗВО-Р-1007, ЗВО-Р-1008, ЗВО-Р-1009, ЗВО-Р-1010, ЗВО-Р-1011, ЗВО-Р-1012, ЗВО-Р-1013, ЗВО-Р-1014, ЗВО-Р-1015, ЗВО-Р-1016, ЗВО-Р-1018, ЗВО-Р-1019, ЗВО-Р-1020, ЗВО-Р-1021, ЗВО-Р-1022).

31 октября 2015г. в АО «ГУОВ» было зарегистрировано Соглашение о замене стороны по Договору, по условиям которого ООО «ИНКОМ» передает, а ООО «Фьюче Строй Проект» принимает часть прав и обязанностей Подрядчика по Договору.

Согласно пункту 1 вышеуказанных Соглашений о замене стороны по Договору, за ООО «ИНКОМ» сохранились следующие права и обязанности:

-по договору №2015/2-329 от 21.04.2015г. за ООО «ИНКОМ» сохранилась обязанность по выполнению работ на общую сумму 128 013 850,00 руб., по объектам:

Шифр ЗВО-Р-0022 (МО, 

<

...>) общая стоимость выполняемых работ по данному объекту составляет - 5 650 000 руб.;

Шифр ЗВО-Р-0024 (МО, п. Баковка, в/ч №89425) общая стоимость выполняемых работ по данному объекту составляет - 20 000 000 руб.;

Шифр ЗВО-Р-0025 (МО, п. Баковка, в/ч №89425) общая стоимость выполняемых работ по данному объекту составляет - 22 363 850 руб.;

Шифр ЗВО-Р-0026 (МО, п. Баковка, в/ч №89425) общая стоимость выполняемых работ по данному объекту составляет - 10 000 000 руб.;

Шифр ЗВО-Р-0958 (МО, в.г. №4, здание кинопроката) общая стоимость выполняемых работ по данному объекту составляет - 70 000 000 руб.

-по договору №2015/2-423 от 27.05.2015г. за ООО «ИНКОМ» сохранилась обязанность по выполнению работ на общую сумму 41 479 910,00 руб., по объектам:

Шифр ЗВО-Р-1018 (МО, и/о Гришино, в/г № 87, филиал «Санаторий «Солнечногорский» СКК «Подмосковье») общая стоимость выполняемых работ по данному объекту составляет - 223 380,00 руб.;

Шифр ЗВО-Р-1019 (МО, и/о Гришино, в/г № 87, филиал «Санаторий «Солнечногорский» СКК «Подмосковье») общая стоимость выполняемых работ по данному объекту составляет - 11 041 790,00 руб.;

Шифр ЗВО-Р-1020 (МО, и/о Гришино, в/г № 87, филиал «Санаторий «Солнечногорский» СКК «Подмосковье») общая стоимость выполняемых работ по данному объекту составляет - 127 180,00 руб.;

Шифр ЗВО-Р-0552 (МО, п/о Гришино, в/г № 87, филиал «Санаторий «Солнечногорский» СКК «Подмосковье») общая стоимость выполняемых работ по данному объекту составляет - 14 722 500,00 руб.;

Шифр ЗВО-Р-0553 (МО, п. Марфино, в/г № 80/1, ФГКУ «СКК Подмосковье» МО РФ, Санаторий «Марфинский») общая стоимость выполняемых работ по данному объекту составляет - 565 060,00 руб.

Шифр ЗВО-Р-0554 (МО, Красногорский район, п. Архангельское, ФГКУ «ССК Подмосковье» МО РФ, Санаторий «Архангельское») общая стоимость выполняемых работ по данному объекту составляет - 5 800 000 руб.

• Шифр ЗВО-Р-0555 (МО, 

<

...> в/г № 535 ФГКУ «ССК Подмосковье» МО РФ. Санаторий «Звенигородский») общая стоимость выполняемых работ по данному объекту составляет - 9 000 000 руб.

В пунктах 4.1., 4.2., 4.4. вышеуказанных Соглашений, определена общая сумма неотработанного аванса, которая составляет 19 113 296,00 руб., а именно:

По договору №2015/2-329 от 21.04.2015г. - 12 801 385,00 руб.:

- по шифру ЗВО-Р-0022 - 565 000 руб. (п/п № 9490 от 22.05.2015);

- по шифру ЗВО-Р-0024 - 2 000 000 руб. (п/п № 9491 от 22.05.2015, п/п № 9813 от 28.05.2015);

- по шифру ЗВО-Р-0025 - 2 236 385 руб. (п/п № 9492 от 22.05.2015, п/п № 9816 от 28.05.2015, п/п № 1450 от 10.08.2015);

- по шифру ЗВО-Р-0026 - 1 000 000 руб. (п/п № 9494 от 22.05.2015);

- по шифру ЗВО-Р-0958 - 7 000 000 руб. (п/п № 9495 от 22.05.2015).

По договору №2015/2-423 от 27.05.2015г. - 6 311 911,00 руб.:

- по шифру ЗВО-Р-1018 -22 338 руб. (п/п № 12580 от 08.07.2015);

- по шифру ЗВО-Р-1019 - 1 104 179 руб. (п/п № 12581 от 08.07.2015);

- по шифру ЗВО-Р-1020 - 12 718 руб. (п/п № 12582 от 08.07.2015);

- по шифру ЗВО-Р-0552 - 1 472 250 руб. (п/п № 15644 от 03.09.2015);

- по шифру ЗВО-Р-0553 - 56 506 руб. (п/п № 15645 от 03.09.2015);

- по шифру ЗВО-Р-0554 - 580 000 руб. (п/п № 15646 от 03.09.2015);

- по шифру ЗВО-Р-0555 - 3 064 000 руб. (п/п № 15699 от 03.09.2015, п/п № 15647 от 03.09.2015).

Истец предъявляет настоящее исковое заявление без учета суммы перечисленного аванса и услуг генподряда.

Согласно п. 4.14. Договоров, вознаграждение Генподрядчика за услуги, связанные с координацией работ, выполняемых Подрядчиком, и другие оказанные им услуги составляет 10% от суммы выполненных Подрядчиком работ по Договору.

07.02.2017 в адрес Ответчика поступило уведомление об уступке права требования, согласно которому 18.11.2016 ООО «ИНКОМ» уступило Истцу будущее право требования оплаты выполненных работ по Договорам № 2015/2-329 от 21.04.2015, № 2015/2-423 от 27.05.2015.

В свою очередь условиями Договора предусмотрен специальный порядок сдачи-приемки выполненных работ.

В силу п. 7.2.12. Договоров, Подрядчик обязан известить Заказчика за 3 рабочих дня до начала приемки о готовности отвесных конструкций и Скрытых работ.

Согласно п. 9.1. Договоров, Скрытые работы должны быть осмотрены и приняты Заказчиком перед выполнением последующих работ. Принятие Скрытых работ оформляется соответствующим актом и необходимыми исполнительными схемами.

Для приемки Заказчиком Скрытых работ Подрядчик заблаговременно, но не позднее, чем за 48 часов, уведомляет Заказчика о месте, дате и времени проведения такой приемки (п. 9.2. Договора).

В силу п. 9.4. Договоров, не допускается подписание акта на скрытые работы без присутствия Заказчика, представителей строительного и специального контроля.

Согласно п. 11.1.1. Договоров, сдача-приемка выполненных строительно-монтажных работ осуществляется по Журналу учета выполненных работ (форма КС-6), Акту о приемке выполненных работ (форма КС-2) и Справке о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3).

Пунктом 11.1.2. Договоров предусмотрено, что Подрядчик предоставляет Генподрядчику первичные учетные документы (заверенные счета-фактуры на оборудование и материалы, заверенные копии договоров по прочим затратам) оформленные должным образом.

ООО «ИНКОМ» в нарушение п.п. 7.2.12., 9.1. Договора, не извещало АО «ГУОВ» о готовности к сдаче результата выполненных работ.

22 апреля 2016 исходящим письмом №253 ООО «ИНКОМ» направило в адрес Ответчика комплект односторонне подписанных Актов о приемке выполненных работ (форма №КС-2) и Справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма №КС-3) по 22 шифрам.

Ответчик, в порядке предусмотренным пунктом 11.1.4., Договора, отказался принимать выполненные работы и подписывать направленные документы, направив в адрес Подрядчика мотивированные замечания (письмо исх. № 7883 от 03.06.2016) с перечнем необходимых к устранению недостатков, также Подрядчику указано на необходимость предоставления полного комплекта исполнительной документации на выполненные работы.

В силу п. 2.10 Технического задания к Договорам, Подрядчик обязан предоставить Заказчику Исполнительную документацию на выполненные объемы работ, оформленную должным образом, на основании требований РД-11-02-2006.

Приказом Ростехнадзора от 26.12.2006 №1128 были утверждены и введены в действие требования к составу и порядку ведения исполнительной документации № РД-11-02-2006.

В силу ст. 726 ГК РФ Подрядчик обязан передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в договоре.

ООО «ИНКОМ» не передало обязательную исполнительную документацию, предусмотренную РД-11-02-2006, по всему объему выполненных работ.

Ответчик неоднократно информировал ООО «ИНКОМ» о необходимости предоставления исполнительной документации и устранения выявленных недостатков (письмо от 26.10.2015 исх. № 17754; письмо от 27.01.2016 исх. № 847; письмо от 03.06.2016 исх. № 7883).

В адрес ООО «ИНКОМ» неоднократно направлялись требования о необходимости осуществления явки уполномоченного представителя Подрядчика на объекты строительства для составления протокола о недостатках (дефектах) (письмо от 10.12.2015 исх. № 20118; письмо от 08.02.2016 исх. № 1504; письмо от 10.02.2016 исх. № 1635; письмо от 28.04.2016 исх. № 5942; письмо от 12.04.2017 исх. № 6094; письмо от 15.09.2017 исх. № 16310).

Ответчик, в рамках исполнения функций технического надзора и контроля за выполняемыми работами на объектах строительства, произвел ряд проверок, по результатам которых были составлены Акты проверки, в которых отображен перечень недостатков выполненных работ (некачественно выполненные работы, завышение объемов и стоимости выполненных работ и т.д.): Акт проверки №б/н от 17.09.2017 по шифру ЗВО-Р-0022 (МО, 

<

...>); Акт проверки №б/н от 20.09.2017 по шифру ЗВО-Р-0555 (МО, 

<

...> в № 535 ФГКУ «ССК Подмосковье» МО РФ, Санаторий «Звенигородский»).

Качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода (п. 1 ст. 721 ГК РФ).

Право Заказчика не оплачивать некачественно выполненные работы также закреплено в п. 11.5. Договоров.

В пункте 11.2. Договоров Стороны отдельно оговорили, что подписание Актов о приемке выполненных работ (форма № КС-2) и Справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) не является приемкой этих работ и к Заказчику не переходит риск случайной гибели или случайного повреждения результатов работ.

В силу ст. 705 ГК РФ риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик.

Согласно п.п. 11.6., 11.8., 13.2. Договоров выполнение всех обязательств Подрядчиком (за исключением гарантийных) подтверждается Итоговым актом приемки выполненных работ, с момента подписания указанного Акта начинает течь гарантийный срок и у Заказчика возникает обязанность по окончательной оплате.

Согласно п. 11.7. Договоров Заказчик в течение 10 рабочих дней с момента получения Итогового акта приемки выполненных работ рассматривает его и направляет Подрядчику подписанный со своей стороны Итоговый акт или предоставляет Подрядчику мотивированный отказ от его подписания и приемки результата выполненных работ.

Согласно ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми

Согласно ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Таким образом, Истец не доказал надлежащее выполнение работ по договорам со стороны ООО «ИНКОМ» и сдачу результата работ ответчику, возникновение у АО «ГУОВ» обязанности по оплате работ документально не подтверждено.

Правовых оснований требовать оплаты у истца не имеется, поскольку истец становится кредитором по денежному обязательству, связанному с оплатой результатов работ, только после передачи результатов выполненных работ АО «ГУОВ».

Согласно ст. 382 ГК РФ только существующее право требования может быть передано. Однако в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие законность предъявления требования об оплате работ, выполнение которых надлежащим образом не подтверждено.

Кроме того, согласно пункту 4.4 Договоров оплата выполненных Подрядчиком работ производится Генподрядчиком в порядке, установленном настоящим разделом Договора, до предела, не превышающего 90 процентов от цены Договора. Оставшаяся часть цены Договора будет выплачена Подрядчику при окончательном расчете.

При этом, окончательный расчет по Договорам производится в течение 90 рабочих дней с момента подписания сторонами Договора Итогового акта приемки работ по форме, установленной Приложением № 3 к Договору (пункт 4.5 Договора).

Исходя из толкования положений Договоров, следует, что Ответчик был вправе оплачивать работы до предела, не превышающего 90% от цены Договора.

При этом из пункта 4.7 Договоров следует, что отсутствие авансирования не являлось основанием для невыполнения Подрядчиком своих обязательств по Договору.

ООО «ИНКОМ» на стадии подписания Договоров не заявило каких-либо возражений по поводу условия об оплате выполненных работ до предела, не превышающего 90 процентов и окончательной оплате после подписания Итогового акта. Действуя своей волей и в своем интересе, ООО «ИНКОМ» заключило сделку на вышеприведенных условиях.

Данные условия основаны на принципе свободы договора (пункт 1 статьи 1, статья 421 ГК РФ), который направлен на развитие предпринимательской деятельности, осуществляемой ее субъектами самостоятельно.

Как видно из имеющегося в материалах дела платежных поручений, Ответчик произвел оплату на сумму 19 113 296 рублей 00 копеек.

Таким образом, согласно условиям Договора, Ответчик произвел оплату до предела, не превышающего 90% от цены Договоров.

Соответственно, проценты, предусмотренные статьей 395 ГК РФ, могут начисляться не за нарушение промежуточного финансирования, предусмотренного пунктами 4.3 и 4.4 Договоров, а за нарушение сроков окончательной оплаты работ, предусмотренных пунктом 4.5 Договоров.

При таких обстоятельствах, в удовлетворении иска суд отказывает за его недоказанностью и необоснованностью.

Расходы  по уплате  госпошлины подлежат распределению в соответствии со ст.ст. 110,112 АПК РФ.

Руководствуясь статьями  4, 41, 65, 66, 71, 75, 81, 102-104, 110, 112, 121-124, 155, 156, 162, 166-171, 176, 177, 180-182, 318, 319 АПК РФ, арбитражный суд

Р  Е  Ш  И  Л  :

В удовлетворении исковых требований ООО "РСУ - 2015" (ИНН 

<

***>) к АО "ГУОВ" (ИНН 

<

***>) о взыскании 40 320 830,80 руб. – долга, 2 587 437,42 руб. – процентов за период с 22.02.2017 г. по 03.11.2017 г., отказать.

Взыскать с ООО "РСУ - 2015" (ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета РФ госпошлину по иску в сумме 200 000 руб.

Решение подлежит исполнению после вступления в законную силу.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня принятия.

Судья                                              Г.С. Чекмарёв