ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-54361/2017

Дело № А40-118027/17

г. Москва

20 ноября 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 16 ноября 2017 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 20 ноября 2017 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи    Кочешковой М.В.,

судей:

Марковой Т.Т., ФИО1,

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную  жалобу ЗАО «Гарус» 

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.08.2017г. по делу № А40-118027/17 

принятое судьей Поздняковым В.Д.  

по заявлению ЗАО «Гарус» 

к Москомстройинвесту 

об оспаривании предписания от 04.04.2017 № 77-21-360/7,

при участии:

от заявителя:

ФИО3 по дов. от 09.01.2017;

от ответчика:

ФИО4  по дов. от 05.09.2017;

У С Т А Н О В И Л:

Закрытое акционерное общество «Гарус» (далее - ЗАО «Гарус», Заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Комитету города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства (далее – Москомстройинвест, Заинтересованное лицо) об оспаривании предписания от 04.04.2017г. № 77-21-360/7 о предоставлении документов. 

Решением Арбитражного суда города Москвы от 30.08.2017г. в удовлетворении заявления ЗАО «Гарус» отказано. 

ЗАО «Гарус» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить. По мнению Заявителя при вынесении обжалуемого решения судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, выводы суда не соответствуют обстоятельства дела. 

В судебном заседании представитель ЗАО «Гарус» доводы апелляционной жалобы поддержал, просил решение суда первой инстанции отменить. 

Представитель Москомстройинвеста с доводами апелляционной жалобы не согласился, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным. 

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, заслушав представителей сторон по делу, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействия) госорганов входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту, проверка факта нарушения оспариваемым актом действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя, а также соблюдение срока на подачу заявления в суд.

Согласно части 5 статьи 200 АПК РФ с учетом части 1 статьи 65 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действие (бездействие).

В силу указанных норм и статьи 13 ГК РФ в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействия) госорганов входят проверка соответствия оспариваемого акта, действия (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту, факта нарушения оспариваемым актом, действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя, а также соблюдение срока на обращение с заявлением в суд.

Принимая оспариваемое решение, суд первой инстанции, вопреки доводам апелляционной жалобы, полно и всесторонне исследовал имеющие значение для правильного рассмотрения дела обстоятельства, применил и истолковал нормы материального права, подлежащие применению, и на их основании сделал обоснованный вывод об отсутствии в настоящем споре совокупности необходимых условий для удовлетворения заявленных требований.

Апелляционная коллегия поддерживает данный вывод суда первой инстанции исходя из следующего.

Судом первой инстанции установлено, что Москомстройинвестом с 28.02.2017г. по 28.03.2017г. на основании приказа от 22.02.2017г. №01-06-38/7 проведена внеплановая документарная проверка ЗАО «Гарус» на предмет соблюдения требований Закона № 214-ФЗ при строительстве многофункционального комплекса жилого и общественного назначения по адресу: 

<

...> ЦАО). 

Согласно информации, содержащейся в Информационно-аналитической системе управления градостроительной деятельностью (Положение о системе утверждено постановлением Правительства Москвы от 10 июня 2014 года №322-ПП «Об Информационно-аналитической системе управления градостроительной деятельностью») (ИАС УГД) относительно сведений о строительстве многофункционального комплекса жилого и общественного назначения по адресу: 

<

...> ЦАО) (далее - Объект), установлено следующее. 

В целях строительства Объекта ЗАО «Гарус»: 

- заключены договоры аренды земельного участка от 31.01.2007г. № М-01- 032521 (срок действия до 27.04.2031), от 31.01.2007г. № М-01-032523 (срок действия до 27.04.2031); 

- получено разрешение на строительство Объекта от 28.12.2010г. № RU77202000-005786 (действовал до 20.03.2012), от 18.01.2013г. № RU77202000- 007647 (действовал до 18.01.2016г.), от 30.01.2017г. № 77-202000-013933-2017 (срок действия до 30.06.2017г.). 

Таким образом, в соответствии с пунктом 1 статьи 2 Закона № 214-ФЗ ЗАО «Гарус» является застройщиком многофункционального комплекса жилого и общественного назначения по адресу: 

<

...> ЦАО). Строительство Объекта не завершено. 

По информации Управления Росреестра по Москве (письмо от 17.02.2015г. № 77-21-1/5-1), представленной в Москомстройинвест, первый договор участия в долевом строительстве на строительство Объекта заключен ЗАО «Гарус» 01.12.2014г. 

Следовательно, ЗАО «Гарус» осуществляет привлечение денежных средств граждан и юридических лиц для строительства Объекта. 

В рамках проверки с 28.02.2017г. по 28.03.2017г. на основании приказа от 22.02.2017г. №01-06-38/7 установлено, что ЗАО «Гарус» нарушило пункт 4 части 6 статьи 23 Закона № 214-ФЗ, т.е. не представило сведения и документы в Москомстройинвест по уведомлению от 22.02.2017г. №77-21-190/7 (акт проверки от 28.03.2017г. №39/17). 

В соответствии с постановлением Правительства Москвы от 16.08.2011г. №366-ПП «О мерах по осуществлению контроля (надзора) в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в городе Москве» определен перечень сведений и документов, предоставляемых лицами, осуществляющими привлечение денежных средств граждан для строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в уполномоченный орган Правительства Москвы. 

Москомстройинвестом по адресу государственной регистрации ЗАО «Гарус» 27.02.2017г. почтовым отправлением с уведомлением о вручении (идентификатор  12500908051401), направлены копия приказа о проведении проверки и уведомление от 22.02.2017г. № 77-21-190/7 о необходимости представить в Москомстройинвест в течение 10 рабочих дней с момента получения запроса сведения и документы, а именно: 

- учредительные документы ЗАО «Гарус», свидетельства о государственной регистрации и постановке на учет в налоговом органе, сведения об учредителях (участниках), с указанием процента голосов, которым обладает каждый такой учредитель (участник) в органе управления; 

- разрешение на строительство, сведения о продлении разрешения на строительство Объекта, разрешение на ввод Объекта в эксплуатацию (при наличии); 

- проектную декларацию (со всеми внесенными изменениями) по Объекту, а также заключение экспертизы по проектной документации Объекта; 

- договоры генерального подряда на строительство Объекта со всеми дополнительными соглашениями; 

- бухгалтерскую (финансовую) отчетность за период 2016 г. поквартально; 

- заверенную копию договора аренды (субаренды) земельного участка и подтверждения его оплаты; 

- реестр, содержащий информацию о количестве заключенных договоров по привлечению денежных средств граждан и юридических лиц на строительство Объекта по форме, согласно приложению № 1; 

- договоры участия в долевом строительстве и иные договоры по привлечению денежных средств участников строительства Объекта, а также документы подтверждающие оплату (платежные поручения, приходно-кассовые ордера, векселя, карточки счетов по данным финансово-хозяйственным операциям), заключенные с начала строительства; 

- оборотно-сальдовые ведомости по счетам №№ 08, 50, 51, 52, 58, 60, 62, 76, 86 (поквартально), карточки по счетам №№ 08, 50, 51, 52, 58, 60, 62, 76, 86, за период с 01.01.2016г. и по дату получения запроса (поквартально), а также регистры бухгалтерского учета, подтверждающие дебетовое и кредитовое сальдо по расчетам с контрагентами, связанными со строительством Объекта на конец отчетного периода (согласованные акты сверок); 

- предложения об изменении договоров участия в долевом строительстве в соответствии с частью 3 статьи 6 Закона № 214-ФЗ, а также документы, подтверждающие их отправку и получение участниками долевого строительства (при наличии); 

- справку об открытых (закрытых) счетах в кредитных организациях за период с 01.01.2016г. по дату получения запроса, заверенную ИФНС России; 

- выписки по операциям на открытых (закрытых) счетах в кредитных организациях, заверенные кредитной организацией за период с 01.01.2016г. по дату получения запроса; - кредитные договоры, договоры займа на строительство Объекта (с приложением оборотно-сальдовых ведомостей, карточек субконто по данным финансово-хозяйственным операциям (регистры бухгалтерского учета); 

- сведения о выбранном способе обеспечения обязательств перед участниками долевого строительства и о выполнении застройщиками обязательств по страхованию договоров участия в долевом строительстве: копии поручительств банка и/или договоров страхования с документами, подтверждающие их исполнение (оплату) согласно приложений № 2, 3 (также на электронном носителе); 

- справку о расходовании привлеченных денежных средств участников долевого строительства за весь период с начала строительства и по дату получения настоящего запроса с подтверждающими регистрами бухгалтерского учета в разрезе контрагентов (с указанием наименования контрагента, ИНН, КПП, даты, № договора, предмета договора, итоговой суммы, суммы прочих расходов), а также остатка привлеченных денежных средств участников долевого строительства; 

- справку, содержащую информацию о количестве жилых и нежилых помещений, в том числе машиномест, входящих в состав Объекта, в отношении которых привлечены денежные средства физических, юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, с указанием общей площади таких помещений, и о сумме привлеченных в отношении таких помещений денежных средств;

- положение об учетной политике с рабочим планом счетов на 2016 г.; 

- аудиторское заключение по итогам 2015 года (при наличии). 

Уведомление Москомстройинвеста от 22.02.2017г. № 77-21-190/7 получено ЗАО «Гарус» 10.03.2017г., что подтверждается уведомлением о вручении ФГУП «Почта России». 

В соответствии со статьями 191,193 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало. Если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день. 

Срок для представления сведений и документов, связанных с привлечением денежных средств участников долевого строительства по данной проверке в Москомстройинвест начинается с 13.03.2017г., последний день - 24.03.2017г. 

По информации ЗАО «Гарус» (письмо вх. от 28.03.2017г. №77-21-190/7-1) запрашиваемые документы предоставлены в Москомстройинвест в рамках плановой выездной проверки, проведенной в отношении Общества в период с 07.11.2016г. по 02.12.2016г. на основании приказа Москомстройинвеста от 19.10.2016г. № 01-06-158/6. 

Однако в рамках указанной плановой выездной проверки в период с 07.11.2016г. по 02.12.2016г. ЗАО «Гарус» были представлены документы по состоянию на 07.11.2016г. 

В рамках внеплановой документарной проверки, проводимой в период с 28.02.2017г. по 28.03.2017г. на основании приказа от 22.02.2017г. № 01-06-38/7, осуществить анализ документов за период с 07.11.2016г. по 10.03.2017г. (по состоянию на дату проверки) невозможно. 

Таким образом, как правильно указал суд первой инстанции, довод Заявителя о том, что у него повторно запрашиваются документы, ранее представленные в административный орган, не находит своего подтверждения и опровергается материалами дела. 

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что не предоставив сведения и документы согласно уведомлению от 22.02.2017г. № 77-21-190/7, ЗАО «Гарус» нарушило пункт 4 части 6 статьи 23 Закона №214-ФЗ, за что частью 4 статьи 14.28 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность. 

Факт совершения правонарушения подтверждается актом проверки от 28.03.2017г. №39/17, протоколом об административном правонарушении № 05-07-17-58-01 от 14.04.2017г., а также иными материалами дела об административном правонарушении №05-07-17-58. 

Отказывая в удовлетворении заявления Общества, суд первой инстанции правомерно и обоснованно исходил из следующего.

Согласно части 2 статьи 23 Федерального Закона Российской Федерации №214-ФЗ от 30.12.2004г. «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 214-ФЗ) контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляются в соответствии с названным Федеральным законом уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого осуществляется данное строительство. 

Функциональным органом исполнительной власти города Москвы, осуществляющим функции по организации государственного контроля и надзора соблюдения в городе Москве законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в силу подпунктов 1, 4.2.1, 4.2.2, 4.3. Положения о Комитете города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 26.04.2011г. №157-ПП, является Комитет города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства (Москомстройинвест), к полномочиям которого также отнесено принятие решений о рассмотрении в установленном порядке дел об административных правонарушениях, привлечении к административной ответственности должностных лиц и юридических лиц в пределах своей компетенции. 

В соответствии с подпунктом 4 пункта 6 статьи 23 Закона №214-ФЗ и пункта 5.1 указанного Положения в целях осуществления своих полномочий Комитет имеет право запрашивать от федеральных органов исполнительной власти, от органов исполнительной власти города Москвы, муниципальных органов, организаций (в том числе лиц, осуществляющих привлечение денежных средств граждан для строительства) и физических лиц информацию, необходимую для реализации полномочий в установленной сфере деятельности. 

Кроме того, в соответствии с пунктом 4.2.1 Положения и пункта 9 части 6 статьи 23 Закона № 214-ФЗ Комитет вправе направлять лицам, привлекающим денежные средства граждан для строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, предписания об устранении нарушений требований Закона № 214-ФЗ. 

В соответствии с постановлением Правительства Москвы от 16.08.2011г. №366-ПП «О мерах по осуществлению контроля (надзора) в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в городе Москве» (далее -Постановление) определен перечень сведений и документов, предоставляемых лицами, осуществляющими привлечение денежных средств граждан для строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в уполномоченный орган Правительства Москвы. 

В соответствии с пункту 9 части 6 статьи 23 Закона №214-ФЗ Москомстройинвест вправе направлять лицам, привлекающим денежные средства участников долевого строительства для строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, предписания об устранении нарушений требований настоящего Федерального закона, а также иных требований по вопросам привлечения денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, установленных нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченного органа, и устанавливает сроки устранения этих нарушений. 

Поскольку, не представив запрашиваемые Москомстройинвестом сведения и документы, ЗАО «Гарус» нарушило пункт 4 части 6 статьи 23 Закон № 214-ФЗ, Москомстройинвест направил ЗАО «Гарус» предписание от 04.04.2017г. №77-21- 360/7 об устранении вышеуказанных нарушений требований Закона №214-ФЗ в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента получения настоящего предписания, представив в Москомстройинвест сведения и документы по уведомлению от 22.02.2017г. №77-21-190/7. 

Указанные фактические обстоятельства являлись предметом исследования в рамках иного арбитражного дела и установлены решением от 17.07.2017г. по делу №А40-92189/2017-79-823, имеющего преюдициальное значение при рассмотрении данного дела. 

Таком образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что вынесенное в рамках проверки Москомстройинвестом предписание о предоставлении документов не противоречит нормам действующего законодательства, и не создает препятствий для осуществления ЗАО «Гарус» предпринимательской и иной экономической деятельности. Доказательства обратного в материалах дела отсутствуют и Обществом не представлены. 

Учитывая изложенные обстоятельства, суд первой инстанции пришёл к правильному выводу об отказе в признании оспариваемого Заявителем предписания Москомстройинвеста от 04.04.2017г. № 77-21-360/7 о предоставлении документов недействительным.

Судом апелляционной инстанцией рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. 

Нарушений норм процессуального права, которые привели к принятию неправильного решения, судом первой инстанции не допущено. Основания для отмены решения суда отсутствуют.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.08.2017 г. по делу № А40-118027/17  оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:                                                                      М.В. Кочешкова 

Судьи:                                                                                                                    Т.Т. Маркова 

 

                                                                                                                              ФИО1