Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-6582/2018

11 декабря 2018 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 05 декабря 2018 года.Полный текст  постановления изготовлен 11 декабря 2018 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Вертопраховой Е.В.

судей  Харьковской Е.Г., Тищенко А.П.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

при участии  в заседании:

от открытого акционерного общества «Передвижная механизированная колонна № 83»: представитель не явился;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю: ФИО2  представителя по доверенности от 22.12.2017 №7/10193 (сроком по 31.12.2018);

от Прокуратуры  Комсомольского района Хабаровского края: ФИО3 прокурора отдела прокуратуры Хабаровского края по  удостоверению №157267 от 15.12.2015 (сроком 15.12.2018);

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  открытого акционерного общества «Передвижная механизированная колонна № 83»

на решение от  17.10.2018

по делу № А73-13840/2018

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Шапошниковой В.А.,

по заявлению открытого акционерного общества «Передвижная механизированная колонна № 83» 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю

о  признании незаконным и отмене постановления от 26.06.2018 № 150,

третье лицо: прокуратура Комсомольского района Хабаровского края,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Передвижная механизированная колонна № 83» (далее – ОАО «ПМК-83», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края  с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее –  УФАС России по Хабаровскому краю, Управление, антимонопольный орган, административный орган, антимонопольная служба) от 26.06.2018 № 150 по делу об административном правонарушении № 7-4/4, которым общество привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 7.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) в виде штрафа в размере 200000 руб.

К участию в деле привлечен прокурор Комсомольского района Хабаровского края (далее – прокурор, прокуратура).

Решением от 17.10.2018 суд отказал в удовлетворении заявления общества.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ОАО «ПМК-83» обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных обществом требований, а именно  - об отмене оспариваемого постановления антимонопольного органа с прекращением  производства по делу.

Заявитель жалобы утверждает о том, что все изменения в контракт сделаны в строгом соответствии с действующим законодательством о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ и услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд; состава правонарушения в действиях генерального директора ОАО «ПМК-83» нет.

В представленных в суд  отзывах на апелляционную жалобу Прокуратура и антимонопольный орган не согласились с доводами апелляционной жалобы, просили решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ОАО «ПМК-83», извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, участия в заседании арбитражного суда апелляционной инстанции не принимал.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), суд рассматривает апелляционную жалобу по делу в отсутствие ОАО «ПМК-83».

В судебном заседании представители Прокуратуры  и  УФАС России по Хабаровскому краю отклонили доводы апелляционной жалобы общества как несостоятельные, просили отказать в ее удовлетворении.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, заслушав  представителей лиц, участвующих в деле, Шестой арбитражный апелляционный суд установил следующие обстоятельства.

Как видно из материалов дела, 29.12.2016 между КГКУ «Хабаровскуправтодор» (заказчик) и ОАО «ПМК-83» (подрядчик) на основании результатов проведения закупки (реестровый номер закупки 0122200002516009398) заключен государственный контракт № 850, предметом которого является выполнение работ по содержанию автомобильных дорог регионального или межмуниципального значения и искусственных сооружений на них (выполнение работ по содержанию автомобильной дороги «г. Хабаровск - с. Лидога - р.п. Ванино с подъездом к г. Комсомольску-на-Амуре» на участке              «г. Хабаровск - г. Комсомольск-на- Амуре» регионального или межмуниципального значения и искусственных сооружений на ней).

Согласно пункту 2.1 контракта цена контракта составила 256814869,00 рублей.

Объем выполняемых работ установлен Технической частью; перечень выполняемых работ указан в Сводной ведомости видов и объемов работ (п.1.3.3 Технической части), которая является неотъемлемой частью контракта; данная ведомость включена в состав контракта Дополнительным соглашением № 1 от 24.01.2017 (далее - сметный расчет от 24.01.2017).

Пунктом 11.3 контракта определено, что изменения и дополнения настоящего контракта возможны по соглашению Сторон в рамках действующего законодательства в сфере осуществления закупок; все изменения и дополнения оформляются в письменном виде путем подписания Сторонами дополнительных соглашений к контракту; дополнительные соглашения к контракту являются его неотъемлемой частью и вступают в силу с момента их подписания Сторонами.

В соответствии с пунктом 2 дополнительного соглашения № 2 от 14.07.2017 в связи с корректировкой неточностей, стороны пришли к соглашению исключить из состава контракта приложение № 1 к дополнительному соглашению № 1 от 24.01.2017 и включить в состав контракта приложение №1 «Сметный расчет» (приложение .№ 1 к дополнительному соглашению № 3 (далее - сметный расчет от 14.07.2017).

В целях контроля исполнения требований федерального законодательства о контрактной системе в деятельности ОАО «ПМК № 83», Прокуратурой Комсомольского района в рамках надзорной деятельности проведена проверка соблюдения требований Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон № 44-ФЗ; Закон о контрактной системе) деятельности ОАО «ПМК-83», по результатам которой в деятельности субъекта надзора установлены нарушения Закона о контрактной системе, а именно, установлено нарушение требований части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе, выразившееся в изменении существенных условий государственного контракта от 29.12.2016 № 850.

Так, в результате анализа содержания сметного расчета от 14.07.2017 прокуратурой Комсомольскою района выявлены изменения объемов работ, превышающие 10 %, а также исключение отдельных видов работ при исполнении контракта от 29.12.2016 № 850.

В сметном расчете от 14.07.2017 по содержанию автомобильных дорог регионального или межмуниципального значения Хабаровского края и искусственных сооружений на них по Нанайскому району (км.  113 – км.  275) отсутствуют 37 видов работ: восстановление профиля водоотводных канав: автогрейдером среднего типа (позиция 163); перевозка грузов автомобилями- самосвалами грузоподъемностью 30 т работающих вне карьера на расстояние: до 5 км., 1 класс груза (не доученный транспорт щебня) (позиция 170); перевозка строительных грузов (кроме массовых навалочных, перевозимых автомобилями-самосвалами, а также бетонных и железобетонных изделий, стеновых и перегородочных материалов, лесоматериалов круглых и пиломатериалов, включенных в таблицу 03 - 01), бортовым автомобилем грузоподъемностью 5 т, свыше 200 км. добавлять на каждый последующий: 1 км, II класс груза (соль) (позиция 203); установка и уборка планочных щитов на кольях 207 окраска сигнальных столбиков (позиция 219); наклеивание светоотражающих элементов на сигнальные столбики (позиция 222); элементы светоотражающие (позиция 223); установка указательных вех в грунт (позиция 236); уборка указательных вех (позиция 237); нанесение линий дорожной разметки на покрытие без поверхностной обработки пистолетом-распылителем, разметка: 1.13 (позиция 245); нанесение стрел на покрытие без поверхностной обработки пистолетом- распылителем, расчетная скорость до 60 км/ч, разметка: 1,20 (позиция 246); нанесение линий дорожной разметки на покрытие без поверхностной обработки вручную, разметка: 1,15, 1.25 (позиция 247); скашивание травы вручную: в канавах, на откосах, у оголовков водопропускных труб (позиция 248); погрузка материалов в автотранспортные средства вручную: сподручные и навалочные грузы (позиция 249); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 работающих вне карьера на расстояние; до 82 км., 1 класс груза (позиция 250); заделка трещин, раковин и сколов оголовков труб (позиция 252); окрашивание оголовков труб: известковым составом (позиция 253); заделка швов в железобетонных трубах цементным раствором (позиция 254); перевозка грузов автомобилями- самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 85 км., I класс груза (не доученный транспорт песок) (позиция 255); закрытие на зиму и открытие водопропускных труб: диаметр отверстия до 2 м. (позиция 256); заделка трещин в асфальтобетонном покрытии вручную (на мосту) (позиция 264); окрашивание; металлического барьерного ограждения на металлических стойках эмалью (позиция 265); стойки металлические под дорожные знаки из круглых труб и гнутосварных профилей, массой до 0,01 т (позиция 267); электроды диаметром 4 мм Э42 (позиция 269); болты с гайками и шайбами строительные (позиция 271); выправка отдельных секций металлического барьерного ограждения (позиция 272); замена световозвращающих элементов на барьерном ограждении (позиция 273); наклеивание светоотражающих элементов на сигнальные столбики (позиция 274); элементы светоотражающие (позиция 275); бетон тяжелый класс В40 (М550) (позиция 285); антикоррозийное покрытие арматуры однокомпонентным составом EMACO NANOCRETE АР (очистка от коррозии и очистка ар-ры) (позиция 286); смесь бетонная сухая безусадочная быстротвердеющая MasterEmaco S466 (EMACO S66) наливного типа (позиция 287); вода (позиция 288); подтяжка и смазка пружин в деформационных швах мостовых сооружений (позиция 289); замена отдельных секций железобетонного барьерного ограждения (позиция 290); окраска металлического перильного ограждения пистолетом-распылителем (позиция 291); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 5 км., 1 класс груза (не доученный транспорт щебня, камня) (позиция 295); учет интенсивности движения (300).

Изменены в сторону увеличения или уменьшения в объеме более чем на              10 %: расчистка полосы отвода в пределах 1 м от подошвы насыпи от сухого валежника и других материалов с 216 км. увеличена до 250 км. (позиция 156); вырубка кустарника и подлеска вручную увеличена с 8 га до 21 га (позиция 157); вырубка наклоненных деревьев увеличена с 300 шт. до 400 шт. (позиция 158); погрузка материалов погрузчиками на пневмоколесном ходу с перемещением на расстояние до 10м: щебень, гравий, глинистые и песчаные грунты естественной влажности, мусор увеличилась с 300 м3 до 4400 м. (позиция 159); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 82 км., 1 класс груза (недоучтенный транспорт черный щебень) уменьшена с 300 т до 250 т (позиция 160); ликвидация «диких» съездов: бульдозером 108 л. с. уменьшена с 10 до 4 (позиция 161); восстановление профиля водоотводных канав: экскаватором объемом ковша до 0,63 м3 увеличено с 5 до 60 км (позиция 162); скашивание травы вручную: в канавах, на откосах, у оголовков водопропускных труб (на откосах) увеличено более, чем в два раза (позиция 165); ремонт укрепления обочин песчано-гравийной смесью, толщина слоя 10 см. увеличен в 4 раза (позиция 166); засыпка грунтом промоин и ям на откосах и бермах с трамбованием вручную: грунт 2 группы (ликвидация размывов) с 300 увеличен до 1200 м3 (позиция 167); стоимость скального грунта (для засыпки промоин) увеличена с 230 до 1320 м3 (позиция 168); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 40 км., 1 класс груза увеличена с 602,6 до 1950 т (позиция 169); заделка трещин в асфальтобетонном покрытии вручную с 22000 уменьшена до 1700 м. (позиция 173); ямочный ремонт асфальтобетонных покрытий укатываемой асфальтобетонной смесью с разломкой старого покрытия отбойными молотками и уплотнением катком, толщина слоя: до 50 мм., площадь ремонта в одном месте до 1 м. уменьшен с 5000 до 4500 м. (позиция 174); ямочный ремонт асфальтобетонных покрытий укатываемой асфальтобетонной смесью с разломкой старого покрытия отбойными молотками и уплотнением катком, толщина слоя: до 70 мм., площадь ремонта в одном месте до 3 м2 увеличен с 5000 до 7000 м (позиция 175); механизированная очистка покрытий от пыли и грязи комбинированными дорожными машинами: мощностью от 210 до 270 л. с. без увлажнения уменьшена с 500000 до 100000 м 2 (позиция 176); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 5 км., 1 класс груза (не доучтенный транспорт щебня) уменьшена с 1008 до 280 т (позиция 177); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 23 км., 1 класс груза (не доучтенный транспорт а/б) уменьшена с 1443 до 350 т (позиция 178); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 85 км., 1 класс груза (не доучтенный транспорт песок) увеличена с 6,6 до 350 т (позиция 179); срезка поверхностного сдоя асфальтобетонных дорожных покрытий методом холодного фрезерования при ширине барабана фрезы 1000 мм., толщина слоя: 5 см. уменьшена 1 1340 до 400 м2 (позиция 180); перевозка грузов автомобилями- самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 82 км., 1 класс груза (на утилизацию) с 1134 снижена до 700 т (позиция 181); устройство покрытия толщиной 4 см из горячих асфальтобетонных смесей плотных мелкозернистых типа АБВ, плотность каменных материалов: 2,9 т/ м3 182 увеличено с 11340 до 40000 м. (позиция 182); на каждые 0,5 см. изменения толщины покрытия добавлять или исключать: к норме 27-06-020-01 (на 1 см.) 22680 до 40000 м2 увеличение (позиция 183); розлив вяжущих материалов увеличен в два раза (позиция 184); доставка битума к месту работ на 245 км. с 2222,64 увеличена до 2733 т (позиция 185); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 23 км., 1 класс груза (не доученный транспорт а/б) увеличено с 1369,4 до 2300 т. (позиция 186); устройство покрытия толщиной 4 см. из горячих асфальтобетонных смесей плотных мелкозернистых типа АБВ, плотность каменных материалов: 2.5- 2,9 т/м3 увеличено со 182 до 2000 м2 (позиция 187); устройство покрытия толщиной 4 см. из горячих асфальтобетонных смесей пористых крупнозернистых, плотность каменных материалов: 2,5-2,9 уменьшено в полтора раза (позиция 188); розлив вяжущих материалов увеличен в три раза (позиция 190); доставка битума к месту работ на 245 км. увеличена в три раза (позиция 191); перевозка грузов автомобилями- самосвалами грузоподъемностью 10 т. работающих вне карьера на расстояние; до 23 км., 1 класс груза (не доучтенный транспорт а/б) увеличена в три раза (позиция 192); очистка дороги от снега плужным оборудованием на базе: комбинированной дорожной машины мощностью от 210 до 270 л. с. с 68040000 увеличена до 84270000 м 2 (позиция 193); очистка дороги от снега средними авто грейдерами: снег рыхлый до 500 мм. уменьшена с 39690000 до 14990000 м (позиция 194); очистка дороги от снега средними автогрейдерами: снег уплотненный до 300 мм снижена с 1701 до                 1500   м 2 (позиция 195); очистка обочин от снега плужными снегоочистителями на базе автомобиля (КДМ): мощностью от 210 до 270 л. с. уменьшена с 8720 до 1700 км. (позиция 196;); уборка снежных валов автофейдерами уменьшена с 8720 до 4000 км (позиция 196); распределение пескосоляной смеси или фрикционных материалов: комбинированной дорожной машины мощностью от 210 до 270 л.с. (пескосоляная смесь) увеличено на 13% (позиция 198); песок природный для строительных работ уменьшен с 5870,98 до 2508 м3 (позиция 199); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т. работающих вне карьера на расстояние: до 42 км,. 1 класс груза (не доученный транспорт песка) снижена с 8806,47 до 2000 т (позиция 20и); соль уменьшена в 5,5 раз (позиция 201); перевозка грузов автомобилями бортовыми грузоподъемностью до 5 т на расстояние: до 200 км., 2 класс груза (соль) уменьшена в 7,5 раз (позиция 202); доставка противогололедных материалов к месту распределения: комбинированной дорожной машины мощностью от 210 до 270 л. с увеличена с 10700 до 15000 км. (позиция 204); разработка грунта с перемещением до 10 м. бульдозерами мощностью; 96 кВт (130 л. с), группа грунтов 2 (перемешивание песка и соли с буртовкой) 6140,38 снизилась до 3000 м3 (позиция 205); распределение пескосоляной смеси или фрикционных материалов; комбинированной дорожной машины мощностью от 210 до 270 л. с. (песок) уменьшилось с 16703000 до 6500000 м2 (позиция 206); уборка наносного грунта из-под ограждения вручную уменьшилась с 3000 до 2000 м (позиция 208); замена отдельных секций металлического барьерного ограждения на металлических стойках увеличена с 1000 до 2800 м (позиция 210); электроды диаметром 4 мм. Э42 увеличена в полтора раза (позиция 211); комплект металлоконструкций барьерного ограждения, огрунтованные увеличился с I до 3 шт. (позиция 212); замена световозвращаюших элементов на барьерном ограждении увеличилась в три раза (позиция 213); сдвигание снега из-под барьерного ограждения автогрейдерами с навесным оборудованием уменьшилось в 4,2 раза (позиция 215); окраска стоек дорожных знаков уменьшилась с 300 до 200 шт. (позиция 216); замена щитков дорожных знаков увеличилась в 2 раза (позиция 217); замена готовых к установке сигнальных столбиков (деревянных) с 64 увеличилась до 100 (позиция 218); стойки металлические под дорожные знаки из круглых труб и гнутосварных профилей, массой до 0,01 т уменьшились от 1,19 до 1 (позиция 221); покраска автопавильонов краскопультом эмалью уменьшена с 3800 до 1500 м3 (позиция 224); заделка трещин, раковин и сколов; стен железобетонных или оштукатуренных автопавильонов (мелкий ремонт) уменьшена в 2 раза (позиция 225); перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 42 км., 1 класс груза (не доученный транспорт песок) уменьшена с 9,54 до 6 т (позиция 226); очистка автопавильонов и территорий, прилегающих к ним, от мусора, снега и льда уменьшена на 25% (позиция 229); подсыпка машиной КДМ автобусных остановок песком уменьшение 7800 до 5000 м3 (позиция 230); песок природный для строительных работ средний уменьшен в 10,5 раз (позиция 231) перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 42 км., 1 класс груза (не доученный транспорт песок) уменьшена в 10 раз (позиция 232); рубка и складирование указательных вех уменьшены с 700 до 500 шт. (позиция 233); изготовление указательных вех со светоотражающими элементами уменьшено с 700 до 500 шт. (позиция 234); установка вех на сигнальных столбиках уменьшена с 700 до 500 шт. (позиция 235); нанесение линий дорожной разметки на покрытие без поверхностной обработки пистолетом-распылителем, разметка: 1.14.1 увеличено с 65 до 200 м (позиция 242); очистка отверстий труб от грязи и наносов уменьшена в 4 раза (позиция 251); очистка полос безопасности ездового полотна мостовых сооружений и обочин подходов к ним: вручную (вдоль тротуаров) уменьшена с 47,6 до 30 км (позиция 257); очистка полос безопасности ездового полотна мостовых сооружений и обочин подходов к ним; вручную (подходы и обочины по 6 метров) увеличена 6,384 до 12 км (позиция 259); сухая очистка поверхности ограждения щеткой, ветошью или веником уменьшена в 3,9 раза (позиция 260); скашивание травы вручную: в канавах, на откосах, у оголовков водопропускных труб (на конусах и в подмостовой зоне) уменьшено со 19000 до 14000 м2(позиция 261); заделка отдельных неглубоких выбоин в а/б покрытии, тротуарах уменьшена в 4 раза (позиция 263); установка дорожных знаков бесфундаментных: на металлических стойках (временных) увеличена в 4 раза (позиция 266); замена отдельных секций металлического барьерного ограждения на металлических стойках уменьшена в 2 раза (позиция 268); ямочный ремонт асфальтобетонных покрытий укатываемой асфальтобетонной смесью с разломкой старого покрытия отбойными молотками и уплотнением катком, толщина слоя: до 70 мм., площадь ремонта в одном месте до 3 м уменьшен с 500 до 400 м (позиция 276); ямочный ремонт асфальтобетонных покрытий струйно-инъекционным методом, толщина слоя: 50 мм, площадь ремонта в одном месте до 1 м. уменьшен со 1000 до 4700 м2 (позиция 277); засыпка грунтом промоин и ям на откосах и бермах с трамбованием вручную: грунт 11 группы увеличена с 70 до 80 м (позиция 278); стоимость скального грунта (для засыпки промоин) уменьшена с 80, 5 до 50 м. (позиция 279); перевозка грузов автомобилями- самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 40 км., 1 класс груза (грунт) уменьшена с 210,91 т до 130 т (позиция 280); устранение мелких дефектов на элементах пролетных строений уменьшено в 20 раз (позиция 283); бетон тяжелый класс В40 (М550) уменьшен в 3 раза (позиция 285); перевозка грузов автомобилями- самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 85 км., 1 класс груза (не доучтенный транспорт песок) уменьшена в 9 раз (позиция 293); перевозка грузов автомобилями- самосвалами грузоподъемностью 10 т работающих вне карьера на расстояние: до 23 км., 1 класс груза (не доучтенный транспорт а/б, эмульсия) уменьшена с 203,8 до 58 т (позиция 294); очистка от снега и льда: зон под ограждениями безопасности вручную увеличена с 34000 до 40000 м2(позиция 296); очистка от снега и льда: тротуаров вручную увеличена с 34000 до 41000 м2 (позиция 297).

Аналогичные изменения объемов выполненных работ также выявлены по Хабаровскому, Комсомольскому, Нанайскому (км. 275 - км 394), Амурскому муниципальным районам.

11.12.2017 прокурором Комсомольского района Хабаровского края  в отношении общества возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 4 статьи 7.32 КоАП РФ, о чем в присутствии представителя ОАО «ПМК-83» ФИО4, действующего на основании доверенности от 11.12.2017 № 248, выданной для участия при рассмотрении вопроса о возбуждении конкретного дела об административном правонарушении, вынесено соответствующее постановление.

Постановление и материалы проверки направлены на рассмотрение в антимонопольный орган, который  постановлением  от 26.06.2018 № 150 по делу № 7-4/4, вынесенным в присутствии представителя ОАО «ПМК-83» ФИО5, действующего по доверенности от 15.09.2016, привлек общество  к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 7.32 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 200000 руб.

Не согласившись с вынесенным антимонопольным органом постановлением, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявления о признании незаконным и отмене постановления антимонопольного органа от 26.06.2018 № 150, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Согласно части 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение; договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Изменения условий государственного или муниципального контракта, в одностороннем порядке или по соглашению сторон допускаются в случаях, предусмотренных законом (части 2 статьи 767 ГК РФ).

При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных статьями 34, 95 Федерального закона № 44-ФЗ.

Статьей 1 Федерального закона  № 44-ФЗ  установлено, что настоящий Федеральный закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.

Согласно статье  34 Федерального закона № 44-ФЗ, контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены; при заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке; при заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 настоящего Федерального закона.

В силу части 1 статьи 95 Федерального закона № 44-ФЗ, изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в следующих случаях: 

1) если возможность изменения условий контракта была предусмотрена документацией о закупке и контрактом, а в случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) контрактом: а) при снижении цены контракта без изменения предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги, качества поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и иных условий контракта; б) если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на десять процентов;  при этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги исходя из установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги, но не более чем на десять процентов цены контракта; при уменьшении предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги стороны контракта обязаны уменьшить цену контракта исходя из цены единицы товара, работы или услуги;  цена единицы дополнительно поставляемого товара или цена единицы товара при уменьшении предусмотренного контрактом количества поставляемого товара должна определяться как частное от деления первоначальной цены контракта на предусмотренное в контракте количество такого товара.

Учитывая изложенное, в случае необходимости увеличения или уменьшения заказчиком предусмотренного контрактом объема работ (если такая возможность была установлена документацией о закупке) при исполнении контракта можно увеличить или уменьшить объем работ по определенным позициям локального сметного расчета не более чем на десять процентов исходя из установленной в контракте цены единицы объема работы; при этом общая стоимость сметного расчета должна быть изменена пропорционально дополнительному объему работы, но не более чем на десять процентов.

В случае возникновения необходимости в видах работ, не предусмотренных контрактом, такую закупку следует осуществить конкурентными способами определения поставщика (подрядчика, исполнителя), установленными Законом о контрактной системе, или у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в случаях, определенных частью 1 статьи 93 Федерального закона № 44-ФЗ.

Изменение существенных условий государственного контракта от 29.12.2016 №  850  по дополнительным  соглашениям с включением в контракт дополнительных, не предусмотренных изначально контрактом, работ, а также исключение работ, предусмотренных контрактом, противоречит нормам действующего законодательства.

В соответствии с частью 4 статьи 7.32 КоАП РФ, изменение условий контракта, в том числе увеличение цен товаров, работ, услуг, если возможность изменения условий контракта не предусмотрена законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц двести тысяч рублей.

Таким образом, принимая во внимание совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, суд первой инстанции  пришел к правомерному  выводу о нарушении ОАО «ПМК-83» требований части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе, выразившемся в изменении существенных условий государственного контракта от 29.12.2016 № 850, при этом возможность изменения условий контракта,  в рассматриваемом случае,  не предусмотрена законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, что образует событие административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 4 статьи 7.32 КоАП РФ.

Лицо может быть признано виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации  предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ).

Доказательств о принятии заявителем всех необходимых и достаточных мер, направленные на недопущение выявленных нарушений, материалы дела не содержат, следовательно, вина ОАО «ПМК N 83» в совершении вмененного правонарушения, установлена и доказана.

Таким образом, в действиях общества имеется состав административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 7.32 КоАП РФ.

Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности арбитражным судом апелляционной инстанции  не установлено.

Общество привлечено к административной ответственности в пределах установленного статьей 4.5 КоАП РФ срока давности.

Каких-либо исключительных обстоятельств, с учетом которых могут быть применены положения статьи 2.9 КоАП РФ, заявителем не приведено и судом не установлено.

Административное наказание назначено с учетом положений статьи 4.1 КоАП РФ.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявления  общества о признании незаконным и отмене постановления административного органа от 26.06.2018 № 150 по делу № 7-4/4.

Доводы заявителя жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, и влияли бы на обоснованность и законность решения суда, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются несостоятельными, поскольку не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со статьей 71 АПК РФ на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм права действующего законодательства.

Нарушения судом первой инстанции норм процессуального права, влекущих в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловную отмену обжалуемого судебного акта, арбитражным судом апелляционной инстанции не установлено.

Учитывая изложенное, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы общества и отмены обжалуемого  решения суда первой инстанции не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края  от  17 октября  2018 года по делу № А73-13840/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.В. Вертопрахова

Судьи

      Е.Г. Харьковская

   А.П. Тищенко