ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-7082/2020-ГК

Дело № А40-46546/19

г. Москва

30 июля 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июля 2020 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 30 июля 2020 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный  суд в составе:

председательствующего судьи Лялиной Т.А.,

судей: Стешана Б.В., Яниной Е.Н., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

истца ФИО2

на решение Арбитражного суда города Москвы от 16 декабря 2019 года по делу № А40-46546/19, 

по иску ФИО2 к Акционерному обществу «НОРТ КАРГО» (ОГРН 

<

***>) 

третьи лица: ЗАО «ЛОГОС-ПРО» (ОГРН 

<

***>), АО «СЕРВИС- РЕЕСТР» (ОГРН: 

<

***>) о взыскании убытков

 

при участии в судебном заседании:

от ответчика - ФИО3 .А. генеральный директор в соответствии с приказом № 42 от 20.04.2020, ФИО4 по доверенности от 09.01.2020 № 4;

от истца и третьих лиц - не явились, извещены; 

 

У С Т А Н О В И Л:

ФИО2 обратился в Арбитражный суд г.Москвы с иском (уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ) о взыскании с АО «НОРТ КАРГО» убытков в размере 837 881 795 руб. 64 коп., ссылаясь на то, что:

- истец, как бывший акционер АО «Норт Карго», владевший 181 253 шт. акций АО «Норт Карго», лишился указанных обыкновенных именных акций в результате выкупа, произведенного АО «Норт Карго» по цене, не устраивающей истца;

- выкуп и списание указанных ценных бумаг были произведены на основании Требования о выкупе ценных бумаг АО «Норт Карго» от 03.08.2018 года, поступившее в Регистратор АО «Норт Карго» - АО «Сервис-Реестр». Ценные бумаги были списаны со счетов Истца 17.08.2018 г.;

- указанным выкупом ценных бумаг Истцу причинены убытки в виде прямого ущерба, в связи с неправильным определением рыночной стоимости выкупленных у него обыкновенных акций;

- согласно отчету об итогах предъявления акционерами АО «Норт карго» требований о выкупе принадлежащим им акций Общества, утвержденному протоколом б/н от 09.08.2018г., Ответчик указывает причину обращения с требованием о выкупе - утверждение редакции Устава Общества в новой редакции, включая переименование общества в АО «Норт Карго» (п.2 отчета об итогах) и устанавливает стоимость выкупа равной 4.12 руб. за одну обыкновенную акцию, утвержденную Советом директоров АО «Норт Карго» 09.08.2018 на основании отчета № 1124 от 21.02.2018 г. независимого оценщика ЗАО «Логос-Про»;

- ответчик выкупил обыкновенные акции по цене 4,12 рубля за одну акцию;

- с целью определения рыночной стоимости акций, Истец обратился в АНО «Судебная экспертиза недвижимости и бизнеса», которое определило рыночную стоимость пакета акций Истца составляющую 23,9% уставного капитала Ответчика, в размере 1 047 461 087 руб., т.е. по 5 779 руб. за одну акцию;

- таким образом, в результате выкупа Обществом принадлежащих истцу 181 253 штуки акций АО «НОРТ КАРГО» на основании его требования истцу был причинен убыток в заявленном размере по причине неправильного определения рыночной стоимости их выкупа, в связи с чем, истец и обратился с настоящим иском в суд.

 

В суде первой инстанции ответчик возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам отзыва на иск, ссылался на то, что истцом выбран ненадлежащий способ защиты, а при получении требования истца о выкупе акций, Общество руководствовалось действующим отчетом об оценке, заявил о пропуске срока исковой давности, установленного корпоративным законом.

 

Оценив доводы и возражения сторон в совокупности с представленными сторонами доказательствами, руководствуясь  ст. 75, п. 3 ст. 76, п.п. 1, 2 ст. 77 ФЗ «Об акционерных обществах», ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации», п. 3.2 ст. 76 корпоративного закона, Решением от 16.12.2019г. Арбитражный суд г.Москвы в удовлетворении иска отказал, поскольку установил, что:

- 13.02.2018 состоялось заседание Совета директоров ЗАО «НОРТ КАРГО» по вопросам 10 повесток дня;

- по результатам проведения собрания, в числе прочего, по четвертому вопросу повестки дня (Определение цены выкупа акций в целях исполнения требований п. 3 ст. 75 Федерального закона «Об акционерных обществах») были принято следующее решение: «Определить цену выкупа принадлежащих акций в целях исполнения требований п. 3 ст. 75 Федерального закона «Об акционерных обществах» с учетом оценки, произведенной независимым оценщиком ЗАО «Логос-Про» - в 4 руб. 12 коп. за одну обыкновенную именную бездокументарную акцию Общества», что подтверждается протоколом заседания Совета Директоров ЗАО «НОРТ КАРГО» от 13.02.2018 (том 4 л.д. 67-71);

- из указанного протокола следует, что включение в повестку дня четвертого вопроса было обусловлено тем обстоятельством, что в повестку дня предстоящего внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «НОРТ КАРГО», назначенного на 21.03.2018, был включен вопрос об одобрении крупной сделки;

- из предоставленного в материалы дела письма ЗАО «НОРТ КАРГО» от 12.02.2018 следует, что ЗАО «НОРТ КАРГО» было проинформировано о рыночной стоимости одной обыкновенной именной бездокументарной акций входящей в миноритарный пакет уставного капитала ЗАО «НОРТ КАРГО» в размере 4,12 руб. (том 9 л.д. 1); ЗАО «НОРТ КАРГО» проинформировало о том, что данная стоимость является окончательной и будет отражена в отчете об оценке, который по состоянию на 12.02.2018 находился в стадии оформления;

- согласно отчету №1124 «Определения рыночной стоимости одной обыкновенной именной бездокументарной акции, входящей в миноритарный пакет уставного капитала ЗАО «НОРТ КАРГО» (том 4 л.д. 79-160), подготовленного ЗАО «Логос-Про», следует, что по состоянию на 01.02.2018 рыночная стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акций, входящей в миноритарный пакет уставного капитала ЗАО «НОРТ КАРГО», составляет 4,12 руб.;

- 26.02.2018 ЗАО «Сервис-Реестр» исх. №18-01-3473/005 от 26.02.2018 направило акционерам ЗАО «НОРТ КАРГО» сообщение о проведении внеочередного общего собрания акционеров, назначенного на 21.03.2018 (том 4 л.д. 74-76). Указанное сообщение было получено истцом 07.03.2018, что подтверждается списком почтовых отправлений от 28.02.2018, распечаткой с официального сайта Почты России в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» (почтовый идентификатор 10178620497245) (том 4 л.д. 76-78). Из сообщения исх. №18-01-3473/005 от 26.02.2018 прямо следует, что акционеры ЗАО «НОРТ КАРГО» были проинформированы о том, что в соответствии со ст. 75 ФЗ «Об акционерных обществах», акционеры-владельцы голосующих акций Общества, в случае принятия внеочередным общим собранием акционеров Общества, решения об одобрении крупной сделки, имеют право требовать выкупа Обществом всех или части принадлежащим им акций, в случае если они голосовали против принятия решения по вопросам об одобрении данных сделок или не принимали участие в голосовании по этому вопросы. Более того, данным сообщением акционеры ЗАО «НОРТ КАРГО» были также проинформированы о цене, по которой будет производиться выкуп – 4,12 руб.;

- 21.03.2018 состоялось внеочередного общее собрание акционеров ЗАО «НОРТ КАРГО» по 6 повесткам дня, по результатам которого, в числе прочего, по третьему вопросу повестки дня (принятие решения о согласии на совершение крупной сделки) было принято следующее решение: «Дать согласие на совершение Обществом следующей крупной сделки: кредит на сумму не более 100 000 000 руб. Ставка по кредиту – не более 12% годовых. Сторона сделки – кредитор: АКБ «РосЕвроБанк», что подтверждается протоколом внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «НОРТ КАРГО» от 21.03.2018 (том 9 л.д. 2-6), протоколом об итогах голосования на общем собрании от 21.03.2018 (том 9 л.д. 7-10);

- после проведения названного собрания истец воспользовался возникшим у него правом требовать от ЗАО «НОРТ КАРГО» выкупа принадлежащих ему акций;

- 21.06.2018 состоялось годовое общее собрание акционеров ЗАО «НОРТ КАРГО» по 8 повесткам дня, по результатам которого, в числе прочего, по седьмому вопросу повестки дня (Определение количества номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями) было принято решение: «Определить, что Общество вправе разместить дополнительно к уже размещенным 45 000 000 обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 2 руб., предоставляющих акционерам тот же объем прав, что и ранее размещенные обыкновенные именные бездокументарные акции Общества», по восьмому вопросу повестки дня - следующее решение: «Утвердить Устав Общества в новой редакции, включая переименование общества в АО «НОРТ КАРГО», генеральному директору Общества произвести необходимые действия для регистрации новой редакции Устава АО «НОРТ КАРГО» в государственных органах, что подтверждается протоколом годового общего собрания акционеров от 21.06.2018 (том 9 л.д. 14-20), протоколом об итогах голосования на общем собрании от 21.06.2018 (том 9 л.д. 21-25) и на данном собрании не рассматривались вопросы, в результате принятия решений по которым, у акционеров могло бы возникнуть право требовать у Общества выкупа принадлежащим их акций по правилам ст. 75 ФЗ «Об акционерных обществах» и  Общество не информировало акционеров о наличии у них права требовать выкупа принадлежащим им акций; 

- указал, что сам факт указания в повестке дня о рассмотрении вопроса о внесении изменений в Устава ЗАО «НОРТ КАРГО» не может свидетельствовать о безусловном возникновении у Общества обязанности по выкупу принадлежащих акционерам акций; внесение изменений в Устав ЗАО «НОРТ КАРГО», по сути, было обусловлено содержанием в новой редакции Устава сведений об объявленных акциях и приведением наименование Общества в соответствии с действующим законодательным порядком;

- подобного рода внесение изменений в Устав общества не может свидетельствовать об ограничении прав истца на участие в управлении Обществом, поскольку у истца, в данном случае возникает преимущественное право приобретения вновь эмитируемых акций Общества. В то время, как изменения устава можно квалифицировать как ограничивающие права акционеров в том случае, когда вследствие этих изменений объем прав акционеров уменьшается по сравнению с тем объемом, который существовал до внесения упомянутых изменений в устав;

- несмотря на отсутствие по результатам проведения годового общего собрания акционеров ЗАО «НОРТ КАРГО» от 21.06.2018 принятых решений, которые могли бы породить возникновение у Общества обязанности по выкупу принадлежащих истцу акций, последний 03.08.2018 направил в Общество требование о выкупе принадлежащих ему акций (том 3 л.д. 22);

- 09.08.2018 после получения Обществом названного уведомления состоялось заседание Совета директоров АО «НОРТ КАРГО» по 2 повесткам дня, по результатам которого были приняты решения об утверждении отчета об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций АО «НОРТ КАРГО»; об определении цены выкупа акций (с учетом решение Совета директоров Общества от  13.02.2018, оценки, произведенной  независимым  оценщиком ЗАО «Логос-Про», и информирования акционеров о выкупной цене акций перед внеочередным общим собранием акционеров Общества от 21.03.2018) – 4,12 коп. за одну обыкновенную именную бездокументарную акцию Общества, что подтверждается протоколом заседания Совета директоров АО «НОРТ КАРГО» от 09.08.2018 (том 12 л.д.157-158), из которого также следует, что основанием для принятия названных решений послужили не обстоятельства, поименованные в ст. 75 ФЗ «Об акционерных обществах», а исключительно добровольное требование истца;

- платежным поручением №000597 от 17.08.2018 истцу в соответствии с названным корпоративным решением были перечислены денежные средства в размере 746 762 руб. 36 коп., т.е. в размере, не превышающем 10% от стоимости чистых активов Общества на дату принятия решения собранием;

- реализация обществом обязанности по выкупу принадлежащих акционеру акций осуществляется исключительно на основании волеизъявления такого акционера,  в связи с чем, применительно к названному порядку, акционер, который не согласен с определением стоимости, по которой общество должно выкупить у него акций вправе оспорить соответствующий отчет об оценке, а, следовательно, и решение Совета директоров, которым утвержден данный отчет и на основании которого определена стоимость выкупа акций;

- истцом выбран ненадлежащий способ защиты, в связи  с чем установление иных обстоятельств по делу исключается, поскольку они не смогут повлиять на суть принятого судом решения об отказе в удовлетворении исковых требований;

- учел, что у истца уже выкуплены принадлежащие ему ценные бумаги в порядке ст. ст. 75, 76 ФЗ «Об акционерных обществах», следовательно, истец уже не вправе оспаривать достоверность отчета, выполненного ЗАО «Логос-Про» и  выбранный истцом способ защиты в виде взыскания убытков, является ненадлежащим для фактических обстоятельств рассматриваемого дела;

- отказал в удовлетворении ходатайства истца о назначении судебной экспертизы, указав, что предоставление в материалы дела истцом каких-либо альтернативных отчетов, применительно к заявленным требованиям, не может повлиять на выводы суда, по причине признания данных отчетов неотносимыми доказательствами;

- указал, что отчет об оценке ЗАО «Логос-про» № 1124 от 21.02.2018 мог быть использован Обществом для целей совершения сделки по выкупу акций истца, поскольку шестимесячный срок, в течение которого рыночная стоимость объекта оценки является рекомендуемой для целей совершения сделки, отсчитываются от даты составления отчета (абз. 2 ст. 12 Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации») и, ни на дату проведения годового общего собрания акционеров 21.06.2018 г., ни на дату выкупа (17.08.2018 г.) еще не истек;

- разница в стоимости чистых активов Общества по состоянию на 01.01.2018 и 21.06.2018 обусловлена составлением обществом промежуточной бухгалтерской отчетности в целях определения размера максимальной суммы, которая может быть направлена на выкуп акций (10% от стоимости чистых активов в соответствии с ч. 5 ст. 75 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Законодательство не предусматривает необходимости проведения повторной рыночной оценки цены акций для целей выкупа при каждом составлении Обществом промежуточной бухгалтерской отчетности;

- отклонил возражения истца в части того, что на момент проведения заседания Совета директоров ЗАО «НОРТ КАРГО» от 13.02.2018 у него отсутствовал соответствующий отчет оценщика, поскольку ЗАО «Логос-Про» по состоянию на 12.02.2018 проинформировало Общество об итоговой стоимости выкупа принадлежащих акционерам акций;

- отклонил ходатайство ответчика о пропуске истцом срока исковой давности, поскольку для заявленных исковых требований не установлено сокращенного срока исковой давности, в связи с чем, требование о взыскании убытков может быть заявлено в течение трех лет с момента зачисления на счет истца денежных средств от продажи принадлежащих ему акций. Иск поступил в суд 25.02.2019, в то время, как денежные средства за выкупленные у истца акции были получены последним 17.08.2018, следовательно, иск заявлен в пределах трехлетнего срока исковой давности;

- отклонил ссылку истца на положения ст. 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах», предусматривающие сокращенный срок обращения в суд, поскольку указанный законодательный порядок существенно отличается от порядка выкупа, акций, закрепленных в ст. ст. 75, 76 ФЗ «Об акционерных обществах», (в первом случае - принудительный выкуп, во-втором – добровольный выкуп), а связи с чем, данные положения не могут применяться по аналогии к рассматриваемым требованиям;

- сложившиеся фактические обстоятельства между истцом и ответчиком возникли по причине действий самого истца, которые в отсутствие необходимых правовых оснований направил в адрес Общества требование о выкупе принадлежащих ему акций, в то время, как до данного обстоятельства истцом не было заявлено ни одного возражения в части определения последним стоимости выкупа акций, применительно к внеочередному собранию акционеров, на котором решался вопрос об одобрении крупной сделки.

 

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять новый судебный акт, которым иск удовлетворить, поскольку, по мнению заявителя, выводы суда ошибочны, ссылаясь на то, что в новой редакции Устава АО отсутствует право акционера на Углубленную информациюо членах Совета Директоров, их аффилированных лицах и сделках, в которых они имеют заинтересованность; новая редакция Устава АО «Норт Карго» значительно уменьшила для акционеров возможность подготовки к выборам Совета Директоров, а именно - в 2,5 раза сокращен срок уведомления о собрании; указанные изменения напрямую затрагивают интересы истца в части корпоративного контроля над обществом; истцом выбран надлежащий способ защиты.

 

В судебном заседании апелляционной инстанции представители ответчика возражали против удовлетворения жалобы, по основаниям, изложенным в отзыве (приобщен к материалам дела), просили решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения; 

представители остальных лиц, участвующих в деле, в суд апелляционной инстанции не явились, о месте и времени судебного заседания извещались надлежаще, информация на официальном сайте суда размещена 22.07.2020 г., жалоба рассмотрена в их отсутствие.

 

Проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва, законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения в порядке статей 266, 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, выслушав представителей ответчика, апелляционный суд считает, что решение следует оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, поскольку не усматривает оснований для переоценки выводов суда первой инстанции.

Довод жалобы о том, что выкуп акций был произведен по заниженной цене, которая не соотносима со стоимостью недвижимости, принадлежащей предприятию – отклоняется судебной коллегией, поскольку суд первой инстанции обоснованно указал, что само по себе внесение изменений в устав не может рассматриваться как ограничение прав акционера: «сам факт указания в повестке дня о рассмотрении вопроса о внесении изменений в Устава ЗАО «НОРТ КАРГО» не может свидетельствовать о безусловном возникновении у Общества обязанности по выкупу принадлежащих акционерам акций, поскольку ст. 75 ФЗ «Об акционерных обществах» связывает возникновение подобной обязанности, в числе прочего, с внесением изменений и дополнений в устав общества (принятия общим собранием акционеров решения, являющегося основанием для внесения изменений и дополнений в устав общества) или утверждения устава общества в новой редакции, ограничивающих права акционеров. Судом первой инстанции при рассмотрении настоящего дела подобного рода обстоятельств не установлено, в то время, как внесение изменений в Устав ЗЛО «НОРТКАРГО», по сути, было обусловлено содержанием в новой редакции Устава сведений об объявленных акциях и приведением наименования Общества в соответствии с действующим законодательным порядком. Подобного рода внесение изменений в Устав общества не может свидетельствовать об ограничении прав истца на участие в управлении Обществом, поскольку у истца, в данном случае возникает преимущественное право приобретения вновь эмитируемых акций Общества».

            Исключение из устава обязанности членов Совета директоров раскрывать Обществу информацию об аффилированных с ними лицах не может расцениваться как ограничение прав истца, поскольку истец, как акционер, не был лицом, до которого подлежала доведению данная информация. Данная информация раскрывалась Обществу (п. 14.9 Устава в ранее действовавшей редакции, т. 11 л.д. 55), а не конкретному акционеру (акционерам). Уставом как ранее, так и теперь не было предусмотрено доведение данной информации непосредственно до акционера. Поскольку у акционера не было права на получение данной информации, такое право нельзя было и ограничить.

Согласно новой редакции устава АО «Норт Карго» (т. 11 л.д. 18 - 35) сроки извещения акционера о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого предусматривает рассмотрение вопросов о реорганизации общества и избрании членов Совета директоров, установлены посредством отсылки к актуальным срокам извещения, установленным п. 1 ст. 52 Закона об АО (п. 9.13 Устава в новой редакции, т. 11 л.д. 27).

Сроки извещения акционера о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого предусматривает рассмотрение вопросов о реорганизации общества и избрании членов Совета директоров, в ранее действовавшей редакции устава (т. 11 л.д. 36 - 66) соответствовали ранее действовавшей редакции Закона об АО (имеется в виду ред. Федерального закона от 27.07.2006 N 146-ФЗ). Согласно как ранее действовавшему уставу (п. 12.13, т. 11 л.д. 52), так и ранее действовавшей редакции п. 1 ст. 52 Закона об АО (в ред. Федерального закона от 27.07.2006 N 146-ФЗ) срок извещения акционера о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого предусматривает рассмотрение вопросов о реорганизации общества, составлял не менее 70 дней, если повестка дня которого предусматривала рассмотрение вопросов и избрании членов Совета директоров - не менее 30 дней.

В п. 9.13 устава АО «Норт Карго» (т. 11 л.д. 27) в новой редакции дословно указано: «Сообщение о проведении Общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней до даты его проведения, если иные сроки не указаны в Федеральном законе «Об акционерных обществах». Поскольку в Законе об АО (п. 1 ст. 52) для извещения акционера о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого предусматривает рассмотрение вопросов о реорганизации общества и избрании членов совета директоров, предусмотрены иные сроки (не позднее чем за 50 дней и за 30 дней до проведения собрания соответственно), применяются именно сроки, установленные законом. Права акционера при этом не ограничиваются - положения устава всего лишь приводятся в соответствие закону (ранее сроки были непосредственно закреплены в уставе, в настоящее время положения устава в данной части имеют отсылочный характер). По сути, изменилась правовая норма п. 1 ст. 52 Закона об АО, а не положения устава, устанавливающие сроки извещения.

В п. 19 Обзора речь идет о порядке урегулирования разногласий сторон в ситуации, когда спор о цене возник на этапе совершения сделки купли-продажи или еше до сделки. Акционер заявил требование о выкупе акций по одной (конкретно определенной) цене, а выкуп состоялся по иной цене - т.е. разногласия между сторонами относительно цены договора существовали на дату совершения сделки. 

В рассматриваемом случае, заявляя требование о выкупе акций (т. 3 л.д. 22), истец не указал какого-либо размера цены, по которой он требовал их выкупить, соответственно, единственная цена, по которой он мог рассчитывать на выкуп своих акций - 4,12 руб., о которой он был заблаговременно, перед проведением предыдущего общего собрания акционеров, уведомлен.

На внеочередном общем собрании акционеров ЗАО «Норт Карго 21.03.2018г. обсуждалось одобрение крупной сделки, в связи с чем акционеры Общества и были уведомлены о праве требовать выкупа Обществом принадлежавших им акций в соответствии с ч. 1 ст. 75, ч. 1, 2 ст. 76 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (т. 4 л.д. 72 - 78).

Само по себе включение в устав Общества положений об объявленных акциях, права требования акционерами Общества выкупа Обществом принадлежавших им акций не влекло (ч. 1 ст. 75 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», Постановление Президиума ВАС РФ от 30.10.2012 N 6936/12, Определение Верховного Суда РФ от 29.01.2019 N 305-ЭС18-21512 по делу N А40-203576/2017, Определение ВАС РФ от 28.12.2012 NВАС-17664/12 по делу N А08-2 47 9/2012), в связи с чем, обязанность уведомлять акционеров о выкупной цене акций у Общества перед проведением годового общего собрания акционеров 21.06.2018 г. отсутствовала.

Свою цену ФИО2 не предлагал, в связи с чем, на дату совершения сделки между АО «Норт Карго» и ФИО2 формальных разногласий по цене не было.

Довод жалобы о том, что у истца возникло право требовать выкупа принадлежавших ему акций, поскольку его права были нарушены утверждением новой редакции устава – также отклоняется судебной коллегией, ввиду того, что коллегия согласна с выводом суда первой инстанции о том, что способ защиты, избранный истцом в рамках настоящего спора, предусмотрен законом лишь для принудительного выкупа акций публичного (открытого) акционерного общества (ч. 4 ст. 84.8 Закона об АО, гл. XI. 1 Закона об АО), однако, в данном случае речь идет о непубличном (закрытом) акционерном обществе, и данный способ защиты права не является надлежащим и может привести к нарушению требований ч. 5 ст. 76 Закона об АО, согласно которой на выкуп акций по требованию акционера может быть направлено не более 10% стоимости чистых активов Общества. 

Довод жалобы о том, что выкупив акции ФИО2, АО «Норт Карго» своими фактическими действиями признало обоснованность его требований и наличие у ФИО2 права требовать выкупа акций – отклоняется судебной коллегией.

Акционер акционерного общества является собственником акций общества, а не имущества данного общества. Выкуп акций осуществляется по рыночной стоимости акций, а не по стоимости принадлежащего Обществу недвижимого имущества. В соответствии с п. 3, 4 ФСО № 8 оценка акций осуществляется в рамках оценки бизнеса. Оценка стоимости бизнеса (акций) предприятия не тождественна оценке недвижимости, принадлежащей предприятию (п. 3, 4 ФСО № 8 «Оценка бизнеса», утв. Приказом Минэкономразвития России от 01.06.2015 N 326, ст. 4 Закона об оценочной деятельности, п. 1 Порядка выдачи и аннулирования квалификационного аттестата в области оценочной деятельности, утв. Приказом Минэкономразвития России от 29.05.2017 N 257, Письмо Минэкономразвития России от 25.04.2018 N Д22и-520 

<

0 квалификационном аттестате, подтверждающем сдачу квалификационного экзамена в области оценочной деятельности. Рыночная стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ЗАО «Норт Карго» согласно отчету об оценке ЗАО «Логос-про» от 21.02.2018 № 1124, ответу ЗАО «Логос-про» от 12.02.2018 г. о рыночной стоимости одной обыкновенной именной бездокументарной акции ЗАО «Норт Карго» (т. 4 л.д. 79 - 160, т. 9 л.д. 1) составляет 4,12 руб. С учетом ст. 12 Закона об оценочной деятельности, данная цена являлась актуальной и на дату проведения годового общего собрания акционеров ЗАО «Норт Карго» 21.06.2018 г., и на дату выкупа акций ФИО2;

Довод жалобы о том, что истцом выбран надлежащий способ защиты права – отклоняется судебной коллегией, как ошибочный.

Как указывалось ранее, способ защиты, избранный истцом в рамках настоящего спора, предусмотрен законом лишь для принудительного выкупа акций публичного (открытого) акционерного общества (ч. 4 ст. 84.8, гл. XI. 1 Закона об АО). 

В рассматриваемом случае речь идет о непубличном (закрытом) акционерном обществе, данный способ защиты права может привести к нарушению требований ч. 5 ст. 76 Закона об АО, согласно которой на выкуп акций по требованию акционера может быть направлено не более 10% стоимости чистых активов Общества.

Отчет ЗАО «Логос-про» об оценке рыночной стоимости акций ЗАО «Норт Карго», подготовленный ЗАО «Логос-про» (№ 1124, дата составления 21.02.2018, по состоянию на 01.02.2018, т. 4 л.д. 79-160), имея обязательный характер для целей установления выкупной цены акций, мог быть предметом самостоятельного оспаривания до момента выкупа акций (абз. 4 п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.05.2005 N 92 «О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком»), однако не был оспорен истцом.

Истец был вправе и имел возможность своевременно оспорить Решение Совета директоров ЗАО «Норт Карго» от 13.02.2018 об утверждении выкупной стоимости акций, Решение Совета директоров АО «Норт Карго» от 9.08.2018, которым был утвержден Отчет об итогах предъявления акционерами акционерного общества «Норт Карго» требований о выкупе принадлежащих им акций общества (т. 4 л.д. 67 - 71, т. 12 л.д. 157 -158, т. 3 л.д. 19 - 20). 

В настоящее время 3-месячный срок исковой давности на их оспаривание истек (п. 6 ст. 68 Закона об АО, Постановление Президиума ВАС РФ от 02.07.2013 N1655/13 по делу N А58-558/2011).

В соответствии с п. 2, 3 ч. 2 ст. 91, ч. 4 ст. 91 Закона об АО, акционер Общества, владеющий не менее чем 1% голосующих акций Общества, вправе запросить у Общества и получить отчет об оценке, протоколы заседаний Совета директоров Общества. Если такой акционер владеет менее чем 25% акций Общества, необходимо указать в запросе протоколов заседаний Совета директоров Общества деловую цель их получения.

Истец данных требований не заявлял, ни в рамках данного спора, ни в самостоятельном порядке.

При данных обстоятельствах, выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, нарушений норм материального и процессуального права судом не допущено, а потому апелляционная жалоба по изложенным в ней доводам удовлетворению не подлежит.

Расходы по госпошлине относятся на заявителя апелляционной жалобы в силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 266 - 269 (п. 1), 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд 

 

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 16 декабря 2019 года по делу № А40-46546/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

 

Председательствующий судья:                                                                  Т.А. Лялина 

 

Судьи:                                                                                                           Е.А. Ким 

 

                                                                                                                       Е.Н. Янина 

 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.