АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ ТАТАРСТАН

ул.Ново-Песочная, д.40, г.Казань, Республика Татарстан, 420107

E-mail: info@tatarstan.arbitr.ru

http://www.tatarstan.arbitr.ru

тел. (843) 533-50-00

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. КазаньДело № А65-19354/2018 

Дата принятия решения –  22 апреля 2019 года.

Дата объявления резолютивной части –  19 апреля 2019 года.

Арбитражный суд Республики Татарстан в составе судьи Хамитова З.Н., при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Акционерного общества "ТАТМЕДИА", г. Казань к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г. Казань, о признании недействительным решения от 16.04.2018 по делу №08-04/2018

При участии:

От заявителя  -    ФИО2 по доверенности от 09.01.2019

От ответчика –   ФИО3 доверенность от 29.12.2018

УСТАНОВИЛ

Акционерное общество "ТАТМЕДИА", г.Казань; (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***> ) обратилось в Арбитражный суд РТ с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г.Казань (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) об отмене Решения УФАС по РТ от 16.04.2018 по делу №08-04/2018.

В судебном заседании 03.08.2018 установлено, что Арбитражным судом РТ рассматривается дело №А65-9412/2018 между теми же сторонами, могущее иметь преюдиционное значение для рассмотрения настоящего дела, в связи с чем настоящее дело было приостановлено до рассмотрения дела №А65-9412/2018.

Определением от 14.11.2018 производство по делу было возобновлено в связи  вынесением решения по делу А65-9412/2018, однако судом в судебном заседании 10.12.2018 установлено что данное решение в законную силу не вступило, и на него подана апелляционная жалоба, в связи с чем возобновление рассмотрения дела является преждевременным., в результате чего суд повторно приостановил рассмотрение настоящего дела.

После вступления решения АС РТ по делу А65-9412/2018 в законную силу 26.03.2019 производство по настоящему делу было возобновлено, назначено судебное заседание.

Заявитель требования поддержал.

.

Как следует из материалов дела, решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан от 16.04.2018 по делу №08-04/2018 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации «О рекламе», реклама АО «ТАТМЕДИА» транслировавшаяся на телеканале «Телерадиокомпания «Лениногорск» в период 00:00 мск 04.12.2017 по 23.59.59 мск 10.12.2017 признана нарушающей ч. 3 ст. 14 ФЗ от 13.03.2006 №38-Ф3 «О рекламе», поскольку ее объем превышает установленный Законом «О рекламе» 15% порог от общего вещания в течении недели, а также на основании решения УФАС по РТ.

Посчитав вышеуказанные акт неправомерным, заявитель обратился с настоящим заявлением в суд.

В обосновании основного требования о признании недействительным решения от 16.04.2018 по делу №08-04/2018, заявителем указывается, что в ходе проведения планового систематического наблюдения в отношении АО «ТАТМЕДИА» Управлением Роскомнадзора по РТ была осуществлена запись эфира телеканала «Телерадиокомпания «Лениногорск» за период 00:00 мск 04.12.2017 по 23.59.59 мск 10.12.2017, указанная запись вместе с результатами наблюдения в отношении АО «ТАТМЕДИА» направлены в УФАС по РТ для возбуждения дела по признакам нарушения законодательства РФ «О рекламе». В соответствии с Лицензией от 28.12.2012 серии ТВ №22638 на осуществлении телевизионного вещания объем вещания телеканала «Телерадиокомпания «Лениногорск» составляет 3 часа в неделю.

В результате анализа записи эфира Управлением Роскомнадзора по РТ произведен расчет, а УФАС по РТ такой расчет поддержало и взяло за основу при составлении Решения УФАС по РТ от 16.04.2018 по делу №08-04/2018, по которому объем рекламных сообщений телеканала «Телерадиокомпания «Лениногорск» превышает установленный ФЗ от 13.03.2006 №38-Ф3 «О рекламе» 15% порог (27 минут в неделю) и составил 46,1% (1 час 23 минуты за неделю). При этом УФАС по РТ ссылается на ч. 3 ст. 14 ФЗ от 13.03.2006 №38-Ф3 «О рекламе» в соответствии с  которой «общая продолжительность распространяемой в телепрограмме рекламы (в том числе такой рекламы, как телемагазины), прерывания телепрограммы рекламой (в том числе спонсорской рекламой) и совмещения рекламы с телепрограммой способом «бегущей строки» или иным способом ее наложения на кадр телепрограммы не может превышать пятнадцать процентов времени вещания в течение часа». Заявитель не считает себя нарушившим вышеуказанную норму  закона, поскольку закон предусматривает временной лимит распространения рекламы в течение астрономического часа, а не в течение недели, а также не содержит в себе ссылки на возможность суммирования временного интервала рекламы в течение часа для определения количества рекламы в течение недели, так как не устанавливает объема рекламы в течение недели, либо иного временного интервала, за исключением часа, одновременно указывая что в решении УФАС по РТ от 16.04.2018 по делу №08-04/2018 отсутствуют доказательства того, что телеканал «Телерадиокомпания «Лениногорск» превысил время распространения рекламы в течении часа либо иным образом нарушил законодательство РФ «О рекламе».

Ответчик с доводами указанными в заявлении не согласился, предоставил отзыв, в соответствии с которым, в Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан (далее - Татарстанское УФАС) поступило письмо Управления Роскомнадзора по Республике Татарстан (вх. № 24790 от 27.12.2017 г.) о выявленных признаках нарушений Закона «О рекламе».

Согласно позиции УФАС по РТ, довод Общества о том, что законом предусмотрен временной лимит распространения рекламы в течение астрономического часа, а не в течении недели является несостоятельным.

В ходе проведения планового систематического наблюдения в отношении Общества Управлением Роскомнадзора  по  Республике Татарстан была осуществлена запись эфира телеканала «Телерадиокомпания «Лениногорск» за период с 00:00 мск 04.12.2017 г. по 23:59:59 мск 10.12.2017 г. Вышеуказанная запись вместе с результатами планового систематического наблюдения в отношении Общества была направлена в Татарстанское УФАС для возбуждения дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в рамках представленных полномочий.

В связи с указанными обстоятельствами 16.01.2018 г. Татарстанским УФАС России в отношении АО «ТАТМЕДИА» (420066, 

<

...>; ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>) было возбуждено дело об нарушении ч 3 ст.14 Закона о рекламе.

В соответствии с Лицензией от от 28.12.2012 серии ТВ №22638 на осуществлении телевизионного вещания объем вещания телеканала «Телерадиокомпания «Лениногорск» составляет 3 часа в неделю.

АО «ТАТМЕДИА» в соответствии с лицензией должно осуществлять распространение СМИ:  - «Телерадиокомпания «Лениногорск» (свидетельство о регистрации СМИ от 15.02.2017 г. Эл № ТУ 16-01547) - объемом вещания 3 часов в неделю. Форма распространения - телеканал. Адрес осуществления лицензируемого вида деятельности: 423250, РТ, 

<

...>;  «Татарстан 24» - объемом вещания 165 часов в неделю.

В результате анализа записи эфира установлено, что объем рекламных сообщений телеканала «Телерадиокомпания «Лениногорск»» превышает установленный Законом «О рекламе 15% порог (27 минут в неделю) и составил 46,1% (1 час 23 минуты за неделю). 

В соответствии со статьей 3 Закона «О рекламе», реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Согласно требованиям части 3 статьи 14 Закона «О рекламе» «общая продолжительность распространяемой в телепрограмме рекламы (в том числе такой рекламы, как телемагазины), прерывания телепрограммы рекламой (в том числе спонсорской рекламой) и совмещения рекламы с телепрограммой способом "бегущей строки" или иным способом ее наложения на кадр телепрограммы не может превышать пятнадцать процентов времени вещания в течение часа».

Из содержания данной нормы закона следует, что общая продолжительно распространяемой (в том числе наложением на кадр бегущей строки) рекламы может превышать   9   минут   (15%   от   одного   часа   вещания   в   процентном соотношении) в течение одного астрономического часа. В результате анализа записи эфира установлено, что объем рекламных сообщений телеканала «Телерадиокомпания «Лениногорск»» превышает установленный Законом «О рекламе» 15% порог (27 минут в неделю) и составил 46,1% (1 час 23 минуты за неделю). Таким образом, рассматриваемая реклама, транслировавшаяся на телеканале «Телерадиокомпания «Лениногорск» в период с 00:00 мск 04.12.2017 г. по 23:59:59 мск 10.12.2017 г.. признана Решением УФАС по РТ не соответствующей требованиям части 3 статьи 14 Закона «О рекламе», в результате чего в отношении АО «ТАТМЕДИА» вынесено Решение от 16.04.2018 по делу №08-04/2018, ответчик считает вынесенный акт законным и обоснованным.

Оценив вышеуказанные обстоятельства, заслушав пояснения сторон суд считает требования заявителя подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ст.1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном Кодексом, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело.

В соответствии с ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании Постановления административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме (часть 7 названной статьи).

Согласно части 1 статьи 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 6 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Согласно Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

В соответствии с ч.1 ст.5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Согласно п. 3 ч. 3 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» недостоверной признаётся реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока.

В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 33 Федерального закона от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ "О рекламе" (далее Закон о рекламе, Закон №38-ФЗ) антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный надзор за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, в том числе: возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

В соответствии с ссылается на ч. 3 ст. 14 ФЗ от 13.03.2006 №38-Ф3 «О рекламе» в «общая продолжительность распространяемой в телепрограмме рекламы (в том числе такой рекламы, как телемагазины), прерывания телепрограммы рекламой (в том числе спонсорской рекламой) и совмещения рекламы с телепрограммой способом «бегущей строки» или иным способом ее наложения на кадр телепрограммы не может превышать пятнадцать процентов времени вещания в течение часа».

Рассмотрев обращение Управления Роскомнадзора по РТ на основании записи эфира телеканала «Телерадиокомпания «Лениногорск» за период 00:00 мск 04.12.2017 г. по 23:59:59 мск 10.12.2017 г., Решением от 16.04.2018 по делу №08-04/2018 УФАС по РТ установило, что объем рекламных сообщений телеканала «Телерадиокомпания «Лениногорск» превышает установленный ФЗ от 13.03.2006 №38-Ф3 «О рекламе» 15% порог (27 минут в неделю) и составил 46,1% (1 час 23 минуты за неделю), в следствии чего вынесло решение о наличии в действиях АО «ТАТМЕДИА» признаков нарушения ФЗ от 13.03.2006 №38-Ф3 «О рекламе».

Однако при вынесении решения УФАС по РТ не были учтены следующие обстоятельства.

В связи с принятием Федерального закона от 13,03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" и вступлении его в силу с 01.07.2006 г., а также по запросам территориальных органов ФАС России и субъектов рекламной деятельности, антимонопольный орган дал разъяснения законодательства о рекламе «Разъяснения Федеральной антимонопольной службы России от 30 июня 2006 г. "Аналитическая записка по отдельным вопросам применения Федерального закона "О рекламе" от 13 марта 2006 г.» (далее-Разъяснение ФАС России)

В Разъяснениях ФАС России указывается, что при оценке соблюдения требований, установленных к продолжительности рекламы в течение часа вещания телепрограммы, необходимо производить измерения этой продолжительности - исходя из астрономического часа вещания (например, с 10 часов 00 минут до 11 часов 00 минут). При этом если начало (окончание) времени вешания не совпадает с началом: (окончанием) астрономического часа, то объем рекламы во время вещания до начала ближайшего астрономического часа оценивается пропорционально фактическому времени вещания. Так, например, если трансляция телепрограммы начинается в 8 часов 30 минут, то объем рекламы в течение периода с 8 часов 30 минут до 9 часов 00 минут должен превышать 20 процентов от этих 30 минут вещания (6 минут). Далее с 9 часов 00 оценка продолжительности рекламы в телепрограмме осуществляеться исходя из каждого астрономического часа. 

То есть, ФАС России в 2006 году разъяснил положения ч.З ст. 14 ФЗ «О рекламе», порядок его учёта в течении астрономического часа, например:

с 10 часов 00 минут до 11 часов 00 минутреклама не более 9 мин. (15%)

с 11 часов 00 минут до 12 часов 00реклама не более 9 мин. (15%)

с 12 часов 00 минут до 13 часов 00 минут;реклама не более 9 мин, (15%)

С 13 часов 00 минут до 14 часов 00 минут, реклама не более 9 мин и т.д., при превышении которого наступает ответственность субъекта рекламной деятельности. ФЗ «О рекламе» не предусматривает суммирование временного интервала рекламы в течении недели, тогда можно было бы ч. 3 ст. 14 ФЗ «О рекламе» интерпретировать по-разному, при нарушении 15 % порога в течении часа, без превышения 15% порога в неделю или наоборот при нарушении 15 % порога в течении недели, без превышения 15% порога в час. 

Таким образом, п. 6 Разъяснения ФАС России что ч. 3 ст. 14 ФЗ «О рекламе, не предусматривает двоякого толкования, расчёт рекламы подлежит осуществлять исключительно в течение астрономического часа.

Аналогичное разъяснение было дано заявителю и УФАС по РТ в письмах ФАС России от 15.06.2018 «Требование к рекламе, размещаемой в телепрограммах и телепередачах установлены статьей 14 Федерального закона «О рекламе» в ответ на обращение заявителя по настоящему делу.

В соответствии с частью 3 статьи 14 Федерального закона «О рекламе» общая продолжительность распространяемой в телепрограмме рекламы (в том числе такой рекламы, как телемагазины), прерывания телепрограммы рекламой (в том числе спонсорской рекламой) и совмещения рекламы с телепрограммой способом «бегущей строки» или иным способом ее наложения на кадр телепрограммы не может превышать пятнадцать процентов времени вещания в течение часа, за исключением случаев, предусмотренных частями 3.4 и 3.5 настоящей статьи.

Таким образом, общая продолжительность распространенной в телепрограмме рекламы не может превышать пятнадцать процентов времени вещания в течение часа.

При этом под часом понимается астрономический час, то есть единица времени, равная трем тысячам шестистам (3600) секундам, или шестидесяти (60) минутам. Сутки содержат двадцать четыре часа с начальной точкой отсчета ноль часов ноль минут по местному времени, а в случае, если время вещания телепрограммы составляет менее часа, то допустимый к размещению объем рекламы также будет составлять менее девяти минут, поскольку должен быть равен пятнадцати процентам от такого времени вещания.

Законодательство Российской Федерации о рекламе не устанавливает возможность подсчета общей продолжительности рекламы в телепрограммах в течении недели или иных временных промежутков, допуская подсчет продолжительности рекламы в телепрограммах исключительно в течении часа».

Согласно сведениям Управления Федеральной Службы в Сфере связи информационных технологий и массовых коммуникаций по РТ направленным в УФАС по  РТ, «в результате проведенного Управлением анализа 7-суточной записи контента было установлено превышение объема вещания телеканала «Телерадиокомпания «Лениногорск» (вместо 3 часов в неделю вещается 9 часов 2 минуты), в т.ч. за счет превышения объема рекламы телеканала «Телерадиокомпания «Лениногорск ». Объем рекламных сообщений в составе телеканала превышает установленные законом 15% порог (27 минут в неделю) и составил 46,1% (1 час 23 минуты за неделю). 

Однако в соответствии с пояснениями заявителя 07.11.2018 УФАС по РТ прекратило в отношении него производство по делу об административном правонарушении в связи с отсутствием состава административного правонарушения, т.е. фактически согласилось с незаконностью своего решения по настоящему делу Указанный вывод УФАС по РТ об отсутствии нарушений со стороны заявителя сделало на основании аналогичного дела с участием тех же лиц (решение по делу А65-9412/2018, вступившее в законную силу в соответствии с Постановлением Одиннадцатого Апелляционного суда от 04.03.2019).

В то же время в ответе Роскомнадзора по делу А65-9412/2018 указано, что  с учетом полномочий и применяемой  Роскомнадзором методики анализа 7-суточной записи контента, дополнительной информации, в т.ч. о промежутке времени (час), в котором объем рекламных сообщений в составе телеканалов превышает установленные законом 15%, в Управлении не имеется».

Оспариваемое решение содержит анализ вещания исключительно в течении недели, а не астрономического часа, анализ вещания в течении астрономического часа в обжалуемых актах отсутствует.

В результате чего УФАС по РТ была дана неверная оценка обстоятельствам по делу и следовательно решение от 16.04.2018 по делу №08-04/2018 из которого следует:- признать рекламу АО «ТАТМЕДИА» «Телерадиокомпания «Лениногорск» превышающей установленный ФЗ от 13.03.2006 №38-Ф3 «О рекламе» 15% порог (27 минут в неделю) и составил 46,1% (1 час 23 минуты за неделю) (420066, 

<

...>; ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>), транслировавшуюся на телеканале, - является незаконным.

В соответствии с ч. 3 ст.189 АПК РФ обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, законности оспариваемых решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, наделенных федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностных лиц, возлагается на органы и лиц, которые приняли оспариваемый акт, решение, совершили оспариваемые действия (бездействие).

В данном случае антимонопольным органом не приведены доказательства обоснованности вынесенного решения, в связи с чем, требования заявителя подлежат удовлетворению в силу ч.2 ст.211 АПК РФ.

Согласно ст. 110 АПК РФ, расходы по государственной пошлине относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации,  Арбитражный суд Республики Татарстан,

РЕШИЛ

Заявление  АО «ТАТМЕДИА» удовлетворить.

Признать незаконным решение УФАС по РТ от 16.04.2018 по делу №08-04/2018.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике  Татарстан г. Казань, за счет средств бюджетной системы Российской Федерации, находящихся на соответствующем счете федерального казначейства в пользу Акционерного общества "ТАТМЕДИА", 

<

...> (Три тысячи) руб. 00 коп., в счет возмещения расходов по уплате государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд РТ. 

Судья Хамитов З.Н.