ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Вокзальная, 2, г. Ессентуки, Ставропольский край, 357600, http://www.16aas.arbitr.ru,

e-mail: info@16aas.arbitr.ru, тел. (87934) 6-09-16, факс: (87934) 6-09-14

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А61-3738/2023

г. Ессентуки

29 ноября 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 22 ноября 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 ноября 2023 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Егорченко И.Н., судей Сулейманова З.М., Цигельникова И.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Северная Осетия-Алания на решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 05.09.2023 по делу № А61-3738/2023, принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Русстрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Северная Осетия-Алания (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), с участием в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, государственного бюджетного учреждения «Дирекция по выполнению природоохранных программ и экологического образования» (ОГРН1051500514383, ИНН1516609415), акционерного общества «Единая электронная торговая площадка» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), Управления Республики Северная Осетия-Алания по проведению закупок для государственных нужд (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), общества с ограниченной ответственностью «Аква-Азимут» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании незаконными и отмене решения и предписания антимонопольного органа,                при участии в судебном заседании представителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Северная Осетия-Алания ФИО2 (доверенность от 07.12.2022),                           в отсутствие представителей иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Русстрой» (далее – ООО «Русстрой», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Республики Северная Осетия-Алания с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Северная Осетия-Алания (далее - управление, антимонопольный орган, заинтересованное лицо) о признании незаконным и отмене решения управления о результатах проведения плановой проверки от 27.06.2023 № 137-06/23 и предписания от 27.06.2023 № 137-06/23.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены государственное бюджетное учреждение «Дирекция по выполнению природоохранных программ и экологического образования» (далее - ГБУ «Дирекция по выполнению природоохранных программ и экологического образования»), акционерное общество «Единая электронная торговая площадка» (далее - АО «ЕЭТП»), Управление Республики Северная Осетия-Алания по проведению закупок для государственных нужд (далее – управление по проведению закупок), общество с ограниченной ответственностью «Аква-Азимут» (далее – ООО «Аква-Азимут»).  

Решением суда от 05.09.2023 требования общества удовлетворены. Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что решение о результатах проведения внеплановой проверки от 27.06.2023 № 137-06/23 и предписание от 27.06.2023 № 137-06/23 нарушают требования Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ) и затрагивают права заявителя. 

Не согласившись с принятым судебным актом, антимонопольным органом подана апелляционная жалоба, в которой просит решение суда отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований в полном объеме. Выражает несогласие с выводом суда первой инстанции о том, что оспариваемое решение вынесено по результатам рассмотрения жалобы ООО «Аква – Азимут» - участника торгов, который не обжаловал конкурсную документацию своевременно. Обращает внимание, что установив, что жалоба ООО «Аква-Азимут» подана после окончания срока подачи заявок на участие в закупке, управление оставило доводы жалобы без рассмотрения. При этом, управление, на основании полученной информации о нарушении Закона № 44-ФЗ, приняло решение о проведении внеплановой проверки, порядок и условия проведения которой определены статьей 99 Закона № 44-ФЗ. 

От ООО «Русстрой» поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

В судебном заседании представитель управления просил решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу – удовлетворить. 

Иные лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, в связи с чем, на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав представителя лица, участвующего в деле, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 05.09.2023 по делу № А61-3738/2023 подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, уполномоченным органом исполнительной власти по проведению закупок в лице управления на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок zakupki.gov.ru. размещено сообщение № 0310200000323001419 об осуществлении закупки (открытый конкурс в электронной форме) по объекту закупки: расчистка русла реки Урсдон в районе Карман-Синдзикауского сельского поселения Дигорского района Республики Северная Осетия-Алания.

Заказчиком работ выступило ГБУ «Дирекция по выполнению природоохранных программ и экологического образования». 

По результатам подведения итогов открытого конкурса № 0310200000323001419 комиссией управления по проведению закупок для государственных нужд принято решение признать победителем открытого конкурса в электронной форме ООО «Русстрой». 

27.06.2023 управлением по результатам проверки обращения ООО «Аква-Азимут» (вх. №2255-ЭП/23 от 19.06.2023 и №2255-ЭП/23 от 19.06.2023) на действия заказчика ГБУ «Дирекция по выполнению природоохранных программ и экологического образования» при проведении открытого конкурса в электронной форме № 0310200000323001418 по объекту «Расчистка русла реки Урсдон в районе Карман-Синдзикауского сельского поселения Дигорского района Республики Северная Осетия-Алания» и № 0310200000323001419 по объекту «Расчистка русла реки Фиагдон в районе Нартского сельского поселения Ардонского района Республики Северная Осетия-Алания» принято решение, которым заказчик признан нарушившим требования статьи 8, пункта 1 части 1 статьи 33 Закона №44-ФЗ. Антимонопольный орган посчитал нарушением установление заказчиком предельных максимальных значений исполненных участником закупки договоров, а также общего количества исполненных участником закупки договоров без обоснования.

Заказчику и управлению по проведению закупок 27.06.2023 выдано предписание № А137-06/23 следующего содержания:

- отменить итоги проведения конкурсов № 0310200000323001418 и                                № 0310200000323001419 и отменить все протоколы, составленные в ходе проведения конкурсов № 0310200000323001418 и № 0310200000323001419 (пункт 1.1 предписания);

- опубликовать извещения о проведении конкурсов №1418 и №1419 в соответствие с требованиями Закона №44-ФЗ, в том числе с учетом решения управления от 27.06.2023 по делу №А137-06/23, путем внесения в них соответствующих изменений (пункт 1.2 предписания);

- продлить срок подачи заявок на участие в конкурсе № 0310200000323001418 и № 0310200000323001419 не менее чем на 10 дней со дня размещения в ЕИС изменений, внесенных в извещения о проведении конкурсов № 0310200000323001418 и                               № 0310200000323001419. При этом поданные ранее заявки на участие в конкурсах                  № 0310200000323001418 и № 0310200000323001419 возвращаются участникам закупки с уведомлением о прекращении действия данных заявок и возможности подать новые заявки (пункт 1.3 предписания). 

ООО «Русстрой», не согласившись с решением и предписанием антимонопольного органа, обжаловало их, считая, что решения антимонопольного органа противоречат требованиям Закона № 44-ФЗ и нарушают права и законные интересы заявителя.

В соответствии с абзацем 2 пункта 39 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 № 12 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», в случае несогласия суда только с мотивировочной частью обжалуемого судебного акта, которая, однако, не повлекла принятия неправильного решения, арбитражный суд апелляционной инстанции, не отменяя обжалуемый судебный акт, приводит иную мотивировочную часть.

В силу части 1 статьи 198, статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц необходимо установить наличие двух условий: несоответствие оспариваемого ненормативного правового акта, решения и действия (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение указанными ненормативными правовыми актами, действиями (бездействием) прав и охраняемых законом интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

На основании части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно пункту 21 Закона № 44-ФЗ информация о проведении контрольными органами в сфере закупок и органами внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля плановых и внеплановых проверок, об их результатах и выданных предписаниях, представлениях размещается в единой информационной системе и (или) реестре жалоб, плановых и внеплановых проверок, принятых по ним решений и выданных предписаний, представлений. Порядок ведения данного реестра, включающий в себя, в частности, перечень размещаемых документов и информации, сроки размещения таких документов и информации в данном реестре утверждаются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.01.2022 № 60 «О мерах по информационному обеспечению контрактной системы в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, по организации в ней документооборота, о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации» утверждены Правила ведения реестра контрактов, заключенных заказчиками (далее - Правила № 60).

В пункте 19 Правил № 60 в редакции, действовавшей в спорный период, отражено, что при проведении внеплановой проверки орган контроля в сфере закупок формирует и размещает в реестре жалоб и проверок следующие:

а) информацию об основании для проведения внеплановой проверки; 

б) информацию о проведении внеплановой проверки;

в) информацию и документы о результатах проведения внеплановой проверки.

В соответствии с пунктом 20 Правил № 60 в редакции, действовавшей в спорный период, информация, предусмотренная подпунктом «а» и подпунктом «б» (за исключением информации, предусмотренной абзацем шестым) пункта 19 настоящих Правил формируется и размещается в реестре жалоб не позднее 2 рабочих дней со дня, следующего за днем назначения места, даты и времени проведения внеплановой проверки. 

Антимонопольным органом было назначено проведение внеплановой документарной проверки осуществления Дирекцией открытых конкурсов в электронной форме: № 0310200000323001418 на выполнение работ по расчистке русла реки Фиагдон в районе Нартского сельского поселения Ардонского района Республики Северная Осетия-Алания: № 0310200000323001419 на выполнение работ по расчистке русла реки Урсдон в районе Карман-Синдзикауского сельского поселения Дигорского района Республики Северная Осетия-Алания. Установлен срок проведения проверки с 21 июня 2023 года по 04 июля 2023 года.

Вместе с тем, как следует из материалов дела, приказ антимонопольного органа №23/24 принят 20.06.2023, а размещен в ЕИС только 27.06.2023.

Таким образом, информация о проведении внеплановой проверки размещена не в течение 2 рабочих дней, а через неделю с момента назначения внеплановой проверки, что свидетельствует о нарушении антимонопольным органом пункта 20 Правил № 60, в редакции, действовавшей в спорный период.

В статье 99 Закона № 44-ФЗ в редакции, действовавшей в спорный период,  предусмотрены контрольные мероприятия, осуществляемые в сфере закупок органами контроля в пределах их полномочий. К таким мероприятиям относится проведение внеплановых проверок.

В части 15 статьи 99 Закона № 44-ФЗ приведены основания, по которым контрольный орган в сфере закупок проводит внеплановые проверки. К ним относятся:

1) получение обращения участника закупки либо осуществляющих общественный контроль общественного объединения или объединения юридических лиц с жалобой на действия (бездействие) заказчика. Рассмотрение такой жалобы осуществляется в порядке, установленном главой 6 данного закона. В случае, если внеплановая проверка проводится на основании жалобы участника закупки, по результатам проведения указанной проверки и рассмотрения такой жалобы принимается единое решение;

2) получение информации о признаках нарушения законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок;

3) истечение срока исполнения ранее выданного в соответствии с пунктом 2 части 22 настоящей статьи предписания;

4) получение обращения о согласовании заключения контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем);

5) получение обращения о включении информации об участнике закупки или о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Согласно части 3 статьи 105 Закона №44-ФЗ подача участником закупки жалобы на действия (бездействие) субъекта (субъектов) контроля (далее также - жалоба) в контрольный орган в сфере закупок допускается в период определения поставщика (подрядчика, исполнителя), но не позднее пяти дней со дня, следующего за днем размещения в единой информационной системе протокола подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), подписания такого протокола (при проведении закрытого конкурса, закрытого аукциона).

Жалоба на положения извещения об осуществлении закупки, документации о закупке (в случае, если настоящим Федеральным законом предусмотрена документация о закупке) может быть подана до окончания срока подачи заявок на участие в закупке.

Таким образом, законодатель разграничил рассмотрение жалоб именно на документацию до момента проведения аукциона и жалоб, связанных с подведением итогов аукциона. То есть, проверять аукционную документацию после опубликования протокола подведения итогов невозможно.

При этом в случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены после рассмотрения заявок на участие в аукционе, обжалование таких действий (бездействия) может осуществляться только участником закупки, подавшим заявку на участие в аукционе.

Из материалов дела следует, что объектом электронного аукциона является расчистка русла реки Урсдон в районе Карман-Синдзикауского сельского поселения Дигорского района Республики Северная Осетия-Алания.

Основанием для проведения управлением внеплановой проверки в отношении заказчика послужила жалоба ООО «Аква-Азимут» на действия единой комиссии заказчика, которая была впоследствии оставлена без рассмотрение. Указанная жалоба расценена управлением в качестве источника информации о нарушении законодательства о контрактной системе. 

С учетом изложенного следует признать, что управление установив, что в жалобе ООО «Аква-Азимут» содержалась информация о нарушении законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок, обоснованно провело внеплановую проверку указанных в ней фактов нарушений на основании статьи 99 Закона № 44-ФЗ. Антимонопольный орган вправе проводить внеплановые проверки при поступлении в его адрес информации о нарушении законодательства в сфере закупок, при этом, положения Закона № 44-ФЗ не содержат ограничений в источниках поступления информации о нарушении законодательства.

Вместе с тем, вывод суда первой инстанции об отсутствии у управления оснований для проведения внеплановой проверки в данном случае не привел к принятию неправильного решения по существу спора, исходя из следующего. 

Как следует из материалов дела, ранее антимонопольным органом рассмотрены жалобы ООО «АМА.Строй» и ООО «Ривьера» на положения конкурсной документации, в том числе и расчет количества баллов по установленным в извещении о проведении конкурса критериям оценки заявок.

Решениями от 02.06.2023 и 05.06.2023 управлением жалобы ООО «АМА.Строй» и ООО «Ривьера» признаны необоснованными. ГБУ «Дирекция по выполнению природоохранных программ и экологического образования» признано нарушившим требования части 2, части 6 и части 7 статьи 51 Закона №44-ФЗ. Антимонопольным органом 05.06.20203 выдано предписание, согласно которому ГБУ «Дирекция по выполнению природоохранных программ и экологического образования» обязано в трехдневный срок со дня получения предписания прекратить нарушение законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок при проведении конкурса, для чего направить проект контракта для его подписания победителем конкурса, заявке которого был присвоен идентификационный номер №6 (ООО «Русстрой»). 

С учетом изложенного, следует признать что ранее 05.06.2023 антимонопольным органом выдано ГБУ «Дирекция по выполнению природоохранных программ и экологического образования» предписание, обязывающее заключить контракт с ООО «Русстрой». Решение и предписание антимонопольного органа не оспорено и не отменено, а потому подлежит исполнению.

При этом, 27.06.2023 антимонопольный орган принимает решение и выдает предписание (оспариваемое в рамках настоящего дела) фактически отменяющие результаты торгов.

Таким образом, антимонопольным органом было принято два взаимоисключающих решения: заключить договор с победителем торгов ООО «Русстрой» и провести торги заново.

Следовательно, оспариваемое решение о результатах проведения внеплановой проверки от 27.06.2023 № 137-06/23 и предписание от 27.06.2023 № 137-06/23 не соответствует закону и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере экономической деятельности, что в соответствии с частью 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, является основанием для удовлетворения заявленного требования.

Таким образом, решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 05.09.2023 по делу № А61-3738/2023 является законным и обоснованным, оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда первой инстанции, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется, а поэтому апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению. 

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебного акта в любом случае, апелляционным судом не установлено. 

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 05.09.2023 по делу № А61-3738/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции. 

ПредседательствующийИ.Н. Егорченко

СудьиЗ.М. Сулейманов 

И.А. Цигельников