АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

 

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А43-22663/2022

г. Нижний Новгород                                                                 26 марта 2024 года

 

Дата объявления резолютивной части решения 13 марта 2024 года.

Дата  изготовления решения в полном объеме 26 марта 2024 года.

 

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Курашкиной Светланы Анатольевны (шифр судьи 50-438), 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску акционерного общества «Аэроплан» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г. Москва,

к ответчику: обществу с ограниченной ответственностью «Хит-НН» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г. Нижний Новгород, 

при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРНИП 314522836700108, ИНН 

<

***>), г. Нижний Новгород,  

о взыскании 40 000 руб. 00 коп.,

в отсутствие представителей,

установил:

заявлено требование о взыскании 40 000 руб. 00 коп. компенсации за нарушение исключительных прав (с учетом уточнений принятых определением от 24.01.2024).

Дело назначено к рассмотрению в порядке упрощенного производства по правилам главы 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Суд, исходя из положений пункта 2 части 5 статьи 227 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, усмотрел процессуальные основания для рассмотрения дела по общим правилам искового производства, в связи с чем 04.10.2023 вынес определение о рассмотрении дела по общим правилам искового производства.

определением от 06.03.2023 производство по делу №А43-22355/2022 приостанавливалось до вступления в законную силу решения Арбитражного суда Нижегородской области от 22.02.2023 по делу № А43-22669/2022.

Определением от 30.08.2023 производство по настоящему делу возобновлено.

Определением от 01.11.2023 произведена замена ненадлежащего ответчика - индивидуального предпринимателя ФИО2 на надлежащего - общество с ограниченной ответственностью «Хит-НН».

Истец представил ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя.

Ответчик и третье лицо, извещенные надлежащим образом о рассмотрении дела, явку представителей в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителей сторон, извещенных надлежащим образом о месте и времени проведения судебного заседания.

В порядке пункта 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации резолютивная часть решения объявлена 13.03.2024, изготовление полного текста решения отложено до 26.03.2024.

Исследовав материалы дела, суд усматривает основания для удовлетворения исковых требований, исходя из следующих обстоятельств дела, норм материального и процессуального права.

Как следует из материалов дела, истец является обладателем исключительных прав на товарные знаки в виде изобразительных обозначений персонажей из анимационного сериала «Фиксики» согласно свидетельствам Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам на товарные знаки (знаки обслуживания):

- № 502206, что подтверждается свидетельством на товарный знак № 502206, зарегистрированным в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации 13.12.2013, дата приоритета 18.11.2011, срок действия до 18.11.2021;

- № 502205, что подтверждается свидетельством на товарный знак № 502205, зарегистрированным в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации 13.12.2013, дата приоритета 18.11.2011, срок действия до 18.11.2021;

Товарные знаки зарегистрированы в отношении перечня товаров и услуг, указанных, в том числе, в 16 и 28 классах Международной классификации товаров и услуг, включающих игрушки и бумагу, картон и изделия из них.

Также истец является обладателем исключительных прав на произведения изобразительного искусства - рисунки (изображения) образов персонажей: «Нолик 3D», «Симка 3D», из анимационного сериала «Фиксики», что подтверждается:

- авторским договором № А0906 от 01.09.2009 с дополнительным соглашением от 21.01.2015 к данному договору с исполнителем (ФИО3), актом приема-передачи от 25.11.2009 к данному договору, приложением № 1 к акту приема-передачи результатов работ по авторскому договору № А0906 от 01.09.2009,  

- договором авторского заказа № А1120 от 09.09.2011 с исполнителем (ФИО3), с актом приема-передачи результатов работ по договору от 25.11.2011, приложением № 1 к акту приема-передачи результатов работ по авторскому договору № А1120 от 09.09.2011.

- договором авторского заказа № А1203 от 26.03.2012 с исполнителем (ФИО3), с актом № 1 приема-передачи результатов работ по договору от 25.04.2012, с актом № 2 приема-передачи результатов работ по договору от 25.05.2012, приложениями №№ 1-2 к актам приема-передачи результатов работ по авторскому договору № А1203 от 26.03.2012.

В соответствии с условиями договоров заказчик поручает, а исполнитель обязуется разработать образы, а затем детальные эскизы персонажей фильма, эскизы и фоны для анимационного сериала «Фиксики» (далее – произведения). Все работы по созданию произведений выполняются исполнителем на основании принадлежащей заказчику творческой концепции анимационного сериала «Фиксики» и графического произведения, указанного в Приложении № 1.

Кроме того, по условиям договоров все имущественные авторские права на произведения, т.е. исключительные права на их использование любым образом, включая переделку и внесение других изменений, принадлежат заказчику. Авторские права, переходящие к заказчику в соответствии с договором, являются исключительными. Все исключительные имущественные права на весь срок действия авторских прав переходят к заказчику с момента подписания акта приема-передачи произведений.

Как указывает истец, 16.11.2021 в сообществе ВКОНТАКТЕ https://vk.com/hitnn52 с доменным именем prazdniky52.ru обнаружен факт неправомерного использования вышеуказанных объектов интеллектуальной собственности посредством размещения изображений и предложений оказания услуг аниматоров. 

Данный факт подтверждается заверенными скриншотами сайта prazdniky52.ru и сообщества https://vk.com/hitnn52 от 16.11.2021.

Полагая, что данным фактом нарушены принадлежащие истцу права на изображения, истец направил в адрес ИП ФИО2  претензию с требованием уплаты компенсации за нарушение исключительных имущественных прав на изображения, которая ответчиком оставлена без ответа и удовлетворения.

Отказ ИП ФИО2  от уплаты компенсации за нарушение исключительных имущественных прав явилось основанием для обращения за судебной защитой с рассматриваемыми требованиями. 

В ходе рассмотрения дела ИП ФИО2 указал, что 02.03.2016 между ООО «Хит-НН» (заказчик) и ИП ФИО2   (исполнитель) заключен договор на предоставление услуг хостинга для сайта http://prazdniky52.ru, по условиям которого исполнитель обязуется предоставить заказчику комплекс услуг по размещению, защите,регулярному резервному копированию, технической поддержке сайтов заказчика на сервере провайдера, а заказчик обязуется принять и оплатить эти услуги согласно пункту 2 договора. 

В соответствии с пунктами 3.1.4 - 3.1.6 исполнитель обязан обеспечивать проверку сайта на вирусы и при необходимости оперативно чистить от вредоносных кодов, установить дополнительную парольную защиту на администраторскую панель для защиты от взлома, обеспечить  резервное копирование всех файлов и баз данных, относящихся к сайту. 

На основании пункта 3.3.1 договора заказчик обязуется использоватьсеть Интернет только легальным способом и не переносить на исполнителя ответственность за ущерб любого рода, понесенный заказчиком или третьей стороной в ходе использования либо неиспользования заказчиком услуг исполнителя.

Согласно пункту 4.1 договора исполнитель не отвечает за содержаниеинформации, размещаемой заказчиком.

Судом установлено, что из содержания указанного договора следует, что ИП ФИО2 не занимается наполнением сайта и не использует результат интеллектуальной деятельности, права на который принадлежит истцу, и не является исполнителем по оказанию услуг, прилагаемых на спорном сайте, а является лишь информационным посредником.

В ходе рассмотрения дела по ходатайству истца произведена замена ответчика с ИП ФИО2  на ООО «Хит-НН».

В силу части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом. Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с соответствующим требованием, являются установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного материального права или охраняемого законом интереса, факта его нарушения и факта нарушения права истца именно ответчиком. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 1225 Гражданского кодекса РоссийскойФедерации результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются, в том числе, произведения науки, литературы и искусства, товарные знаки и знаки обслуживания.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1477 Гражданского кодекса Российской Федерации правом на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак.

Основное предназначение товарного знака - обеспечение потенциальному покупателю возможности отличить маркированный товар одного производителя среди аналогичных товаров другого производителя.

Согласно статье 1479 Гражданского кодекса Российской Федерации на территории Российской Федерации действует исключительное право на товарный знак, зарегистрированный федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, а также в других случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации.

Согласно части 1 статьи 1482 Гражданского кодекса Российской Федерации в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. Содержание исключительного права на товарный знак составляет возможность правообладателя использовать его любыми не противоречащими закону способами, примерный перечень которых предусмотрен в пункте 2 статьи 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации.  Так, исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых, товарный знак зарегистрирован, путем размещения товарного знака на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 этой статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.

В соответствии с пунктом 2 статьи 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг,  в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака: 1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации; 2) при выполнении работ, оказании услуг; 3)  на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; 4) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе; 5) в сети «Интернет», в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

Как следует из положений пункта 3 статьи 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации, никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Право истца на товарные знаки, представляющие собой изобразительные обозначения персонажей из анимационного сериала «Фиксики», подтверждено копиями свидетельств на товарные знаки (знаки обслуживания) №№ 502206, № 502205.

Таким образом, вышеуказанные товарные знаки имеет правовую охрану.

Согласно пункту 1 статьи 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются, в числе прочих, произведения науки, литературы и искусства.

Произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства относятся, в частности, к объектам авторских прав (абзац 7 указанного пункта).

Согласно статье 1226 Гражданского кодекса Российской Федерации на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации) признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и другие).

В силу положений пунктов 1 и 2 статьи 1255 Гражданского кодекса Российской Федерации интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства являются авторскими правами. Автору произведения принадлежит, в том числе, исключительное право на произведение.

В соответствии со статьей 1257 Гражданского кодекса Российской Федерации автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано. Лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения либо иным образом в соответствии с пунктом 1 статьи 1300 настоящего Кодекса, считается его автором, если не доказано иное.

Объектами авторских прав, согласно пункту 1 статьи 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения, в том числе, произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства, аудиовизуальные произведения.

В соответствии с пунктом 3 статьи 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме, в том числе в письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме), в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме.

Следовательно, рисунки как произведения изобразительного искусства являются объектами авторских прав. При этом для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей (пункт 4 статьи 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При этом в силу пункта 7 статьи 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации авторские права распространяются на часть произведения, на его название, на персонаж произведения, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и отвечают требованиям, установленным пунктом настоящей статьи.

Таким образом, при определенных установленных законом условиях персонаж произведения может быть признан объектом авторского права (пункт 82 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее - Постановление Пленума № 10).

В соответствии с пунктом 1 статьи 1263 Гражданского кодекса Российской Федерации аудиовизуальным произведением является произведение, состоящее из зафиксированной серии связанных между собой изображений (с сопровождением или без сопровождения звуком) и предназначенное для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия с помощью соответствующих технических устройств. Аудиовизуальные произведения включают кинематографические произведения, а также все произведения, выраженные средствами, аналогичными кинематографическим (теле- и видеофильмы и другие подобные произведения), независимо от способа их первоначальной или последующей фиксации.

Пунктом 1 статьи 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение.

При этом в соответствии с пунктом 2 статьи 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации использованием произведения считается, в частности, воспроизведение произведения, то есть изготовление одного и более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме, а также распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров.

В силу пункта 3 статьи 1228 Гражданского кодекса Российской Федерации исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора. Это право может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом.

Исключительные права могут передаваться авторами по различным основаниям: по договору авторского заказа (статья 1288 Гражданского кодекса Российской Федерации), по договору об отчуждении исключительного права (абзац 2 пункта 1 статьи 1240 Гражданского кодекса Российской Федерации), по лицензионному договору (статья 1235, абзац 3 пункта 1 статьи 1240 Гражданского кодекса Российской Федерации), в порядке создания служебного произведения (статья 1295 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Как установлено судом, между истцом (ЗАО «Аэроплан» (заказчик), в настоящее время организационно правовой формой заказчика является акционерное общество) и автором ФИО3 (исполнитель) заключены авторский договор № А0906 от 01.09.2009 и дополнительное соглашение к нему от 21.01.2015, договор авторского заказа № А1120 от 09.09.2011, договор авторского заказа № А1203 от 26.03.2012, предметами которых которого являлось выполнение работ по разработке образов персонажей, созданию эскизов и фонов анимационного телесериала (фильма) «Фиксики» с последующей передачей результатов этих работ как интеллектуальной деятельности, а также исключительных прав на них заказчику 

Результаты работ переданы заказчику на основании акта приема-передачи от 25.11.2009 к данному договору, приложения № 1 к акту приема-передачи результатов работ по авторскому договору № А0906 от 01.09.2009,  акта приема-передачи результатов работ по договору от 25.11.2011, приложения № 1 к акту приема-передачи результатов работ по авторскому договору № А1120 от 09.09.2011, акта № 1 приема-передачи результатов работ по договору от 25.04.2012, с акта № 2 приема-передачи результатов работ по договору от 25.05.2012, приложений №№ 1-2 к актам приема-передачи результатов работ по авторскому договору № А1203 от 26.03.2012.

Следовательно, заключив вышеназванные договоры с автором истец (заказчик) приобрел исключительные права на произведения изобразительного искусства – изображения персонажей  «Нолик 3D» и  «Симка 3D» - в полном объеме без каких-либо ограничений в способах использования.

Таким образом, вышеуказанные произведения изобразительного искусства имеют правовую охрану.

Кроме того, факт принадлежности истцу исключительных прав на вышеуказанные результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации (товарные знаки и произведения изобразительного искусства - рисунки) не оспорен ответчиком.

Доказательств наличия у ответчика права на использование указанных товарных знаков и персонажа, в материалы дела не представлено.

Использованием персонажа может являться, в частности:

1) воспроизведение персонажа в любой форме, независимо от того, в какой форме он был создан изначально. При этом воспроизведением персонажа признается не использование конкретного изображения (например, кадра мультипликационного фильма), а использование деталей образа, характера и (или) внешнего вида, которые характеризуют персонаж, делают его узнаваемым;

2) переработка персонажа, под которой понимается создание нового производного персонажа на основе характерных черт изначального.

При этом учитывается, обладает ли конкретное действующее лицо произведения достаточными индивидуализирующими его характеристиками: в частности, определены ли внешний вид действующего лица произведения, характер, отличительные черты или другие особенности, в силу которых действующее лицо произведения является узнаваемым даже при его использовании отдельно от всего произведения в целом.

Вопрос о сходстве до степени смешения является вопросом факта, может быть разрешен судом с позиции рядового потребителя и специальных знаний не требует (пункт 13 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.12.2007 №122 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности»).

В соответствии с пунктом 34 Обзора судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 23.09.2015, незаконное использование товарного знака посредством реализации товара, имитирующего товарный знак, является нарушением исключительных прав на такой товарный знак.

В пункте 37 Обзора судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 23.09.2015, отмечено, что при выявлении сходства до степени смешения используемого ответчиком обозначения с товарным знаком истца учитывается общее впечатление, которое производят эти обозначение и товарный знак (включая неохраняемые элементы) в целом на среднего потребителя соответствующих товаров или услуг.

Согласно пункту 41 Правил составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков, утвержденных приказом Минэкономразвития России от 20.07.2015 №482 (далее - Правила), обозначение считается тождественным с другим обозначением (товарным знаком), если оно совпадает с ним во всех элементах. Обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением (товарным знаком), если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия. Сходство обозначений для отдельных видов обозначений определяется с учетом требований пунктов 42-44 настоящих Правил.

В пункте 43 Правил указано на то, что изобразительные и объемные обозначения  сравниваются с изобразительными, объемными и комбинированными обозначениями, в композиции которых входят изобразительные или объемные элементы.

Сходство изобразительных и объемных обозначений определяется на основании следующих признаков: внешняя форма; наличие или отсутствие симметрии; смысловое значение; вид и характер изображений (натуралистическое, стилизованное, карикатурное и тому подобное); сочетание цветов и тонов. Признаки, указанные в настоящем пункте, учитываются как каждый в отдельности, так и в различных сочетаниях.

Согласно пункту 45 Правил при установлении однородности товаров определяется принципиальная возможность возникновения у потребителя представления о принадлежности этих товаров одному изготовителю.

При этом принимаются во внимание род, вид товаров, их потребительские свойства, функциональное назначение, вид материала, из которого они изготовлены, взаимодополняемость либо взаимозаменяемость товаров, условия и каналы их реализации (общее место продажи, продажа через розничную либо оптовую сеть), круг потребителей и другие признаки.

Вывод об однородности товаров делается по результатам анализа перечисленных признаков в их совокупности в том случае, если товары или услуги по причине их природы или назначения могут быть отнесены потребителями к одному и тому же источнику происхождения (изготовителю).

В соответствии с пунктом 7.1.2.2. Руководства по осуществлению административных процедур и действий в рамках предоставления государственной услуги по государственной регистрации товарного знака, знака обслуживания, коллективного знака и выдаче свидетельств на товарный знак, знак обслуживания, коллективный знак, их дубликатов, утвержденного Приказом ФГБУ ФИПС от 20.01.2020 № 12, сходство изобразительных и объемных обозначений определяется на основании следующих признаков: внешняя форма; наличие или отсутствие симметрии; смысловое значение; вид и характер изображений (натуралистическое, стилизованное, карикатурное и т.д.); сочетание цветов и тонов.

Перечисленные признаки могут учитываться как каждый в отдельности, так и в различных сочетаниях, т.е. при сравнении изобразительных и объемных обозначений сходство может быть установлено, например, если в этих обозначениях совпадает какой-либо элемент, существенным образом влияющий на общее впечатление, или в случае, если обозначения имеют одинаковые или сходные очертания, композиционное построение, либо если они сходным образом изображают одно и то же, в связи с чем ассоциируются друг с другом.

Как правило, первое впечатление является наиболее важным при определении сходства изобразительных и объемных обозначений, так как именно первое впечатление наиболее близко к восприятию товарных знаков потребителями, уже приобретавшими такой товар. Следовательно, если при первом впечатлении сравниваемые обозначения представляются сходными, а последующий анализ выявляет отличие за счет расхождения отдельных элементов, то при оценке сходства обозначений целесообразно руководствоваться первым впечатлением.

Обозначение считается сходным до степени смешения с конкретным товарным знаком, если обычные потребители соответствующего товара ассоциируют обозначение с товарным знаком в целом, несмотря на отдельные отличия (пункт 37 Обзора судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 23.09.2015).

Оценив степень схожести изображений, размещенных 16.11.2021 в сообществе ВКОНТАКТЕ https://vk.com/hitnn52 с доменным именем prazdniky52.ru, с товарными знаками № 502206 и № 502205, руководствуясь общим восприятием не отдельных элементов, а товарного знака в целом (общим впечатлением), проведя комплексный анализ сходства товарного знака и изображений, учитывая не только визуальное и графическое сходство, но и различительную способность, внешнюю форму, сочетание цветов и тонов, суд усматривает возможность реального их смешения в глазах потребителей. 

Наличие внешнего сходства между изобразительными товарными знаками, и изображениями, размещенными 16.11.2021 в сообществе ВКОНТАКТЕ https://vk.com/hitnn52 с доменным именем prazdniky52.ru,  является лишь одним из обстоятельств, учитываемых для установления факта тождественности товарного знака, воспроизведения или переработки используемого произведения (его персонажа).

 Основное значение имеют характерные отличительные признаки, легко узнаваемые всеми: имя, внешний вид и иные символы, позволяющие узнавать героя произведения, формирующие его образ. 

Для установления однородности товаров принимается во внимание род (вид) товаров, их назначение, вид материала, из которого они изготовлены, условия сбыта товара, круг потребителей и другие признаки. 

В спорах о защите авторского права не применяется понятие «сходство до степени смешения», используемое при рассмотрении споров об установлении и защите исключительных прав на средства индивидуализации (Постановление Суда по интеллектуальным правам от 25.01.2022 № С01-1978/2021 по делу № А40-294778/2019).

Наличие внешнего сходства между персонажем истца и образом, используемым ответчиком, является лишь одним из обстоятельств, учитываемых для установления факта воспроизведения используемого произведения (его персонажа).

Сравнив изображения, размещенные 16.11.2021 в сообществе ВКОНТАКТЕ https://vk.com/hitnn52 с доменным именем prazdniky52.ru,  с изображением охраняемых персонажей «Нолик 3D» и «Симка 3D» анимационного сериала «Фиксики», суд приходит к выводу о том, что они являются воспроизведением указанных персонажей аудиовизуальных произведений, поскольку совпадают все отличительные индивидуализирующие признаки персонажей (детали образа и внешнего вида).

Таким образом, объекты исследования имеют общее зрительное сходство и сходны до степени смешения.

Физическое или юридическое лицо, которое использует охраняемый результат интеллектуальной деятельности без установленных законом оснований, является нарушителем авторских прав. 

Суд считает, что истец доказал факт нарушения его исключительных прав на товарные знаки № 502206 и № 502205 и персонажи «Нолик 3D» и «Симка 3D» действиями ответчика по предложению услуг аниматоров в сообществе ВКОНТАКТЕ https://vk.com/hitnn52 с доменным именем prazdniky52.ru. Иного ответчиком не доказано (ст. ст. 9, 65  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Доказательств, свидетельствующих о наличии у ответчика права  использования спорных объектов интеллектуальной собственности, в деле также не имеется, согласие правообладателя на использование спорных изображений ответчиком не представлено,  следовательно, ответчик нарушил исключительные права последних.

Из материалов дела следует, что 02.03.2016 между ООО «Хит-НН» (заказчик) и              ИП ФИО2 (исполнитель) заключен договор на предоставление услуг хостинга для сайта http://prazdniky52.ru (далее - договор), по условиям которого исполнитель обязуется предоставить заказчику комплекс услуг по размещению, защите, регулярному резервному копированию, технической поддержке сайтов заказчика на сервере провайдера, а заказчик обязуется принять  и оплатить эти услуги согласно пункту 2 договора.

Согласно пункту 4.1. договора исполнитель не отвечает за содержание информации, размещаемой заказчиком, 

На основании пункта 3.3.1 договора заказчик обязуется использовать сеть Интернет только легальным способом и не переносить на исполнителя ответственность за ущерб любого рода, понесенный заказчиком или третьей стороной в ходе использования либо неиспользования заказчиком услуг исполнителя.

Таким образом, заказчик несет полную ответственность за соответствие предложений по оказанию услуг требованиям законодательства Российской Федерации, в том числе законодательства об интеллектуальной собственности. 

Согласно пункту 17 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (далее - Закон об информации) владелец сайта в сети Интернет - это лицо, самостоятельно и по своему усмотрению определяющее порядок использования сайта в сети «Интернет», в том числе порядок размещения информации на таком сайте. 

На основании статьи 1253.1 ГК РФ информационным посредником может быть признано лицо, которое лишь предоставляет возможность размещения материала или информации, необходимой для его получения с использованием информационно-телекоммуникационной сети, либо лицо, предоставляющее лишь возможность доступа к материалу в этой сети.

Исходя из правовой позиции, изложенной в абзаце втором пункта 77 Постановления № 10, для признания конкретного лица информационным посредником необходимо учитывать характер осуществляемой таким лицом деятельности. Если лицо осуществляет деятельность, которая указана в статье 1253.1 ГК РФ, то такое лицо признается информационным посредником в части осуществления данной деятельности. В случае если лицо осуществляет одновременно различные виды деятельности, то вопрос об отнесении такого лица к информационному посреднику должен решаться применительно к каждому виду деятельности.

В пункте 78 Постановления № 10 уточнено, что если иное не следует из обстоятельств дела и представленных доказательств, в частности из размещенной на сайте информации (часть 2 статьи 10 Закона об информации), презюмируется, что владельцем сайта является администратор доменного имени, адресующего на соответствующий сайт. 

Из выписки из ЕГРИП следует, сто основным видом деятельности ответчика является разработка компьютерного программного обеспечения (ОКВЭД 62.01.)

С учетом изложенного, арбитражный суд приходит к выводу, что ИП ФИО2 не использует результат интеллектуальной деятельности и не является исполнителем по оказанию услуг. Использование результатов интеллектуальной деятельности и оказание услуг с использованием результатов интеллектуальной деятельности, осуществляется пользователями информационного сервиса.

Таким образом, ИП ФИО2 будучи администратором (владельцем) сайта, является информационным посредником. 

В соответствии с пунктом 3 статьи 1253.1 ГК РФ информационный посредник, предоставляющий возможность размещения материала в информационно-телекоммуникационной сети, не несет ответственность за нарушение интеллектуальных прав, произошедшее в результате размещения в информационно-телекоммуникационной сети материала третьим лицом или по его указанию, при одновременном соблюдении информационным посредником следующих условий: 

1) он не знал и не должен был знать о том, что использование соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, содержащихся в таком материале, является неправомерным; 

2) он в случае получения в письменной форме заявления правообладателя о нарушении интеллектуальных прав с указанием страницы сайта и (или) сетевого адреса в сети "Интернет", на которых размещен такой материал, своевременно принял необходимые и достаточные меры для прекращения нарушения интеллектуальных прав. 

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, выраженной в постановлениях Президиума от 23.12.2008 г. № 10962/08 от 01.11.2011                                 № 6672/11 судам следует учитывать степень вовлечения информационного посредника в процесс передачи, хранения и обработки информации, возможность контролировать и изменять ее содержание. Информационный посредник не несет ответственности за передаваемую информацию, если он не инициирует ее передачу, не выбирает получателя информации, не влияет на ее целостность, а также принимает превентивные меры по предотвращению использования объектов исключительных прав без согласия правообладателя.

По смыслу статьи 1253.1 ГК РФ применительно к ответственности за нарушение интеллектуальных прав положение информационного посредника определяется тем, что информационный посредник несет ответственность только лишь при наличии вины, а при наличии условий, предусмотренных пунктом 3 статьи 1253.1 ГК РФ, информационный посредник освобождается от ответственности. 

ИП ФИО2 ввиду специфики предоставления комплекса услуг по размещению, защите, регулярному резервному копированию, технической поддержке сайтов заказчика на сервере провайдера и того, что информация размещается пользователями, не осведомлен о содержании такой информации, то есть до получения претензий ИП ФИО2  не знает и не может знать о том, что какая-либо информация или материалы нарушают права иных лиц. 

С учетом изложенного, надлежащим ответчиком по настоящему делу является ООО «Хит-НН».

Истцом заявлено о взыскании с ответчика компенсации в размере 20 000 руб. 00 коп. за  нарушение исключительного права на товарные знаки по свидетельствам №№ 502206, 502205 и 20 000 руб. 00 коп. компенсации за нарушение исключительного права на произведение изобразительного искусства - рисунки персонажей «Нолик 3D» и «Симка 3D».

В силу статьи 1301 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных этим Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии  с пунктом 3 статьи 1252 настоящего Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда.

 При таких обстоятельствах, заявленные исковые требования подлежат удовлетворению в заявленном размере.

Также истец просит отнести на ответчика стоимость услуг почтовой связи в размере 110 руб. 50 коп., несение которых  подтверждаются квитанциями.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, состоящие из расходов по уплате государственной пошлины и на отправку почтовой корреспонденции, подлежат отнесению на ответчика.

Во  взыскании 200 руб. 00 коп. расходов на получение выписки из ЕГРИП в отношении ненадлежащего ответчика - индивидуального предпринимателя ФИО2 истцу следует отказать, поскольку данные расходы не имеют отношения к надлежащему ответчику и, кроме того, не подтверждены документально.

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и в соответствии с частью 1 статьи 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации будет направлено лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Руководствуясь статьями 110, 167 - 171, 176, 180, 181, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

Р Е Ш И Л :

исковые требования удовлетворить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Хит-НН» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г. Нижний Новгород, в пользу акционерного общества «Аэроплан» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), 

<

...> 000 руб. 00 коп. компенсации, в том числе: 10 000 руб. 00 коп. за нарушение исключительных прав на товарный знак по свидетельству № 502206, 10 000 руб. 00 коп. за нарушение исключительных прав на товарный знак по свидетельству № 502205, 10 000 руб. 00 коп. компенсации за нарушение исключительных прав на произведение изобразительного искусства - рисунок «Нолик 3D» из анимационного сериала «Фиксики», 10 000 руб. 00 коп. компенсации за нарушение исключительных прав на произведение изобразительного искусства - рисунок «Симка 3D» из анимационного сериала «Фиксики»; а также 2 000 руб. 00 коп. расходов по государственной пошлине и 110 руб. 00 коп. почтовых расходов.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу по ходатайству взыскателя. 

Решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня принятия, если не будет подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы, решение вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции, если оно не будет отменено или изменено таким постановлением.

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение месяца с даты принятия решения. В таком же порядке решение может быть обжаловано в Суд по интеллектуальным правам при условии, что оно было предметом рассмотрения Первого арбитражного апелляционного суда или Первый арбитражный апелляционный суд отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы; если иное не предусмотрено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

 

Судья                                                                                                                            С.А. Курашкина