Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Москва

05.09.2024 года                                                     Дело № А40115045/24-92-808

Резолютивная часть решения объявлена 28.08.2024 года

Полный текст решения изготовлен 05.09.2024 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Уточкина И.Н. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Потаповой Ю.Ю.

рассмотрев  в открытом судебном заседании  дело по  заявлению ООО «Торговый Дом ЗЕВС» (ИНН 

<

***>, КПП 772001001, 111141, 

<

...>, этаж 2, помещение V, комната № 14/3) 

к ответчику: ФАС России (ИНН 

<

***>, КПП 770301001, ОГРН 

<

***>, 123001, 

<

...> – Кудринская, д.11);

третье лицо: ООО «ГЭХ Закупки» (ИНН 

<

***>, КПП 773101001, ОГРН 

<

***>, 121357, 

<

...>)

- о признании незаконным и отмене решения ФАС России от 27.04.2024 г. №223ФЗ -134/24;

при участии:

от заявителя: ФИО1, дов. от 21.01.2022 №б\н, паспорт, диплом; 

от ответчиков: Скирда Л.Н., дов. от 27.11.2023 №МШ/99670/23, сл. удост. №28151, диплом; ФИО2 дов. от 19.08.2024 №МШ/74134/24, сл. удост., диплом;

от 3-го лица: ФИО3 дов. от 02.04.2021 №010/04, паспорт, диплом;

УСТАНОВИЛ:

ООО «Торговый Дом ЗЕВС»  (далее —   заявитель)  обратилось в арбитражный суд с заявлением к Федеральной антимонопольной службе   о признании незаконным и отмене решения ФАС России от 27.04.2024 г. №223ФЗ -134/24.

Заявитель настаивал на удовлетворении заявленных требований.

Представитель Ответчика возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам представленного отзыва.

Представитель третьего лица против заявления возражал, поддержал позицию ответчика.

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителей заявителя,   ответчика и 3-го лица, оценив представленные доказательства, суд признал заявление не подлежащим удовлетворению ввиду нижеследующего.

Срок обжалования, предусмотренный ч. 4 ст. 198 АПК РФ, заявителем соблюден.

В соответствии со ст.198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч.1 ст.65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

 Как следует из материалов дела, закупочная деятельность ООО «ГЭХ Закупки» (далее - Общество) регламентируется Положением о закупках товаров, работ, услуг ООО «ГЭХ Закупки» (далее - Положение), утверждённым решением Совета директоров ООО «ГЭХ Закупки» от 09.04.2021 (протокол №75), в редакции с изменениями, утвержденными решением Совета директоров ООО «ГЭХ Закупки» (протокол от «24» марта 2022 г. № 83, протокол от «29» июля 2022 г. № 85).

Согласно п. 1.1.1 Положения настоящее Положение о закупках товаров, работ, услуг ООО «ГЭХ Закупки» разработано в целях своевременного и полного обеспечения потребностей ООО «ГЭХ Закупки» в товарах, работах, услугах, совершенствования порядка и повышения эффективности закупок.

Пунктом 1.1.3 Положения установлено, что настоящее Положение регулирует закупочную деятельность Общества, устанавливает единые правила и порядок закупок товаров, работ, услуг, в том числе в целях коммерческого использования.

12.04.2024 г. ООО «ГЭХ Закупки» был объявлен конкурентный отбор в электронной форме «КО №17/КО/ЦЗ - Поставка спецодежды, спецобуви и средств индивидуальной защиты, устойчивых к воздействию электрической дуги» (закупка № 32413502752) на сайте https://zakupki.gov.ru.

Согласно п. 6.2.1.3, п. 12.1.1 Положения конкурентный отбор относится к конкурентным закупкам Общества и проводится по правилам, предусмотренным разделом 7, а также разделом 8 Положения в случае, если конкурентный отбор проводится в электронной форме, с учётом особенностей, установленных разделом 12 Положения.

Так, в соответствии с пп. 7.5.10.2 п. 7.5.10 Раздела 7 Положения заявка на участие в конкурентной закупке должна содержать в том числе: Согласие участника закупки с условиями проведения конкурентной закупки и условиями договора, содержащимися в документации о конкурентной закупке.

Соответствующее требование к участникам закупки о наличии согласия с условиями проекта договора установлено п. 1.4.1.7 Документации по закупке № 32413502752.

Вместе с тем, п. 2.3 проекта договора, входящего в закупочную документацию по закупке № 32413502752 предусматривает:

«2.3. Покупатель обязан оплатить стоимость Товара (партии Товара) в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты передачи Продукции Покупателю (Грузополучателю) и подписания Покупателем товарной накладной (ТОРГ-12) или УПД по каждой партии Продукции по Спецификации (4), а также предоставления Поставщиком документов указных в п. 1.8. и п. 3.8. Договора, в том числе счета, счета-фактуры, оформленного в соответствии с требованиями ст.ст. 168, 169 Налогового кодекса Российской Федерации или УПД. При поставке Товара партиями настоящий Договор является частично исполненным после поставки каждой партии Товара, что является основанием для оплаты согласно условиям настоящего пункта.»

В случае задержки представления Поставщиком надлежаще оформленных указанных в настоящем пункте документов срок оплаты увеличивается на соответствующее количество дней.

Текст сноски 4: При заключении договора с субъектами малого и среднего предпринимательства срок оплаты по договору (отдельному этапу договора) указывается не более 7 (семи) рабочих дней с даты передачи Продукции Покупателю (Грузополучателю) и подписания Покупателем товарной накладной (ТОРГ-12) или УПД.

В случае закупки Продукции, которая не указана в Приложении № 2 к Положению о закупках, товаров, работ, услуг Заказчика, «Перечень видов товаров, работ, услуг при закупке которых применяется тридцатидневный срок оплаты» (https://mosenergo.gazprom.ru/tenders/documents/), срок оплаты по договору (отдельному этапу договора) указывается не более 7 (семи) рабочих дней с даты передачи Продукции Покупателю (Грузополучателю) и подписания Покупателем товарной накладной (ТОРГ-12) или УПД.».

Пункт 2.3 проекта договора в указанной выше редакции по мнению ООО «ТД ЗЕВС» противоречит действующему законодательству, а именно: п. 14.3 Положения об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, годовом объеме таких закупок и порядке расчета указанного объема (далее - Положение 1352), утвержденное Постановлением Правительства РФ от 11.12.2014 № 1352.

В связи с вышеизложенным, ООО «Торговый Дом ЗЕВС» обратилось в Московское УФАС с жалобой на положения закупочной документации ООО «ГЭХ Закупки» (закупки № 32413502752).

Указанная жалоба была передана Московским УФАС по подведомственности в ФАС России для рассмотрения по существу в соответствии с письмом ФАС России от 15.01.2024 № МШ/1734/24.

27.04.2024 г. состоялось рассмотрение жалобы в ФАС России, по результатам которого жалоба признана не обоснованной, вынесено решение №223ФЗ -134/24.

Согласно указанному решению, комиссия ФАС России рассмотрела два довода жалобы ООО «ТД ЗЕВС».

Неправомерное установление ООО «ГЭХ Закупки» в проекте договора поставки

Документации положения о том, что срок оплаты по договору увеличивается в случае непредоставления поставщиком надлежащим образом оформленных документов.

Неправомерное установление требования о предоставлении участником закупки в составе заявки на участие в конкурентном отборе согласия с условиями проекта Договора.

ФАС России указывает: согласно п. 3.4 проекта Договора датой поставки товара является дата подписания сторонами по договору товарной накладной Торг-12 или УПД.

На заседании комиссии ФАС России представитель Заказчика пояснил, что юридическим основанием для оплаты товара является наличие у поставщика товарной накладной Торг-12 или УПД, что обусловлено ч.1 ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете», поскольку каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом.

В связи с чем, комиссия ФАС России пришла к выводу, что действия Заказчика не противоречат требованиям Закона о Закупках и Положения о закупке. Относительно второго довода ФАС России указывает, что установление требования о предоставлении участниками закупки согласия с условиями проекта договора не ограничивает количества участников закупки и не противоречит положениям Закона о Закупках и Положению о закупке.

С выводами ФАС России, отраженными в решении №223ФЗ -134/24 от 27.04.2024 г. ООО «ТД ЗЕВС» не согласно, считает указанное решение незаконным и необоснованным, в связи с чем обратилось в суд с настоящим заявлением.

Оценка доказательств показала следующее.

 Судом установлено, что в ФАС     России     поступила     жалоба     ООО      «ТД     Зевс» от   18.04.2024   №   475,   направленная   письмом   Московского   УФАС   России от 19.04.2024 № HIM5951/24 на действия (бездействие) заказчика ООО «ГЭХ Закупки» (далее - Заказчик) при проведении конкурентного отбора в электронной форме на право заключения договора на поставку спецодежды, спецобуви и средств индивидуальной защиты, устойчивых к воздействию электрической дуги (далее — Товар) для нужд ПАО «Мосэнерго», ПАО «ОГК-2», ПАО «ТГК-1», ПАО «МОЭК», ООО «ТСК Мосэнерго», АО «Мурманская ТЭЦ», ООО «ЦРМЗ», ПАО «Тюменские моторостроители», ООО «Петербургтеплоэнерго», АО «Мособлэнергогаз», ООО «Газпром теплоэнерго Тверь», ООО «Газпром теплоэнерго МО», ООО «Газпром теплоэнерго Ярославль», ООО «Газпром теплоэнерго ФИО4», ООО «Газпром теплоэнерго Архангельск» (извещение № 32413502752) (далее - Конкурентный отбор, Жалоба).

Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами, указанными в части 2 статьи 1 Закона о закупках.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции по правилам статьи 18.1 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной комиссии или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Законом о закупках.

При этом в соответствии с частью 17 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции при рассмотрении жалобы по существу комиссия антимонопольного органа рассматривает обжалуемые акты и (или) действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей.

Согласно части 20 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции в случае, если жалоба признана обоснованной, антимонопольный орган принимает решение о необходимости выдачи предписания.

В силу положений части 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

Закупочная деятельность Заказчика регламентируется положением о закупке товаров, работ, услуг для нужд ООО «ГЭХ Закупки», утвержденным решением совета директоров ООО «ГЭХ Закупки» от 09.04.2021 (протокол № 75) (в редакции с изменениями, утвержденными решением совета директоров ООО «ГЭХ Закупки» от 29.06.2022 (протокол № 85) (далее - Положение о закупке).

Согласно части 5 статьи 4 Закона о закупках при осуществлении закупки в единой информационной системе, на официальном сайте, за исключением случаев, предусмотренных Законом о закупках, размещаются извещение об осуществлении конкурентной закупки, документация о конкурентной закупке, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения об осуществлении конкурентной закупки и документации о конкурентной закупке, изменения, внесенные в такие извещение и документацию, разъяснения такой документации, протоколы, составляемые при осуществлении закупки, итоговый протокол, иная дополнительная информация, предусмотренная в соответствии с частью 6 статьи 4 Закона о закупках.

В соответствии с извещением о проведении Конкурентного отбора (далее - Извещение), документацией о Конкурентном отборе (далее - Документация):

Извещение размещено на официальном сайте единой информационнойсистемы в сфере закупок (www.zakupki.gov.ru) - 12.04.2024;

Начальная (максимальная) цена договора - 1 913 766 553,62 руб.;

Дата окончания срока подачи заявок на участие в Конкурентном отборе -08.05.2024;

Дата подведения итогов - 17.05.2024.

Частью 10 статьи 3 Закона о закупках предусмотрен ряд случаев, позволяющих участникам закупок обжаловать в антимонопольный орган в порядке, установленном статьей 18.1 Закона о защите конкуренции, действия (бездействие) заказчика при закупках товаров, работ, услуг, в том числе осуществление заказчиком закупки с нарушением требований Закона о закупках и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в ЕИС положении о закупке такого заказчика.

Из Жалобы следовало, что права и законные интересы Заявителя нарушены следующими действиями Заказчика:

Заказчиком в проекте договора поставки Документации (далее — Проектдоговора) неправомерно установлено положение о том, что срок оплаты по договоруувеличивается в случае непредоставления поставщиком надлежащим образомоформленных документов;

Заказчиком неправомерно установлено требование о предоставленииучастником закупки в составе заявки на участие в Конкурентном отборе согласияс условиями Проектом договора.

Рассмотрев представленные материалы, а также выслушав пояснения представителей Заявителя, Заказчика, Комиссия ФАС России в порядке статьи 18.1 Закона о защите конкуренции признала доводы Жалобы необоснованными.

Довод Заявителя о том, что Заказчиком в Проекте договора установлено неправомерное условие об увеличении срока оплаты поставленного Товара при заключении договора с субъектами малого и среднего предпринимательства, в случае непредоставления поставщиком надлежащим образом оформленных документов, установленных Проектом договора, несостоятелен ввиду следующего.

Согласно части 5.3 статьи 3 Закона о закупках срок оплаты заказчиком поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги должен составлять не более семи рабочих дней с даты приемки поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, за исключением случаев, если иной срок оплаты установлен законодательством Российской Федерации, Правительством Российской Федерации в целях обеспечения обороноспособности и безопасности государства, а также если иной срок оплаты установлен заказчиком в положении о закупке.

Согласно пункту 14(3) положения об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, годовом объеме таких закупок и порядке расчета указанного объема, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 11.12.2014 № 1352 (далее — Положение), при осуществлении закупки в соответствии с подпунктом «а» пункта 4 Положения срок оплаты поставленных товаров (выполненных работ, оказанных услуг) по договору (отдельному этапу договора), заключенному по результатам закупки с субъектом малого и среднего предпринимательства, должен составлять не более 7 рабочих дней со дня подписания заказчиком документа о приемке поставленного товара (выполненной работы, оказанной услуги) по договору (отдельному этапу договора).

Пунктом 2.3 раздела 2 Проекта договора определено:

«Покупатель обязан оплатить стоимость Товара (партии Товара) в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты передачи Продукции Покупателю (Грузополучателю) и подписания Покупателем товарной накладной (ТОРГ-12) или УПД по каждой партии Продукции по Спецификации, а также предоставления Поставщиком документов указных в п. 1.8. и п. 3.8. Договора, в том числе счета, счета-фактуры, оформленного в соответствии с требованиями ст.ст. 168. 169 Налогового кодекса Российской Федерации или УПД. При поставке Товара партиями настоящий Договор является частично исполненным после поставки каждой партии Товара, что является основанием для оплаты согласно условиям настоящего пункта.

В случае задержки представления Поставщиком надлежаще оформленных указанных в настоящем пункте документов срок оплаты увеличивается на соответствующее количество дней».

В свою очередь, в Проекте договора Заказчиком определено, что при заключении договора с субъектами малого и среднего предпринимательства срок оплаты по договору (отдельному этапу договора) указывается не более 7 (семи) рабочих дней с даты передачи Товара Заказчику и подписания Заказчиком товарной накладной, унифицированной формы ТОРГ-12, утвержденной Постановлением Госкомстата России от 25.12.1998 № 132, или универсального передаточного документа (далее - УПД).

Согласно пункту 3.4 Проекта договора датой поставки Товара является дата подписания сторонами по договору товарной накладной ТОРГ-12 или УПД.

На заседании Комиссии ФАС России представитель Заказчика пояснил, что юридическим основанием для оплаты Товара является наличие у поставщика товарной накладной ТОРГ-12 или УПД, что обусловлено частью 1 статьи 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее — Закон № 402-ФЗ), поскольку каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом.

Под фактом хозяйственной жизни в соответствии с пунктом 8 статьи 3 Закона № 402-ФЗ понимается сделка, событие, операция которые оказывают или способны оказать влияние на финансовое положение экономического субъекта, финансовый результат его деятельности и (или) движение денежных средств.

Таким образом, в случае непредоставления поставщиком, например, товарной накладной ТОРГ-12 или счета, у Заказчика отсутствуют основания для оплаты продукции, которая может поступить без первичных документов.

Таким образом, Комиссия ФАС России правомерно пришла к выводу, что действия Заказчика, не противоречат требованиям Закона о закупках и Положения о закупке, в связи с чем довод Жалобы не нашел своего подтверждения.

 Довод Заявителя о том, что Заказчиком в Документации неправомерно установлено требование о предоставлении в составе заявки на участие в Конкурентном отборе согласия участника с условиями Проекта договора несостоятелен ввиду следующего.

В соответствии с пунктом 1.4.1.7 Документации к участникам Конкурентного отбора установлено обязательное требование о предоставлении согласия с условиями Проекта договора, содержащегося в Документации.

По мнению Заявителя, установление данного требования является неправомерным, поскольку Проект договора содержит неправомерное условие о наличии права Заказчика увеличивать срок оплаты при заключении договора с субъектами малого и среднего предпринимательства, в случае непредоставления поставщиком надлежащим образом оформленных документов, установленных Проектом договора.

При этом указанный довод находится в прямой причинно-следственной связи с неправомерным, по мнению Заявителя, условием об увеличении срока оплаты поставленного Товара при заключении договора с субъектами малого и среднего предпринимательства, в случае непредоставления поставщиком надлежащим образом оформленных документов, установленных Проектом договора.

При этом, учитывая правомерность условия об увеличении срока оплаты, Комиссия ФАС России обоснованно пришла к выводу, что действия Заказчика, установившего в Документации вышеуказанное требование, не ограничивает количество участников закупки, а также не противоречит положениям Закона о закупках, Положению о закупке и Документации.

Вместе с тем представитель Заявителя на заседании Комиссии ФАС России не представил доказательств, подтверждающих обоснованность довода Жалобы.

Учитывая изложенное, суд пришел к выводу, что оспариваемый акт соответствует законодательству, при этом права и законные интересы не нарушены.

Согласно ч. 3 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст. ст. 4, 27, 29, 41, 64, 65, 66, 68, 71, 75, 110, 123, 156, 167-170, 176, 198-201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Отказать в удовлетворении требований по заявлению ООО «Торговый Дом ЗЕВС» к Федеральной антимонопольной службе полностью.

Проверено на соответствие действующему законодательству РФ. 

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                                  Уточкин И.Н.