Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-111486/19-5-961

19 декабря 2019 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 30 октября 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 19 декабря 2019 года

Арбитражный суд города Москвы в составе 

судьи Киселевой Е.Н., единолично,

при ведении протокола судебного заседания помощником ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по иску Акционерного общества «Машиностроительный концерн ОРМЕТО-ЮУМЗ» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, дата присвоения ОГРН: 03.10.2002, адрес: 462403, 

<

...>) 

к ответчику: Акционерное общество «Внешнеэкономическое объединение «Тяжпромэкспорт» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, дата регистрации 08.09.2011, адрес 125284, 

<

...>) 

о взыскании 704 227, 29 евро. 

в заседании приняли участие: 

от истца: не явился, извещен; 

от ответчика: ФИО2, по дов. № 44/23-11-35 от 03.07.2019..

Установил:

АО «Машиностроитлеьный концерн ОРМЕТО-ЮУМЗ» обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к АО «Внешнеэкономическое объединение «Тяжпромэкспорт» о взыскании 704 227,29 Евро задолженности по договору комиссии № 44/18-0583-58/4163 от 16.11.2011 г.

Суд отказал в удовлетворении ходатайства истца в привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, временного управляющего ФИО3, в отсутствии оснований ст. 51 АПК РФ, что отражено в протоколе судебного заседания от 04.07.2019.

Протокольным определением суда от 30.10.2019 г. в удовлетворении ходатайства истца об отложении судебного заседания отказано.

Исковые требования мотивированы ненадлежащим выполнением ответчиком своих обязательств по договору комиссии № 44/18-0583-58/4163 от 16.11.2011г.

Истец в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения дела извещен надлежащим образом, суд считает возможным рассмотрение дела в его отсутствие в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

Ответчик заявленные требования не признал, по доводам письменных пояснений по делу.

Выслушав представителя ответчика, исследовав письменные материалы дела, суд пришел к следующим выводам.

В ходе судебного разбирательства установлено, что 16 ноября 2011г. между Акционерным обществом «Внешнеэкономическим Объединением «Тяжпромэкспорт» (Комиссионер) и АО «МК ОРМЕТО-ЮУМЗ» (Комитент) был заключен Договор комиссии №44/18-0583-58/4163, в соответствии с которым Комитент поручает Комиссионеру за счет Комитента, но от имени Комиссионера и за вознаграждение заключить с Покупателем - Исфаханской металлургической компанией (ESC6) - (далее - Покупатель), Исламская Республика Иран (в дальнейшем ИРИ) контракт (далее «Контракт») на проектирование и поставку 2-х мостовых электрических кранов г/п 200-63т и 140-50т включая запасные части на гарантийный период и 2 года эксплуатации, а также шефнадзорыные работы и обучение персонала, для Исфаханского металлургического завода.

Контракт - это отдельно заключаемый договор между иностранным заказчиком, выступающим в качестве Покупателя, и Комиссионером, выступающим в качестве Продавца, на условиях, предусмотренных настоящим договором.

В соответствии с п.2.1. Комиссионер принял на себя выполнение следующих обязательств:

2.1 .Заключить Контракт с покупателем по цене, указанной в Приложении №1 к настоящему Договору, а именно 6 368 200,00 (шесть миллионов триста шестьдесят восемь тысяч двести и 00/100) Евро, на условиях CFR - порт «Бендер-Аббас» (Bandarabbas), Исламская республика Иран («ИНКОТРЕРМС - 2010»).

2.10. Обеспечить заключение Контракта с покупателем на следующих условиях: 2.10.1. Оплата за мостовые краны и запасные части (на 2 года эксплуатации):

2.10.1.1. 20% от стоимости поставленного Товара и запасных частей должны быть перечислены Покупателем в течение 45 дней от даты заключения Контракта.

2.10.1.2. 70% от стоимости поставленного Товара должны быть перечислены Покупателем при получении счета - фактуры и отгрузочных документов (оплата производится по аккредитиву).

2.10.1.3. 5% от стоимости Товара оплачивается против счета - фактуры и положительных результатов предварительной приемки (оплата производится по аккредитиву).

2.10.1.4. 5% от стоимости Товара оплачивается против счета - фактуры и протокола пуска крана в эксплуатацию (оплата производится по аккредитиву).

2.10.2. Оплата за шефнадзорные работы:

2.10.2.1. 20% от стоимости шефнадзорных работ должны быть перечислены Покупателем в течение 45 дней от даты заключения Контракта.

2.10.2.3. 5% от стоимости шефнадзорных работ оплачивается против счета-фактуры и положительных результатов предварительной приемки.

2.10.2.4. 5% от стоимости шефнадзорных работ оплачивается против счета - фактуры и протокола пуска крана в эксплуатацию.

2.10.3.3. 5% от стоимости обучения оплачивается против счета - фактуры и протокола пуска крана в эксплуатацию.

2.10.4. Полученные от Покупателя денежные средства Комиссионер обязан перечислить Комитенту в течение 10 дней с даты поступления денежных средств на его расчетный счет.

Стороны заключили Дополнение №6 от 17.09.2015г., к Договору комиссии №44/18-0583-58/4163 от 16.11.2011г., согласно которого договорились изложить п. 2.10.1.1.- 2.10.3.4. в следующей редакции:

20% (Двадцать процентов) от стоимости Контракта должны быть перечислены Покупателем в течение 45(Сорока пяти) дней с даты подписания Контракта и вступления его в силу.

70% (Семьдесят процентов) от стоимости каждого груза крана мостового г/п 140+50т на пропорциональной основе, согласно графику выставления счетов, утвержденного Покупателем, в течение (45 (Сорока пяти) дней на основании предоставленного инвойса и комплекта оригиналов отгрузочных документов в соответствии с условиями Контракта против предоставления Покупателем Корпоративной Гарантии на исполнение соответствующего платежа банковским переводом в форме Т/Т, заверенной Менеджментом компании Esfahan Steel Со и в местной\Торговой Промышленной Палате г.Исфахан.

70% (Семьдесят процентов) от стоимости запасных частей и быстроизнашивающихся частей на 2 года нормальной эксплуатации для крана мостового г/п 140+50т должны быть перечислены в течение 45 (Сорока пяти) дней на основании предоставленного инвойса и комплекта оригиналов отгрузочных документов в соответствии с условиями Контракта против предоставления Покупателем Корпоративной Гарантии на исполнение соответствующего платежа банковским переводом в форме T/T.

70 % (Семьдесят процентов) от стоимости каждого груза и запасных частей и быстроизнашивающихся частей на 2(Два года нормальной эксплуатации крана мостового г/п 200+63т пропорциональной основе, согласно графику выставления счетов, утвержденного Покупателем при получении инвойса и комплекта отгрузочных документов (оплата производиться по аккредитиву, открытому на 70% (семьдесят процентов) от цены Товара и запасных и быстроизнашивающихся частей на 2 (Два) года нормальной эксплуатации).

В случае невозможности открытия аккредитива, платежи за Товар и запасные и быстро изнашивающиеся части на 2 (два) года нормальной эксплуатации оплачиваются на условиях 140+50Т

70% (Семьдесят процентов) от стоимости оказанных услуг по шеф-монтажу и обучению оплачиваются Покупателем в течение 945 (сорока пяти) дней подписания Акта выполненных работ и предоставления инвойса, но не позднее 18 (восемнадцати) месяцев с даты поставки последнего грузового места соответствующего комплексного Товара.

5% (Пять процентов) от стоимости Контракта, связанные с Сертификатом Предварительной приемки за Товар, запасные и быстроизнашивающиеся части на 2 (два) года нормальной эксплуатации, оказания услуг по шеф-надзору и обучению оплачиваются Покупателем в течение 45 (Сорока пяти) дней против выставления инвойса и получения Сертификата Предварительной Приемки банковским переводом в форме Т/Т. но не позднее 18 (Восемнадцати) месяцев с даты поставки последнего грузового места соответствующего комплектного Товара.

Срок предварительной приемки не должен превышать 10 (Десяти) рабочих дней с даты завершения шеф-монтажных работ и уведомления Покупателя о готовности Оборудования к проведению испытательных работ.

5% (Пять процентов) от стоимости Контракта, связанные с Сертификатом успешного пуска за Товар, запасные и быстроизнашивающиеся части на 2 (два) года нормальной эксплуатации, оказания услуг по шеф - монтажу и обучению оплачиваются Покупателем в течение 45 (Сорока пяти) дней против выставления инвойса и получения Сертификата успешного пуска банковским переводом в форме Т/Т, но не позднее 20 (Двадцати) месяцев поставки последнего грузового места соответствующего комплектного Товара.

Покупатель примет все необходимые меры для приготовления сертификата успешного пуска в течение 30 (Тридцати) календарных дней с даты выдачи Сертификата предварительной Приемки.

Стороны заключили Дополнение №7 от 05.06.2018г. к Договору комиссии №44/18-0583-58/4163 от 16.11.2011г., согласно которого договорились дополнить статью 2 «Обязанности Комиссионера» пунктом 2.17 в следующей редакции:

«2.17 Выполнить работы по покраске 2-х литейных кранов поставленных Комитентом в Иран по Контракту №6227 (44-182/02200) от 11.04.2012г. с привлечением иранской компании (далее - Исполнитель).

Стоимость работ по покраске крана 140-+50т. Составляет 23 920,50 (двадцать три тысячи девятьсот двадцать 50//100) Евро, стоимость работ по покраске крана 300+63т составляет 15 649,40 Евро. Общая стоимость работ по покраске 2-х литейных кранов составляет 39 569,90 Евро, НДС не облагается.

Согласно п. 4.1. Договора общая цена контракта составляет 6 368 200,00 (Шесть миллионов триста шестьдесят восемь тысяч двести и 00/100) Евро, на условиях поставки CFR-порт Бендер-Аббас по «Инкотермс-2010».

Вознаграждение Комиссионера составляет 10% от общей цены Контракта, указанной в п.4.1. и настоящего Договора, что составляет 636 820,00 Евро, включая НДС (18%) (п. 4.3. Договора).

Комиссионер имеет право начислить и удержать комиссионное вознаграждение в момент поступления денежных средств от Покупателя на счет Комиссионера, согласно п.4.2. настоящего Договора в размере, предусмотренных п.п. 4.3.1.-4.3.3. настоящего Договора.

На сумму начисленного комиссионера вознаграждения Комиссионером предъявляется счет - фактура.

Комиссионер имеет право удержать вознаграждение в следующем порядке: «4.3.1. 20% от суммы вознаграждения Комиссионера, а именно что составляет 127 364,00 Евро, включая НДС по ставке 18% Комиссионер имеет право удержать после поступления на счет Комиссионера платежа от Покупателя, согласно п. 2.10.1.1. настоящего Договора.

4.3.2. 70% от суммы вознаграждения Комиссионера, а именно 445 774,00 Евро, включая НДС по ставке 18%, Комиссионер имеет право удержать после поступления на счет Комиссионера платежа от Покупателя, согласно п. 2.10.1.2. настоящего Договора.

4.3.3. 10% от суммы вознаграждения Комиссионера, а именно 63 682,00 Евро, включая НДС по ставке 18%, Комиссионер имеет право удержать после поступления на счет Комиссионера платежа от Покупателя, согласно п. 2.10.3.4. настоящего Договора.

Согласно п. 2.10.4. Договора комиссии, Комиссионер обязан перечислить денежные средства Комитенту в течение 10 (десяти) дней с даты поступления денежных средств на его расчетный счет.

Отгрузка основного комплектного оборудования кранов была выполнена в следующие сроки:

- кран 140+50т. Коносамент №3074/А от 22.05.2015г.;

- кран 200+63т. Коносамент №3118/А от 04.11.2015г.

Согласно, Дополнения №6 от 17.09.2015г. к Договору комиссии, 5% от стоимости Контракта, ответчик должен был оплатить не позднее 18 (Восемнадцати) месяцев с даты поставки последнего грузового места соответствующего комплектного Товара, оставшиеся 5% от стоимости Контракта, ответчик должен был оплатить, не позднее 20 (Двадцати) месяцев поставки последнего грузового места соответствующего комплектного Товара, ответчик должен был произвести оплату оставшихся 5% платежей за поставленное оборудование по коносаментам.

Дата оплаты за поставленное оборудование у ответчика возникла в августе 2017 года.

Поставка указанной продукции подтверждается ответчиком, а именно Письмом №44/2110-236 от 25.11.2015г.

Согласно, Акта сверки взаимных расчетов за период с 01.01.2015г. по 30.12.2015г, подписанного между АО «МК ОРМЕТО - ЮУМЗ» и АО «ВО «Тяжпромэкспорт» в рамках Договора комиссии № №44/18-0583-58/4163от 16.11.2011г., ответчик имеет перед истцом задолженность в размере 547 446,95 Евро (на 29.04.2019г. эквивалентно 39 513 352,23 руб.).

По состоянию на 30.04.2019г., у АО «ВО «Тяжпромэкспорт» имеется задолженность перед АО «МК ОРМЕТО - ЮУМЗ» в размере по оплате 704 227,29 Евро

Истец утверждает, что сумма в 704 227,29 Евро является неполученная им суммой от Комиссионера оплата за поставленное оборудование - 2 (Два) мостовых электрокрана грузоподъемностью 140+50 т. и 200+63 т., а также запасных и быстроизнашивающихся частей к ним на два года, специальных инструментов, оснастки на один год нормальной эксплуатации, первоначальная заправка маслом и смазочными материалами, шефнадзор во время монтажа, пуска в эксплуатацию и пуско-наладочные работы.

В адрес ответчика были направлены претензионные письма №41ГД/23 от 29.12.2015г.; №58/01-1868 от 25.07.2018г., №58/01-02 от 18.01.2019г. с требованием о добровольной оплате суммы основного долга.

Поскольку требования истца оставлены без удовлетворения, истец обратился в суд с настоящим иском.

Условия договора согласно п. 4 ст. 421 ГК РФ определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. 

Статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. 

Согласно статье 314 Гражданского кодекса Российской Федерации, если обязательство предусматривает день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода.

Согласно п.п. 2.1 и 4.1 Договора комиссии № 44/18-0583-58/4163 от 16.11.2011 общая цена Контракта с Инозаказчиком и составляет 6 368 200 Евро, из которых (Приложение № 1 к Договору комиссии):

1.1.Стоимость мостового электрокрана 140/50 т. - 2 495 989, 99 Евро;

1.2.Стоимость шефнадзорных работ за монтажом и пуском в эксплуатацию – 52 000 Евро;

1.3.Стоимость быстроизнашиваемых и запасных частей на 2 года нормальнойэксплуатации - 230 000 Евро;

1.4.Обучение - 4000 Евро.

2.1. Стоимость мостового электрокрана 200/63 т. - 3 250 210,01 Евро;

2.2. Стоимость шефнадзорных работ за монтажом и пуском в эксплуатацию – 52 000 Евро;

2.3. Стоимость быстроизнашиваемых и запасных частей на 2 года нормальной эксплуатации - 280 000 Евро;

2.4.Обучение - 4 000 Евро.

При этом, в соответствии п. 4.3 Договора комиссии № 44/18-0583-58/4163 от 16.11.2011 вознаграждение Комиссионера составляет 10% от общей цены Контракта, что составляет 636 820 Евро (включая НДС 18%).

Однако согласно Дополнительному соглашению № 1 от 14.09.2012 к Договору комиссии № 44/18-0583-58/4163 от 16.11.2011 цена Контракта в п. 4.1 Договора комиссии была скорректирована (снижена) до 6 272 677 Евро, что привело к снижению и размера комиссионного вознаграждения АО «ВЭО «ТПЭ» до 627 267,70 Евро.

Таким образом, в силу вышеприведенных условий Договора комиссии, Комитент при надлежащем исполнении условий Договора должен был бы получить «на руки» максимально возможную экспортную выручку в российских рублях эквивалентную сумме в 5 645 409,30 Евро = 6 272 677 Евро (общая цена Контракта) - 627 267,70 Евро (10% - комиссионное вознаграждение).

Между тем, истец указывает, что согласно товарным накладным им была отгружена продукция (краны, быстроизнашиваемые и запасные части к ним) на общую сумму 5 578 990 Евро, поэтому размер задолженности составил 704 227,29 Евро. Однако, если сложить указанные истцом суммы, то получится: 6 283 217,29 Евро, т.е. сумма, превышающая на 10 540,29 Евро установленную Договором комиссии, с учетом условий Дополнительного соглашения № 1 от 14.09.2012, а также на 637 807.99 Евро стоимость, подлежащую зачислению на счет АО «МК ОРМЕТО-ЮУМЗ»: 6 283 217, 29 Евро - 5 645 409,30 Евро = 637 807,99 Евро.

При этом, согласно Договору комиссии и Дополнительному соглашению № 6 от 17.09.2015 к нему, как было указано в иске самим АО «МК ОРМЕТО-ЮУМЗ», порядок оплаты предусматривает следующую схему, а именно:

- 20% от стоимости товара и запчастей (шефнадзорных работ) обучения - аванс, который перечисляется в течение 45 дней от даты заключения Контракта с Инозаказчиком и вступления его в силу;

- 70% от стоимости каждого груза, в т.ч. Запасных и быстроизнашиваемых частей на пропорциональной основе от стоимости оказания услуг по шеф-монтажу и обучению в течение 45 дней с даты подписания Акта выполненных работ и предоставления инвойса, но не позднее 18 (Восемнадцати) месяцев с даты поставки последнего грузового места соответствующего комплектного Товара;

- 5% от стоимости товара (стоимости шефнадзорных работ) стоимости обучения в течение 45 дней против выставления инвойса и получения Сертификата Предварительной Приемки, но не позднее 18 (Восемнадцати) месяцев с даты поставки последнего грузового места соответствующего комплектного Товара.

Срок предварительной приемки не должен превышать 10 (Десяти) рабочих дней с даты завершения шеф-монтажных работ и уведомления Покупателя о готовности Оборудования к проведению Испытаний;

- 5% от стоимости товара (стоимости шефнадзорных работ) стоимости обучения в течение 45 дней против выставления инвойса и получения Сертификата успешного пуска, но не позднее 20 (Двадцати) месяцев с даты поставки последнего грузового места соответствующего комплектного Товара.

На настоящий момент обязательства перед Инозаказчиком выполнены частично (на 89,5%), поэтому и оплата поступила от Инозаказчика только в размере 5 617 219,40 Евро, из которых 5 014 108,58 Евро перечислены на расчетный счет АО «МК ОРМЕТО-ЮУМЗ».

Обязательства, приходящиеся на оставшиеся 11,5% еще не исполнены, поэтому Инозаказчик не перечислил оставшуюся сумму по Контракту. В связи с чем, у Комиссионера, в силу п.п. 2.10.4 и 4.3 Договора комиссии не возникло обязанности по перечислению соответствующей суммы в адрес Комитента.

При исполнении Договора с Комитента также производились удержания за пересылку документов и банковские комиссии, которые уменьшали объем выручки, подлежащей перечислению Комиссионером на счет Комитента. Такие суммы составили согласно Отчетам Комиссионера - 21 549,43 Евро.

Кроме того, в силу Дополнительного соглашения № 7 от 05.06.2018 к Договору комиссии № 44/18-0583-58/4163 от 16.11.2011, Комиссионер обязался осуществить покраску 2-х кранов с привлечением иранской компании, на общую сумму 39 569,90 Евро, а Комитент согласился на удержание названной суммы из экспортной выручки, поступившей от Инозаказчика (при условии предоставления подтверждающих расходы документов). Сумма экспортной выручки, подлежащей перечислению АО «МК ОРМЕТО-ЮУМЗ», уменьшилась еще на 22 821,51 Евро, поскольку ответчик 31.08.2018 удержал понесенные им расходы на покраску одного из кранов вместо истца третьим лицом (Отчет комиссионера № 12).

Факт неисполнения обязательств истцом в полном объеме также подтверждается самим истцом в письме от 03.09.2019 № КУ-149.

Таким образом, с учетом ранее перечисленных истцу денежных средств в размере 5 014 108,58 Евро на стороне АО «МК «ОРМЕТО-ЮУМЗ» образовалась переплата в размере 4647,66 Евро.

Следовательно, возражения ответчика обоснованы, а приведенный истцом расчет суммы задолженности является некорректным, поскольку не соответствует условиям Договора комиссии № 44/18-0583-58/4163 от 16.11.2011 и Дополнительных соглашений к нему, отчетам Комиссионера: № 1 от 30.05.2014, № 2 от 30.06.2014, № 3 от 30.07.2014, № 4 от 30.06.2015, № 5 от 31.07.2015, № 6 от 30.11.2015, № 7 от 10.12.2015, № 8 от 31.12.2015, № 9 от 31.10.2016, № 10 от 30.06.2018, № 11 от 31.07.2018, № 12 от 31.08.2018, принятых Комитентом без замечаний (п.п. 2.15. 3.13-3.15 Договора комиссий), поручениям на перевод иностранной валюты, платежным поручениям по перечислению экспортной выручки на счет истца, банковским ордерам, SWIFT-сообщениям, выпискам по лицевому счету ответчика и переписке сторон о ходе исполнения обязательств.

При таких обстоятельствах, оснований к удовлетворению заявленных требований у суда не имеется.

Распределение судебных расходов между лицами, участвующими в деле, предусмотрено статьей 110 АПК РФ. В силу пункта 1 данной статьи судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Расходы по госпошлине относится судом в соответствии со ст. 110 АПК РФ на ответчика с учетом итогов рассмотрения дела.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 11, 12, 309, 310, 314 ГК РФ, руководствуясь ст.ст. 8, 9, 65, 71, 75, 102, 110, 131, 167- 171, 176 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать. 

Взыскать с Акционерного общества «Машиностроительный концерн ОРМЕТО-ЮУМЗ» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) в доход федерального бюджета Российской Федерации 200 000 (двести тысяч) руб. 00 коп. госпошлины.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение одного месяца с даты его принятия.

Судья Е.Н. Киселева