Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-18863/2022

г. Хабаровск

06 февраля 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 30.01.2023.

Решение в полном объеме изготовлено 06.02.2023.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе: судьи Манника С.Д.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции с использованием видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Забайкальского края

заявление Федерального государственного казенного учреждения «Пограничное управление Федеральной службы безопасности Российской Федерации по Забайкальскому краю» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 672000, 

<

...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680030, Хабаровский край, г. Хабаровск, ул. Запарина, д. 67)

третье лицо: Общество с ограниченной ответственностью «Электроснаб» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 454080, 

<

...>

о признании незаконным и отмене решения от 07.10.2022 № 115,

при участии в судебном заседании:

от ПУ ФСБ по Забайкальскому краю – ФИО2 по дов. б/н от 21.08.2022, диплом; ФИО3 по дов. б/н от 19.01.2023, диплом; ФИО4 по дов. б/н от 21.08.2020, специалист;

от Хабаровского УФАС России – ФИО5 по дов. № ТТ/12755/22 от 01.12.2022, диплом;

от ООО «Электроснаб» – не явились.

УСТАНОВИЛ:

Федеральное государственное казенное учреждение «Пограничное управление Федеральной службы безопасности Российской Федерации по Забайкальскому краю» (далее - заявитель, ПУ ФСБ России по Забайкальскому краю) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - ответчик, Хабаровское УФАС России), в соответствии с требованием которого просит суд:

- признать незаконным решение Хабаровского УФАС России от 07.10.2022 № 115 по результатам проведения внепланового контрольного мероприятия.

К участию в рассматриваемом деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования на предмет спора, привлечено: Общество с ограниченной ответственностью «Электроснаб» (далее – ООО «Электроснаб», третье лицо).

Хабаровское УФАС России представило отзыв на заявление о несогласии с заявленным требованием. Третье лицо отзыв на заявление не представило.

Третье лицо, извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания участие в нем своего представителя не обеспечило. В соответствии со статьей 156 АПК РФ судебное заседание проведено в отсутствие представителя третьего лица по имеющимся в деле материалам.

Представители ПУ ФСБ России по Забайкальскому краю в судебном заседании настаивали на удовлетворении заявленного требования по доводам, изложенным в заявлении. 

Также представитель заявителя заявил устное ходатайство об истребовании  у Правительства РФ постановления от 21.12.2021 № 2370-81 «О государственном обороне заказе на 2022 год и плановый период 2023 и 2024 годов». Ходатайство обосновано тем, что у ПУ ФСБ России по Забайкальскому краю это постановление имеется, однако в связи с ограничениями (гриф секретности) представить выписку из него невозможно. 

По итогам рассмотрения дела в удовлетворении ходатайства отказано в связи с отсутствием необходимости и наличием в иных нормативных актах правовых норм, регулирующих спорные правоотношения.

Представитель Хабаровского УФАС России в судебном заседании возражала против удовлетворения заявленного требования по доводам, изложенным в отзыве.

В ходе судебного разбирательства по материалам дела и объяснениям представителей сторон судом установлены следующие существенные для разрешения спора обстоятельства.

ПУ ФСБ России по Забайкальскому краю на официальном сайте Единой информационной системы и сфере закупок www.zakupki.gov.ru было размещено извещение № 0391100008122000208 от 06.09.2022 о проведении закрытого аукциона на поставку стоек металлических КС-185. Начальная (максимальная) цена контракта составляет 19 926 683 руб. Дата подведения итогов: 27.09.2022.

В п. 10 Информационной карты закрытого аукциона заказчиком указано: размер аванса - выплата аванса не предусмотрена.

Согласно п. 15 Информационной карты закрытого аукциона заказчиком установлено, что банковское сопровождение контракта не предусмотрено. При исполнении государственного контракта применяется казначейское сопровождение средств в соответствии с Бюджетным кодексом Российской Федерации и в порядке, предусмотренном постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2021 № 2024.

В Хабаровское УФАС России поступило обращение ООО «Электроснаб», содержащее информацию о признаках нарушения законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок в действиях заказчика – ПУ ФСБ России по Забайкальскому краю, в связи с чем Хабаровским УФАС России принято решение о проведении внеплановой проверки действий заказчика при осуществлении закупки путем проведения закрытого аукциона в электронной форме на поставку стоек металлических КС-185 (извещение №0391100008122000208).

По мнению заявителя жалобы, его права и законные интересы, как участника закупки, нарушены действиями заказчика, не установившего в проекте контракта аванс в размере от 50 до 90 процентов, при этом, по условиям закупочной процедуры контракт заключается в 2022 году на условиях казначейского сопровождения средств финансирования.

Указанное обстоятельство в соответствии со статьей 99 Закона № 44-ФЗ послужило основанием для проведения внеплановой проверки действий заказчика при осуществлении вышеуказанных закупок.

По итогам проверки инспекцией Хабаровского УФАС России принято решение от 07.10.2022 № 115, в соответствии с которым в действиях заказчика - ФГКУ «Пограничное управление Федеральной службы безопасности Российской Федерации по Забайкальскому краю» признаны нарушения требований пункта 10 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе (пункт 1); выдать заказчику предписание об устранении выявленных нарушений путем аннулирования протоколов составленных в ходе проведения закрытого аукциона в электронной форме, внесения изменений в извещение о проведении закупки, с учетом замечаний изложенных в решении (пункт 2); передать материалы дела уполномоченному должностному лицу с целью решения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении должностных лиц заказчика (пункт 3).

На основании решения от 07.10.2022 № 115 инспекцией Хабаровского УФАС России в адрес заказчика вынесено предписание от 07.10.2022 № 32, в соответствии с которым Заказчику - ФГКУ «Пограничное управление Федеральной службы безопасности Российской Федерации по Забайкальскому краю» предписано в срок до 07.11.2022 устранить допущенные нарушения Закона о контрактной системе при осуществлении закупки путем проведения закрытого аукциона в электронной форме на поставку стоек металлических КС-185 (извещение № 0391100008122000208) путем:

1.1 аннулирования протоколов, составленных в ходе проведения закупки № 0391100008122000208;

1.2 внесения изменений в Извещение и прилагаемые документы, с учетом замечаний изложенных в решении № 115 от 07.10.2022;

1.3 дальнейшего определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе (при наличии потребности заказчика).

2. Оператору электронной торговой площадки ООО «АСТ ГОЗ»: обеспечить возможность исполнения настоящего предписания заказчиком, путем предоставления доступа заказчику для возможности отмены протоколов, составленных в ходе проведения закупки № 0391100008122000208; уведомить участников закупки об отмене протоколов; доступа заказчику для возможности внесения изменений в Извещение № 0391100008122000208; возвратить заявки участникам закупки, в связи с чем прекратить блокировку денежных средств, внесенных в качестве обеспечения заявок, по специальным счетам участников закупки.

3. Уведомить Хабаровское УФАС России об исполнении предписания в 3-дневный срок после его исполнения с приложением подтверждающих документов.

Не согласившись только с решением инспекции Хабаровского УФАС России, считая его незаконным и необоснованным, ПУ ФСБ России по Забайкальскому краю обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением в порядке главы 24 АПК РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Статьями 200 и 201 АПК РФ предусмотрено, что ненормативный акт, решение, действия (бездействие) государственного органа могут быть признаны арбитражным судом незаконными при доказанности одновременно двух условий: несоответствия оспариваемого решения, действия (бездействия) закону и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Доводы заявителя о несогласии с оспариваемым решением обоснованы следующими обстоятельствами:

-  установление авансовых платежей в контрактах - это право, а не обязанность Заказчика. Так, согласно пункту 18 Положения о мерах по обеспечению исполнения федерального бюджета, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 9 декабря 2017 г. № 1496 «О мерах по обеспечению исполнения федерального бюджета» (далее - Положение мерах по обеспечению исполнения федерального бюджета) получатели средств федерального бюджета вправе предусматривать в заключаемых ими договорах (государственных контрактах) о поставке товаров, выполнении работ, об оказании услуг авансовые платежи в размере и порядке, которые установлены Положением о мерах по обеспечению исполнения федерального бюджета, если иное не установлено федеральными законами, указами Президента Российской Федерации или иным нормативным правовым актом Правительства Российской Федерации для такого договора (государственного контракта), но не более лимитов бюджетных обязательств на соответствующий финансовый год, доведенных до них в установленном порядке на соответствующие цели;

-  постановление Правительства РФ от 29 марта 2022 г. № 505 «О приостановлении действия отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации и установлении размеров авансовых платежей при заключении государственных (муниципальных) контрактов в 2022 году» (далее – Постановление № 505) до 31 декабря 2022 г. включительно приостанавливает действие абзаца второго подпункта «а» и подпункта «б» пункта 18 и пункт 20 Положения о мерах по обеспечению исполнения федерального бюджета именно в части права предусматривать авансовые платежи в размере, не превышающем 30 процентов суммы договора (государственного контракта);

-  таким образом, Постановление № 505 не отменяет и не приостанавливает пункт 18 Положения о мерах по обеспечению исполнения федерального бюджета, тем самым не устанавливает обязанность предусматривать авансовые платежи в государственных контрактах (договорах), а лишь изменяет предельные размеры авансовых платежей по контрактам в случае их установления, что свидетельствует о неверном толковании УФАС по Хабаровскому краю норм материального права;

-  кроме того, УФАС по Хабаровскому краю не полно и не всесторонне рассмотрены материалы дела, а именно не приняты во внимание доводы Заказчика, изложенные в отзыве на жалобу, относительно того, что закупка была размещена в рамках государственного оборонного заказа. Согласно пункту 10 Постановления Правительства «О государственном оборонном заказе на 2022 год и плановый период 2023 и 2024 годов» от 21 декабря 2021 г. № 2370-81 (далее - Постановление № 2370-81) государственный заказчик  вправе  предусматривать  в  государственных контрактах осуществление авансовых платежей в пределах лимитов бюджетных обязательств. Размер авансирования государственных контрактов в рамках государственного оборонного заказа также установлен указанным постановлением.

-  по общему принципу права при коллизии норм специального и общего закона приоритет имеет специальный, поскольку более полно учитывает особенности общественных отношений. Данную позицию поддерживает Минфин России в ответе на вопрос № 8 в письме от 28 апреля 2022 г. № 09-01-09/39495 «О применении положений постановления Правительства РФ от 29 марта 2022 г. № 505», указывая на необходимость применения специальных норм права. Стоит отметить, что Постановление № 2370-81 в общем доступе отсутствует, в связи с наличием грифа секретности;

-  более того, ч. 13 ст. 37 Закона о контрактной системе в качестве антидемпинговой меры установлен запрет на авансирование, что также свидетельствует о том, что авансирование государственных контрактов не является обязанностью Заказчика.

Возражения Хабаровского УФАС России против доводов и удовлетворения требования заявителя по существу сводятся к законности и обоснованности оспариваемого заявителем решения.

Рассмотрев доводы заявителя и возражения ответчика, исследовав материалы дела и оценив их в порядке статьи 71 АПК РФ, выслушав объяснения представителей сторон, суд не находит оснований для удовлетворения заявленного требования, исходя из следующего.

Закон о контрактной системе регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок (часть 1 статьи 1 Закона о контрактной системе).

Согласно части 1 статьи 12 Закона о контрактной системе государственные органы, органы управления государственными внебюджетными фондами, муниципальные органы, казенные учреждения, иные юридические лица в случаях, установленных Законом о контрактной системе, при планировании и осуществлении закупок должны исходить из необходимости достижения заданных результатов обеспечения государственных и муниципальных нужд.

В силу требований подпункта «а» пункта 1 части 1 статьи 72 Закона о контрактной системе при применении закрытых конкурентных способов заказчиком разрабатывается и утверждается документация о закупке, которая должна содержать информацию и документы, предусмотренные пунктами 1 - 13 и 15 - 23 части 1 и подпунктами 1 - 6 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе.

В соответствии с пунктом 10 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе, при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее, в том числе информацию о размере аванса (если предусмотрена выплата аванса).

Как следует из материалов дела, в пункте 10 Информационной карты закрытого электронного аукциона заказчиком указано: размер аванса - выплата аванса не предусмотрена.

Согласно пункту 15 Информационной карты закрытого электронного аукциона, банковское сопровождение контракта не предусмотрено. При исполнении государственного контракта применяется казначейское сопровождение средств в соответствии с Бюджетным кодексом Российской Федерации и в порядке, предусмотренном постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2021 № 2024.

Пунктом 18 Положения о мерах по обеспечению исполнения федерального бюджета, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2017 № 1496 установлено, что получатели средств федерального бюджета вправе предусматривать в заключаемых ими договорах (государственных контрактах) о поставке товаров, выполнении работ, об оказании услуг авансовые платежи в размере и порядке, которые установлены абзацами вторым - седьмым настоящего пункта, если иное не установлено федеральными законами, указами Президента Российской Федерации, настоящим Положением или иным нормативным правовым актом Правительства Российской Федерации для такого договора (государственного контракта), но не более лимитов бюджетных обязательств на соответствующий финансовый год, доведенных до них в установленном порядке на соответствующие цели.

Пунктом 1 постановления от 29.03.2022 № 505 «О приостановлении действия отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации и установлении размеров авансовых платежей при заключении государственных (муниципальных) контрактов в 2022 году» (далее - Постановление № 505) Правительство Российской Федерации постановило приостановить до 31 декабря 2022 включительно действие, в том числе: абзаца второго подпункта «а» и подпункта «б» (в части права предусматривать авансовые платежи в размере, не превышающем 30 процентов суммы договора (государственного контракта) пункта 18 и пункта 20 Положения.

Согласно пункту 2 Постановления № 505 Правительство РФ установило, что в 2022 году главные распорядители средств федерального бюджета как получатели средств федерального бюджета и подведомственные им получатели средств федерального бюджета (далее - получатели средств федерального бюджета) предусматривают в заключаемых ими договорах (государственных контрактах) на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг), средства на финансовое обеспечение которых:

- подлежат в случаях, установленных в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации, казначейскому сопровождению, -авансовые платежи в размере от 50 до 90 процентов суммы договора (государственного контракта), но не более лимитов бюджетных обязательств, доведенных до получателей средств федерального бюджета на указанные цели на соответствующий финансовый год;

- не подлежат казначейскому сопровождению, - авансовые платежи в размере до 50 процентов суммы договора (государственного контракта), но не более лимитов бюджетных обязательств, доведенных до получателей средств федерального бюджета на указанные цели на соответствующий финансовый год.

В случае если исполнение договора (государственного контракта), указанного в абзаце втором настоящего пункта, осуществляется в 2022 году и последующих годах и соответствующих лимитов бюджетных обязательств, доведенных до получателя средств федерального бюджета, недостаточно для выплаты авансового платежа в текущем финансовом году, в договоре (государственном контракте) предусматривается условие о выплате части такого авансового платежа в оставшемся размере не позднее 1 февраля очередного финансового года без подтверждения поставки товаров (выполнения работ, оказания услуг) в объеме ранее выплаченного авансового платежа.

В соответствии со статьей 242.25 Бюджетного кодекса Российской Федерации казначейскому сопровождению подлежат определенные федеральным законом о федеральном бюджете средства, получаемые на основании государственных контрактов, договоров (соглашений), контрактов (договоров).

Частью 1 статьи 5 Федерального закона от 06.12.2021 № 390-ФЗ «О федеральном бюджете на 2022 год и плановый период 2023 и 2024 годов» (далее – Федеральный закон № 390-ФЗ) установлено, что в 2022 году территориальные органы Федерального казначейства осуществляют казначейское сопровождение средств в валюте Российской Федерации, указанных в частях 2 и 3 настоящей статьи, предоставляемых из федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации (местных бюджетов), включая остатки средств, предусмотренные частями 13 и 14 настоящей статьи (далее - целевые средства).

Согласно пункту 7 части 2 статьи 5 Федерального закона № 390-ФЗ в соответствии со статьей 242.25 Бюджетного кодекса Российской Федерации казначейскому сопровождению подлежат следующие целевые средства:

- расчеты по государственным контрактам, заключаемым в целях реализации государственного оборонного заказа на сумму более 600,0 тыс. рублей, а также расчеты по контрактам (договорам), заключаемым в рамках исполнения указанных государственных контрактов на сумму более 600,0 тыс. рублей.

Пунктом 41 статьи 10 Федеральный закон от 29.11.2021 № 384-ФЗ «О внесении изменений в Бюджетный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации и установлении особенностей исполнения бюджетов бюджетной системы Российской Федерации в 2022 году» (далее - Федеральный закон от 29.11.2021 № 384-ФЗ) установлено, что в 2022 году казначейское сопровождение не осуществляется в отношении средств, предоставляемых на основании заключаемых на сумму менее 5 миллионов рублей, в том числе:

- государственных контрактов, контрактов (договоров), указанных в пунктах 6 и 7 части 2, пункте 3 части 3 статьи 5 Федерального закона от 6 декабря 2021 года № 390-ФЗ «О федеральном бюджете на 2022 год и на плановый период 2023 и 2024 годов».

В письме Минфина России от 28.04.2022 № 09-01-09/39495 «О применении положений Постановления Правительства РФ от 29.03.2022 № 505» разъяснено, что включение в государственные контракты на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг), подлежащие в случаях, установленных в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации, казначейскому сопровождению, авансовых платежей в размерах, определенных абзацем вторым пункта 2 Постановления № 505, является обязательным.

В рассматриваемом случае как установлено судом по материалам дела начальная (максимальная) цена контракта в ходе проведения в 2022 году заказчиком закрытого аукциона в электронной форме составляет 19 926 683 руб. При исполнении этого государственного контракта применяется казначейское сопровождение средств в соответствии с Бюджетным кодексом Российской Федерации.

При таких обстоятельствах в соответствии с абзацем вторым пункта 2 Постановления № 505 заказчик в заключаемом государственном контракте на поставку стоек металлических КС-185 обязан был предусмотреть авансовые платежи в размере от 50 до 90 процентов суммы государственного контракта, но не более лимитов бюджетных обязательств, доведенных до получателей средств федерального бюджета на указанные цели на соответствующий финансовый год.

В ходе проведенной проверки инспекция Хабаровского УФАС России установила, что в документации закрытого аукциона заказчиком указано: размер аванса - выплата аванса не предусмотрена, что противоречит положениям пункта 10 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе и абзацу второму пункта 2 Постановления № 505.

В этой связи инспекцией Хабаровского УФАС России правомерно вынесено решение от 07.10.2022 № 115 о признании ПУ ФСБ России по Забайкальскому краю нарушившим требования пункта 10 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе.

Доводы заявителя о праве, а не обязанности включать в контракт условия об авансовых платежах, а также о том, что Постановление № 505 не отменяет и не приостанавливает пункт 18 Положения о мерах по обеспечению исполнения федерального бюджета, тем самым не устанавливает обязанность предусматривать авансовые платежи в государственных контрактах (договорах), а лишь изменяет предельные размеры авансовых платежей по контрактам в случае их установления, судом отклоняются как основанные на ошибочном толковании вышеизложенных норм права, в том числе законодательства о контрактной системе.

В ходе судебного разбирательства суд не установил несоответствие оспариваемого решения закону и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере экономической деятельности, что в соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ является основанием для отказа в удовлетворении заявленного требования.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 198-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Хабаровского края

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленного требования отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья                                                                                                        С.Д. Манник