ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №   А70-5906/2020

01 декабря 2020 года

город Омск

 

Резолютивная часть постановления объявлена 24 ноября 2020 года 

Постановление изготовлено в полном объеме  01 декабря 2020 года

 

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Тетериной Н.В.

судей  Веревкина А.В., Рожкова Д.Г.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-11366/2020) индивидуального предпринимателя ФИО2 на решение от 01.09.2020 Арбитражного суда Тюменской области по делу № А70-5906/2020 (судья Буравцова М.А.) по иску индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 305720315100645) к обществу с ограниченной ответственностью «Тюмень Водоканал» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Департамента тарифной и ценовой политики Тюменской области, об урегулировании разногласий,

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью «Тюмень Водоканал» – ФИО3 (личность удостоверена паспортом, по доверенности № 114/19 от 03.06.2020 сроком действия три года),

от индивидуального предпринимателя ФИО2 – ФИО4 (личность удостоверена паспортом, по доверенности № 72АА 0830000 от 12.01.2016 сроком действия пять лет),

установил:

индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – предприниматель, ИП ФИО2) обратился в Арбитражный суд Тюменской области к обществу с ограниченной ответственностью «Тюмень Водоканал» (далее – общество, ООО «Тюмень Водоканал») об урегулировании разногласий при заключении договора № 130в/19 «О подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения» и договора  № 130к/19 «О подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоотведения», а именно: 

в договоре № 130в/19 «О подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения»: 

- исключить в пункте 1 договора слова в тексте «… а заказчик обязуется внести плату за подключение (технологическое присоединение) …»; 

- исключить пункты 14, 15, 16, 17, 18, 24 договора; 

- в пункте 19 договора исключить слова в тексте «… и внесение платы за подключение (технологическое присоединение) в размерах и сроки, установленные разделом V настоящего договора»;

в договоре № 130к/19 «О подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоотведения»: 

- исключить в пункте 1 договора слова в тексте «… а заказчик обязуется внести плату за подключение (технологическое присоединение) …»; 

-исключить пункты 15, 16, 17, 18, 19, 25 договора; 

- в пункте 20 договора исключить слова в тексте «… и внесение платы за подключение (технологическое присоединение) в размерах и сроки, которые установлены пунктами 16 и 17 настоящего договора» (с учетом уточнения исковых требований, принятых судом).

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 30.06.2020 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Департамент тарифной и ценовой политики Тюменской области (далее – Департамент, третье лицо).

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 01.09.2020 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ИП ФИО2 обратился в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции полностью, принять новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы истец указывает на то, что при наличии факта подключения объекта недвижимости истца к сетям водоснабжения и водоотведения на момент обращения предпринимателя за изменением лимитов водопотребления исследованию подлежат следующие обстоятельства: возможна ли подача дополнительного ресурса в запрашиваемой точке присоединения, как влияет дополнительный объем водопотребления на систему водоснабжения и водоотведения, существует ли необходимость капитальных вложений в увеличение диаметров трубопроводов (пропускная способность) и увеличении мощности ресурса (повышение давления в системе, дополнительное увеличение добычи воды, ее очистки). По расчету истца в точке подключения имеется техническая возможность подачи ресурса и свободная мощность, превышающая запрашиваемый предпринимателем объем ресурса. Однако данным обстоятельствам судом первой инстанции оценка не дана, в связи с чем податель жалобы полагает, что выводы суда, изложенные в решении, не соответствуют материалам дела и фактическим обстоятельствам дела, имеет место недоказанность обстоятельств, которые суд посчитал установленными.

Кроме того, истец считает, что судом первой инстанции нарушены нормы материального права, а именно: не применены пункты 8-10 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 № 83 (далее - Правила № 83), пункт 101 Правил холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.07.2013 № 644 (далее - Правила № 644); неверно истолкованы положения пунктов 13, 15 Правил 83, частей 4, 5, 7, 13 статьи 18 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» (далее – Закон № 416-ФЗ) в совокупности с пунктом 101 Правил № 644, неверно применены пункты 81-87 Основ ценообразования в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.05.2013 № 406 «О государственном регулировании тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения» (далее - Основы ценообразования). Более подробно доводы приведены в апелляционной жалобе и письменных объяснениях истца по делу.

Ответчиком и третьим лицом представлены отзывы на апелляционную жалобу, в которых просят оставить обжалуемый судебный акт без изменения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель истца поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе, просил отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Представитель ответчика просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Департамент, извещенный надлежащим образом о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечил. Руководствуясь статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), суд апелляционной инстанции рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие третьего лица.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзывы на нее, дополнительные пояснения участвующих в деле лиц, заслушав представителей сторон, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из нижеизложенного.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ИП ФИО2 и ООО «Тюмень Водоканал» заключен договор от 19.03.2014 № 00603/203 на холодное водоснабжение и водоотведение объекта капитального строительства «Спортивный клуб», расположенного по адресу: 

<

...>, с дополнительным соглашением, в соответствии с которыми объем водоснабжения согласован - 2,8 куб.м./сут., 1,53куб.м./ч, 0,43л/с; объем водоотведения - 2,8 куб.м./сут., 1,53 куб.м./ч, 0,43л/с.

В связи с принятым предпринимателем решением об изменении профиля деятельности (по адресу: 

<

...>) с «Спортивного клуба» на «Детский сад», истец обратился в ООО «Тюмень Водоканал» с заявлением о рассмотрении вопроса об изменения лимита водопотребления до 5,08 л/с.

По итогам переписки и в целях урегулирования вопросов увеличения объемов поставки воды, ООО «Тюмень Водоканал» направило в адрес ИП ФИО2. проекты договоров о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения № 130в/19 (далее – договор № 130/в-19) и о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоотведения № 130к/19 (далее – договор № 130к/19), а также условия подключения (технологическое присоединения) объекта к централизованной системе холодного водоснабжения от 15.08.2019 № 3959-тв, условия подключения (технологическое присоединения) объекта к централизованной системе водоотведения от 15.08.2019 № 3959-тв, технические условия и распоряжение от 12.09.2019                  № 215/01-21.

Не согласившись с условиями проектов договоров в части взимания платы за подключение (технологическое присоединение) к централизованной системе водоснабжения – 6 612 075 руб., за подключение (технологическое присоединение) к централизованной системе водоотведения – 10 834 991 руб., а всего 17 447 066 руб. (в том числе НДС), ИП ФИО2 направил в адрес ООО «Тюмень Водоканал» протоколы разногласий.

Однако разногласия по спорным пунктам договоров № 130/в-19 и № 130к/19 не урегулированы сторонами, в связи с чем  истец обратился с настоящим иском в суд.

По правилам статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

При этом в силу положений статьи 426 ГК РФ, стати 18 Закона № 416-ФЗ спорные договоры являются публичными.

В соответствии с пунктом 2 статьи 445 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Согласно пункту 1 статьи 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

В рассматриваемой ситуации между сторонами возник преддоговорный спор, предметом которого явились разногласия по отдельным условиям проектов договоров № 130в/19 и № 130к/19, в части, касающейся взимания платы за подключение к централизованной системе холодного водоснабжения и водоотведения, поскольку, по мнению истца, обязанность по внесению платы у него отсутствует, размер таковой не обоснован, в связи с чем последний просил исключить соответствующие пункты договоров.

Условия подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к централизованным системам холодного водоснабжения и водоотведения урегулированы в статье 18 Закона № 416-ФЗ, в соответствии с частями 1, 2 которой подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства, в том числе водопроводных и (или) канализационных сетей, к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения (далее также - подключение (технологическое присоединение) осуществляется на основании заявления в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом и правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Лица, обратившиеся в организацию, осуществляющую холодное водоснабжение и (или) водоотведение, с заявлением о заключении договора подключения (технологического присоединения) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения, в том числе застройщики, планирующие подключение (технологическое присоединение) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения (далее - заявители), заключают договоры о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения и вносят плату за подключение (технологическое присоединение) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Данные нормы права имеют бланкетный характер, применимы лишь во взаимосвязи с иными нормами, непосредственно устанавливающими порядок подключения объектов капитального строительства к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения, заключения договора о подключении и оплаты подключения (определение Конституционного Суда Российской Федерации от 24.10.2019 № 2828-О).

Вместе с тем технологическое присоединение к централизованным сетям водоснабжения и водоотведения представляет собой комплекс мероприятий и осуществляется на основании возмездного договора, заключаемого организацией, осуществляющей их эксплуатацию (исполнитель), и обратившимся к ней лицом (заявитель). По условиям этого договора исполнитель обязан реализовать мероприятия, необходимые для осуществления такого технологического присоединения (в том числе разработать технические условия), а заявитель обязан помимо прочего внести плату за технологическое присоединение.

Из характера обязательств исполнителя и заявителя следует, что к правоотношениям по технологическому присоединению применимы как нормы главы 39 ГК РФ, так общие положения об обязательствах и о договоре (раздел III ГК РФ).

Данный вывод согласуется с правовой позицией Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определениях от 24.03.2017 № 304-ЭС16-16246, от 19.01.2018 № 310-ЭС17-11570.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик - оплатить эти услуги (пункт 1 статьи 779 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Таким образом, спорные договоры предполагают возмездный характер и наличие обязанности предпринимателя, как заявителя, внести плату за подключение.

Указанная обязанность следует и из положений пункта 94 правил № 644, согласно которому в случае представления сведений и документов, указанных в пункте 90 настоящих Правил, в полном объеме и наличия технической возможности подключения (технологического присоединения), а также при условии наличия в инвестиционных программах организаций водопроводно-канализационного хозяйства мероприятий, обеспечивающих техническую возможность подключения (технологического присоединения), организация водопроводно-канализационного хозяйства в течение 20 рабочих дней со дня представления сведений и документов, указанных в пункте 90 настоящих Правил, в полном объеме направляет заявителю подписанный договор о подключении (технологическом присоединении) с приложением условий подключения (технологического присоединения) и расчета платы за подключение (технологическое присоединение).

В пункте 98 Правил № 644 урегулирован порядок внесения заявителем платы за подключение (технологическое присоединение) по договору о подключении.

При этом следует учитывать, что в соответствии с пунктом 86 Правил № 644 подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства, в том числе водопроводных и (или) канализационных сетей, к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности для подключения объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, с учетом особенностей, предусмотренных Федеральным законом «О водоснабжении и водоотведении» и настоящими Правилами, на основании договора о подключении (технологическом присоединении), заключенного в соответствии с типовым договором о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения или типовым договором о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе водоотведения.

В пункте 88 Правил № 644 указано, что заявитель, планирующий осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения, в том числе при необходимости увеличения подключаемой нагрузки, обращается в орган местного самоуправления, который в течение 5 рабочих дней в соответствии со схемой водоснабжения и водоотведения определяет организацию водопроводно-канализационного хозяйства, к объектам которой необходимо осуществить подключение (технологическое присоединение). Орган местного самоуправления, правообладатель земельного участка, иной заявитель, планирующий осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения, обращается в организацию водопроводно-канализационного хозяйства с заявлением о выдаче технических условий на подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения, определяющих максимальную нагрузку подключения (технологического присоединения), в порядке, установленном Правилами № 83.

В данной норме права идет речь о планируемом подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения и необходимости заключения договора технологического присоединения к системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения, в том числе, когда таковое вызвано увеличением уже существующей нагрузки.

Как следует из материалов дела, в рассматриваемом случае обращение истца к ответчику обусловлено тем, что существующее технологическое присоединение спорного объекта не обеспечивает нагрузку, необходимую для нового вида деятельности, который предприниматель предполагает осуществлять в здании.

Из технических условий на проектирование сетей водоснабжения за границами земельного участка № 3960 от 15.08.2019 следует (т.д. 1, л.д. 51), что для обеспечения водоснабжением объекта «Детский сад» необходима реконструкция существующего водопровода, способного обеспечить дополнительный расход 13,475 м3/сут. 

Коль скоро, отношения сторон в части осуществления нового технологического присоединения спорного объекта к системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения подлежат оформлению путем заключения договора о технологическом присоединении, проект таковых обоснованно предложен истцом в соответствии с типовыми договорами с включением условия об обязанности заявителя внести плату за подключение.

По смыслу пункта 86 Правил № 644, части 15 статьи 18 Закона № 416-ФЗ договоры о подключении (технологическом присоединении) к централизованным системам водоснабжения, договоры о подключении (технологическом присоединении) к централизованным системам водоотведения заключаются в соответствии с типовым договором о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе водоснабжения, типовым договором о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации. Единый типовой договор о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе водоснабжения/водоотведения утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 29.07.2013 № 645 «Об утверждении типовых договоров в области холодного водоснабжения и водоотведения», вступившим в силу 14.08.2013.

Разделом V типового договора о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения/водоотведения предусмотрено установление платы и порядок внесения таковой за технологическое присоединение. Возможности бесплатного (безвозмездного) подключения указанные типовые договоры не предусматривают.

Обязательное условие о внесении платы за подключение (технологическое присоединение) предусмотрено частью 13 статьи 18 Закона № 416-ФЗ. Взимание организацией, осуществляющей холодное водоснабжение и (или) водоотведение, с заявителя иных платежей, связанных с подключением (технологическим присоединением), не допускается (часть 14 статьи 18 Закона № 416-ФЗ).

Следовательно, позиция ИП ФИО2, направленная на освобождение от внесения платы за подключение (технологическое присоединение), не соответствует (противоречит) приведенным нормам права.

То обстоятельство, что в планируемой точке подключения имеется необходимая свободная мощность, обеспечивающая запрашиваемую предпринимателем нагрузку, не свидетельствует об отсутствии на стороне истца обязанности по внесению платы за подключение. Подобное обстоятельство влечет иные правовые последствия, в частности, в силу части 4 статьи 18 Закона № 416-ФЗ при наличии технической возможности подключения (технологического присоединения) к централизованной системе холодного водоснабжения и водоотведения (далее - техническая возможность подключения (технологического присоединения) и при наличии свободной мощности, необходимой для осуществления холодного водоснабжения и (или) водоотведения, организация, осуществляющая холодное водоснабжение и (или) водоотведение, не вправе отказать заявителю в заключении договора о подключении (технологическом присоединении).

 Помимо самой обязанности по внесению платы за подключение, предприниматель оспаривает и размер таковой.

В соответствии с частью 10 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации порядок определения платы за подключение объекта капитального строительства к системам коммунальной инфраструктуры установлен Правительством Российской Федерации.

Согласно пункту 81 Основ ценообразования плата за подключение (технологическое присоединение) объекта лица, обратившегося в регулируемую организацию с заявлением о заключении договора о подключении к централизованной системе водоснабжения и (или) водоотведения, определяется на основании установленных тарифов на подключение (технологическое присоединение) или в индивидуальном порядке в случаях и порядке, которые предусмотрены настоящим документом.

Размер платы за подключение рассчитывается организацией, осуществляющей подключение (технологическое присоединение), исходя из установленных тарифов на подключение (технологическое присоединение) и с учетом величины подключаемой (технологически присоединяемой) нагрузки и расстояния от точки подключения (технологического присоединения) объекта заявителя, в том числе водопроводных и (или) канализационных сетей заявителя, до точки подключения к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения (пункт 82 Основ ценообразования).

В соответствии с пунктом 83 Основ ценообразования тариф на подключение (технологическое присоединение) включает в себя ставку тарифа за подключаемую (технологически присоединяемую) нагрузку и ставку тарифа за расстояние от точки подключения (технологического присоединения) объекта заявителя до точки подключения водопроводных и (или) канализационных сетей к объектам централизованных систем водоснабжения и (или) водоотведения (далее - ставка за протяженность сети).

Размер ставки за протяженность сети дифференцируется в соответствии с методическими указаниями, в том числе в соответствии с типом прокладки сетей, и рассчитывается исходя из необходимости компенсации регулируемой организации следующих видов расходов:

а) расходы на прокладку (перекладку) сетей водоснабжения и (или) водоотведения в соответствии со сметной стоимостью прокладываемых (перекладываемых) сетей;

б) налог на прибыль.

В пункте 85 Основ ценообразования указано, что в отношении заявителей, величина подключаемой (присоединяемой) нагрузки объектов которых превышает 250 куб. метров в сутки и (или) осуществляется с использованием создаваемых сетей водоснабжения и (или) водоотведения с наружным диаметром, превышающим 250 мм (предельный уровень нагрузки), размер платы за подключение устанавливается органом регулирования тарифов индивидуально с учетом расходов на увеличение мощности (пропускной способности) централизованных систем водоснабжения и (или) водоотведения, в том числе расходов на реконструкцию и (или) модернизацию существующих объектов централизованных систем водоснабжения и (или) водоотведения.

По правилам пункта 86 Основ ценообразования при расчете размера тарифов на подключение (технологическое присоединение) расходы на строительство водопроводных и (или) канализационных сетей, иных объектов централизованных систем водоснабжения и (или) водоотведения должны учитываться в размере, не превышающем величину, рассчитанную на основе укрупненных сметных нормативов для объектов непроизводственного назначения и инженерной инфраструктуры, утвержденных федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере строительства, а в случае, если такие нормативы не установлены, - в размере, определенном органом регулирования тарифов с учетом представленной регулируемой организацией сметной стоимости таких работ.

Аналогичные правила расчета индивидуальных тарифов определены Приказом Федеральной службы по тарифам от 27.12.2013 № 1746-э, которым утверждены Методические указания по расчету регулируемых тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения (далее - Методические указания), разработанные в соответствии с Законом о водоснабжении и водоотведении, Основами ценообразования и Правилами регулирования тарифов и предназначены для использования федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления, в случае наделения их соответствующими полномочиями, организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере водоснабжения и водоотведения (пункты 1, 2 Методических указаний).

Пунктом 121 Методических указаний предусмотрено, что в отношении заявителей, величина подключаемой (присоединяемой) нагрузки объектов которых превышает 250 куб. метров в сутки и (или) осуществляется с использованием создаваемых сетей водоснабжения и (или) водоотведения с наружным диаметром, превышающим 250 мм (предельный уровень нагрузки), размер платы за подключение устанавливается органом регулирования тарифов индивидуально с учетом расходов на увеличение мощности (пропускной способности) централизованных систем водоснабжения и (или) водоотведения, в том числе расходов на реконструкцию и (или) модернизацию существующих объектов централизованных систем водоснабжения и (или) водоотведения, а также расходов по уплате налога на прибыль.

Согласно положениям части 13 статьи 18 Закона № 416-ФЗ плата за подключение (технологическое присоединение) рассчитывается организацией, осуществляющей холодное водоснабжение и (или) водоотведение, исходя из установленных тарифов на подключение (технологическое присоединение) с учетом величины подключаемой (технологически присоединяемой) нагрузки и расстояния от точки подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства заявителя до точки подключения (технологического присоединения) водопроводных и (или) канализационных сетей к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения. В случае, если объем запрашиваемой заявителем нагрузки в целях обеспечения водоснабжения и (или) водоотведения объекта капитального строительства заявителя превышает устанавливаемый в порядке, утвержденным Правительством Российской Федерации, предельный уровень нагрузки, определенный в виде числового значения или в виде доли от общей мощности централизованной системы холодного водоснабжения и (или) водоотведения, плата за подключение (технологическое присоединение) устанавливается органом регулирования тарифов индивидуально в порядке, установленном основами ценообразования в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации. Плата за подключение (технологическое присоединение), устанавливаемая с учетом величины подключаемой (технологически присоединяемой) нагрузки и расстояния от точки подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства заявителя до точки подключения (технологического присоединения) водопроводных и (или) канализационных сетей к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения, включает в себя затраты на создание водопроводных и (или) канализационных сетей и объектов на них от существующих сетей централизованной системы холодного водоснабжения или водоотведения (объектов такой системы) до точки подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства заявителя, за исключением расходов заявителя на создание этих сетей и объектов и расходов, предусмотренных на создание этих сетей и объектов за счет других источников финансирования инвестиционной программы, либо средств, полученных на создание этих сетей и объектов обеспечения за счет иных источников, в том числе средств бюджетов бюджетной системы Российской Федерации. При установлении платы за подключение (технологическое присоединение) в индивидуальном порядке могут учитываться расходы на увеличение мощности (пропускной способности) централизованной системы холодного водоснабжения и (или) водоотведения, в том числе расходы на реконструкцию и модернизацию существующих объектов централизованной системы холодного водоснабжения и (или) водоотведения в порядке, определенном основами ценообразования в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации. Точка подключения (технологического присоединения) при наличии технической возможности устанавливается на границе земельного участка, на котором располагается объект капитального строительства заявителя.

В соответствии с постановлением Правительства Тюменской области от 26.09.2014 № 500-п «Об установлении величины подключаемой (присоединяемой) нагрузки объектов заявителя при которой размер платы за подключение (технологическое присоединение) к централизованным системам водоснабжения и (или) водоотведения устанавливается в индивидуальном порядке» в отношении заявителей, величина подключаемой (присоединяемой) нагрузки объектов которых превышает 0,01 куб. метра в час (предельный уровень нагрузки), размер платы за подключение (технологическое присоединение) к централизованным система водоснабжения и (или) водоотведения устанавливается исполнительным органом государственной власти Тюменской области, уполномоченным в сфере государственного регулирования цен (тарифов), в индивидуальном порядке в соответствии с Методическими указаниями по расчету регулируемых тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения, утверждаемыми  Федеральной службой по тарифам.

Распоряжением Департамента тарифной и ценовой политики Тюменской области от 02.02.2015 № 04/01-21 для ООО «Тюмень Водоканал» в индивидуальном порядке установлена плата за подключение технологическое присоединение) объектов капитального строительства (реконструкции) заявителей к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения городского округа город Тюмень и Тюменского муниципального района, включающую расходы на увеличение мощности (пропускной способности) централизованных систем холодного водоснабжения и (или) водоотведения, в том числе расходы на реконструкцию и модернизацию существующих объектов централизованных систем холодного водоснабжения и (или) водоотведения, без учета затрат на создание водопроводных и канализационных сетей и объектов на них от существующих сетей централизованной системы холодного водоснабжения и водоотведения до точки подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства, устанавливаемой на единицу подключаемой нагрузки (мощности) объекта (куб.м/час). 

В силу пункта 2 распоряжения Департамента тарифной и ценовой политики Тюменской области от 02.02.2015 № 04/01-21 (в редакции Распоряжения от 12.04.2018г. № 66/01-21), плата, установленная пунктом 1 настоящего распоряжения, действует со дня официального опубликования до 31.12.2025.

В данном случае запрашиваемая истцом нагрузка превышает предельный уровень нагрузки, утвержденный постановлением Правительства Тюменской области от 26.09.2014 № 500-п, в связи с чем плата за подключение для предпринимателя подлежит установлению в индивидуальном порядке.

Распоряжением Департамента тарифной и ценовой политики Тюменской области от 12.09.2019 № 215/01-21 «Об установлении платы за подключение» установлено ООО «Тюмень Водоканал» в индивидуальном порядке установлена плата за подключение (технологическое присоединение) к централизованной системе холодного водоснабжения, водоотведения ООО «Тюмень Водоканал» объекта капитального строительства ИП ФИО2 «Детский сад», расположенный по адресу: 

<

...> (этажность 2, кадастровый номер 72:23:0430001:15729, а именно:

- централизованная система водоснабжения – 5 510 064 руб. 17 коп.(без НДС);

- централизованная система водоотведения – 9 029 160 руб. 53 коп.(без НДС).

Возражая против установленной индивидуальной платы за подключение, податель жалобы считает, что распоряжение Департамента тарифной и ценовой политики Тюменской области от 12.09.2019 № 215/01-21 нарушает права и законные интересы истца, как противоречащее иным нормативным правовым актам. 

Частью 2 статьи 13 АПК РФ предусмотрено, что арбитражный суд, установив при рассмотрении дела несоответствие нормативного правового акта иному имеющему большую юридическую силу нормативному правовому акту, в том числе издание его с превышением полномочий, принимает судебный акт в соответствии с нормативным правовым актом, имеющим большую юридическую силу.

Суд, в порядке осуществления косвенного нормоконтроля, установив при рассмотрении дела несоответствие нормативного правового акта иному, имеющему большую юридическую силу, нормативному правовому акту, в том числе издание его с превышением полномочий, принимает судебный акт в соответствии с нормативным правовым актом, имеющим большую юридическую силу (пункт 9 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 06.12.2017 № 37-П).

Однако следует учитывать, что индивидуальная плата в распоряжении Департамента тарифной и ценовой политики Тюменской области от 12.09.2019 № 215/01-21  установлена с применением тарифа, ранее утвержденного распоряжением Департамента тарифной и ценовой политики Тюменской области от 02.02.2015 № 04/01-21.

Соответственно оценка распоряжения от 12.09.2019 № 215/01-21 невозможна без вторжения в оценку распоряжения от 02.02.2015 № 04/01-21 на его соответствие нормативным правовым актам, имеющим большую юридическую силу, в то время как последнее принято в отношении неопределенного круга лиц.

Установление судом незаконности нормативного правового акта в порядке части 2 статьи 13 АПК РФ при рассмотрении дела об урегулировании разногласий не может привести к прекращению действия этого акта в отношении неопределенного круга лиц (статья 69 АПК РФ) и способствует созданию правовой неопределенности в этом вопросе.

Как указано в пункте 4 постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 06.12.2017 № 37-П, в отличие от признания судом нормативного правового акта не подлежащим применению в конкретном деле как противоречащего акту большей юридической силы, последствием признания судом нормативного правового акта недействующим полностью или в части является его исключение из системы правового регулирования, обеспечиваемое, в частности, доведением такого решения суда до сведения широкого круга лиц в надлежащем порядке (пункт 2 части 4 статьи 215 и часть 1 статьи 216 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации) и возможностью пересмотра в установленных случаях судебных решений, основанных на этом акте, в отношении иных, помимо заявителя, лиц. Следовательно, таким решением суда удовлетворяется как индивидуальный интерес стороны спора в защите принадлежащих ей прав и свобод, так и общественный интерес в поддержании законности и правопорядка в целом.

По этим причинам апелляционный суд не находит оснований для осуществления оценки соответствия обозначенных распоряжений положениям законов и иных имеющих большую юридическую силу нормативных правовых актов в порядке косвенного нормоконтроля, и исходит из того, что тарифные решения могут подвергаться подобной оценке в порядке прямого нормоконтроля, который выходит за пределы рассматриваемого спора.

Распоряжение Департамента тарифной и ценовой политики Тюменской области от 02.02.2015 № 04/01-2,1 являющиеся по своей природе нормативным правовым актом, недействующим в порядке прямого судебного нормоконтроля не признан, как и распоряжение от 12.09.2019 № 215/01-21. 

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для неприменения вышеобозначенных распоряжений Департамента тарифной и ценовой политики Тюменской области в целях определения размера платы за подключение в рамках рассматриваемых правоотношений сторон.

К тому же следует учитывать, что право на доказывание экономически обоснованной платы за подключение иными способами, в том числе путем заявления ходатайства о назначении экспертизы, истцом не реализовано.

Таким образом, судом первой инстанции сделан обоснованный вывод о том, что предложенные ответчиком в договорах спорные пункты являются законными и обоснованными, принимая во внимание отсутствие между сторонами спора относительно дополнительно требуемой нагрузки, определенной при утверждении индивидуальной платы за подключение (разница между существующей и запрашиваемой истцом), включение в расходы при установлении индивидуальной платы за подключение только расходов на реализацию мероприятий по увеличению мощности (пропускной способности) централизованной системы холодного водоснабжения и водоотведения.

Следовательно, отказав в исключении спорных пунктов из рассматриваемых договоров, суд первой инстанции принял законное и правомерное решение.

Отклоняя иные доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия считает необходимым отметить, что они фактически сводятся к повторению утверждений, исследованных и правомерно отклоненных судом первой инстанции, не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом норм материального и процессуального права, а лишь указывают на несогласие с оценкой суда первой инстанции доказательств.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой инстанции на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств, с учетом всех доводов и возражений сторон, а окончательные выводы суда соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, основаны на правильном применении норм материального и процессуального права, у суда апелляционной инстанции отсутствуют предусмотренные статьей 270 АПК РФ основания для отмены либо изменения обжалуемого судебного акта на основании доводов, изложенных в апелляционной жалобе.

При таких обстоятельствах оснований для отмены Арбитражного суда Тюменской области от 01.09.2020 по делу № А70-5906/2020 суд апелляционной инстанции не усматривает.

Апелляционная жалоба истца подлежит оставлению без удовлетворения.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в соответствии со статьей 110 АПК РФ относятся на истца.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 01.09.2020 Арбитражного суда Тюменской области по делу № А70-5906/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

 

Председательствующий

 

Н.В. Тетерина

Судьи

 

А.В. Веревкин

Д.Г. Рожков