АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-4761/2021

г. Владивосток

14 июля 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 07 июля 2021 года. 

Полный текст решения изготовлен 14 июля 2021 года.

Арбитражный суд  Приморского края в составе судьи  Кирильченко М.С.,

при ведении протокола секретарем  судебного заседания Сергеевой Д.С.

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению  общества с ограниченной ответственностью "Магистраль" (ИНН 2501011991, ОГРН 1052500624824) 

к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

третье лицо: Краевое государственное унитарное предприятие «Приморский водоканал» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), Общество с ограниченной ответственностью «Влад-Инженер» (ОГРН 

<

***>).

о признании незаконным решения № 025/07/3-1495/2020 от 23.12.2020

при участии в заседании:

от заявителя: ФИО2, доверенность от 27.10.2020, паспорт, диплом

от УФАС по ПК: ФИО3, доверенность от 12.01.2021, удостоверение, диплом

от третьего лица: ФИО4, доверенность от 11.01.2021, паспорт, диплом

установил:

общество с ограниченной ответственностью "МАГИСТРАЛЬ" обратилось в суд с требованием о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю № 025/07/3-1495/2020 от 23.12.2020.

В ходе судебного разбирательства к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне ответчика привлечено Общество с ограниченной ответственностью «Влад-Инженер».

Представитель общества требования поддержал в полном объеме, считает, что принятое Приморским УФАС по его жалобе решение является незаконным нарушающим его права и законные интересы, жалоба рассмотрена формально без учета норм гражданского и градостроительного законодательства. Пояснил, что заявка на участие не подавалась, но проектная документация была изначально разработана с нарушением, поскольку часть работ и материалов не были учтены в смете. Нарушения  были обнаружены после истечения сроков для обращения за разъяснением к заказчику по конкурсной документации.

Представитель требования не признает по основаниям, изложенным в отзыве и дополнениях к нему, считает принятое по жалобе решение законным и обоснованным, пояснил, что конкурсная документация не может рассматриваться отдельно по частям, а рассматривается в целом. Указанные в договоре работы были отражены в техническом задании.

Представитель третьего лица Краевого государственного унитарного предприятия «Приморский водоканал» (далее – КГУП "Приморский водоканал")  поддерживает позицию Приморского УФАС, пояснил, что о разъяснении к заказчику общество не обращалось, в настоящее время контракт заключен с победителем, исполняется в полном объеме.

Из представленных документов судом установлено, что 20.11.2020 на сайте www.zakupki.gov.ru КГУП «Приморский водоканал» размещено извещение о проведении открытого конкурса на выполнение строительно-монтажных работ по подключению (технологическому присоединению) сетей водоснабжения и водоотведения земельных участков по объекту: «Строительство объектов водопроводно-канализационного хозяйства Приморского края в целях обеспечения инженерной инфраструктурой объектов ТОР «Надеждинская» (извещение № 32009700764).

Указанные закупки размещены на основании Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ  «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон № 223-ФЗ), а также Положения о закупках КГУП «Приморский водоканал».

Работы по договору, являющемуся приложением к конкурсной документации, предполагают 2 этапа, в соответствии с техническим заданием имеется разграничение в выполнении работ.

На участие в конкурсе была подана одна заявка. По результатам конкурса между КГУП «Приморский водоканал» (Заказчик) и ООО «Влад-Инженер» (Подрядчик) заключен договор подряда № 00000000350170050002/383/20 от 30.12.2020 сроком до 30.06.2021 в рамках 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц.

В Приморское УФАС России поступила жалоба от ООО «Магистраль» на действия заказчика - КГУП «Приморский водоканал» при проведении открытого конкурса на выполнение строительно-монтажных работ по подключению (технологическому присоединению) сетей водоснабжения и водоотведения земельных участков по объекту: «Строительство объектов водопроводно-канализационного хозяйства Приморского края в целях обеспечения инженерной инфраструктурой объектов ТОР «Надеждинская» (извещение № 32009700764).

По мнению Заявителя, документация о закупке не соответствует требованиям Федерального закона от 18.07.2011 № 223 - ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельным видами юридическими лицами» (далее - Закон о закупках), так как описание объекта закупки не соответствует требованиям Закона о закупках.

Приморским УФАС принято решение от 23.12.2020 №№ 025/07/3-1495/2020 о признании необоснованной жалобы ООО «Магистраль» на действия заказчика - КГУП «Приморский водоканал» при проведении открытого конкурса на выполнение строительно-монтажных работ по подключению (технологическому присоединению) сетей водоснабжения и водоотведения земельных участков по объекту: «Строительство объектов водопроводно-канализационного хозяйства Приморского края в целях обеспечения инженерной инфраструктурой объектов ТОР «Надеждинская» (извещение № 32009700764).

Суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям. 

В силу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 АПК РФ действия, решения органов, осуществляющих публичные полномочия, могут быть признаны незаконными, если они не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности. 

Отсутствие предусмотренной статьей 198 АПК РФ совокупности условий, необходимой для оспаривания ненормативного правового акта, действия, решения, влечет в силу части 3 статьи 201 АПК РФ отказ в удовлетворении заявленных требований. 

Частью 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2016 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон №135-ФЗ) установлен запрет на совершение действий при проведении торгов, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в частности запрещается создание участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом; нарушение порядка определения победителя торгов.

В силу части 1 статьи 1 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее – Закон №223-ФЗ, Закон о закупках) целями регулирования настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 данной статьи, в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

По смыслу данной нормы, в рамках требований Закона № 223-ФЗ заказчик вправе любым, не противоречащим законодательству способом обеспечить получение товаров, работ, услуг с необходимыми показателями цены, качества и надежности, а также эффективное использование денежных средств. 

Частью 5 статьи 3 Закона №223-ФЗ установлено, что участником закупки может быть любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки, которые соответствуют требованиям, установленным заказчиком в соответствии с положением о закупке.

Согласно пункту 1 части 10 статьи 4 Закона о закупках в документации о конкурентной закупке должны быть указаны требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, установленные заказчиком и предусмотренные техническими регламентами в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика.

Таким образом, Заказчик формирует техническое задание документации в соответствии с собственными потребностями, устанавливая функциональные и технические характеристики закупаемого товара. Это обусловлено принципом целевого и экономически эффективного расходования денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг, который должен соблюдаться заказчиком наряду с принципом недопустимости необоснованного ограничения конкуренции по отношению к участникам закупки (часть 1 статьи 3 Закона о закупках).

В соответствии с частью б статьи 52 Градостроительного кодекса РФ (далее - ГрК РФ) лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство объекта капитального строительства в соответствии, в том числе, с проектной документацией.

При этом согласно части 2 статьи 48 ГрК РФ проектная документация представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой и графической формах и (или) в форме информационной модели и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта. Проектная документация определяет объём, содержание работ и другие, предъявляемые к ним требования, при этом смета является частью проектной документации.

Конкурсной документацией в разделе IV «Описание объекта закупки» установлено, что строительно-монтажные работы выполняются по подключению (технологическому присоединению) сетей водоснабжения и водоотведения земельных участков по объекту: «Строительство объектов водопроводно-канализационного хозяйства Приморского края в целях обеспечения инженерной инфраструктурой объектов ТОР «Надеждинская». Результатом выполнения работы являются законченные строительством:

Так, по 1 этапу в соответствии с Техническим заданием в срок до 31.01.2021 должно быть осуществлено строительство сетей водоснабжения на земельных участках: 25:10:000000:5685, 25:10:011500:701, 25:10:000000:5650, 25:10:011500:618, 25:10:011500:621, 25:10:011500:702, 25:10:011500:632, 25:10:000000:5943, 25:10:000000:5945, 25:10:000000:5946, 25:10:011500:699, 25:10:011500:697, 25:10:011500:5941, 25:10:011500:627, 25:10:011500:644, а также сетей водоотведения на земельных участках: 25:10:000000:5650, 25:10:011500:618, 25:10:000000:5943, 25:10:000000:5945, 25:10:000000:5946, 25:10:011500:699, 25:10:011500:697, 25:10:011500:5941,25:10:011500:644.

По 2 этапу в срок до 20.04.2021 должно быть осуществлено строительство сетей водоснабжения на земельных участках: 25:10:000000:6064, 25:10:000000:4789, 25:10:011500:616, 25:10:011500:619, 25:10:011500:704, 25:10:011500:607, 25:10:011500:614, 25:10:011500:631, 25:10:011500:705, а также сетей водоотведения на земельных участках: 25:10:000000:6064, 25:10:000000:4789, 25:10:011500:616, 25:10:011500:619, 25:10:011500:704, 25:10:011500:607, 25:10:011500:614,25:10:011500:631,25:10:011500:705.

При этом в соответствии с разделом 4 Технического задания установлено, что работы выполняются в полном объеме в соответствии с настоящим Техническим заданием, Приложениями № 1, 3 - 7 к Техническому заданию. Заказчиком в конкурсной документации в полном объеме размещены:

1.Приложение № 1 - Требования к показателям используемого товара (основным строительным материалам).

2. Приложение № 2 - Сводка затрат.

3. Приложение № 3 - Проектная документация (шифр 1053).

4.Приложение № 4 - Положительное заключение экспертизы № 25-1-1-3-005116 от 13.03.2019 г. проектной документации.

5.Приложение № 5 - Положительное заключение № 25-1-0134-19 от 13.03.2019 г. о достоверности определения сметной стоимости.

6.Приложение № 6 - Сметная документация.

7.Приложение № 7 - Сметная документация.

Наличие данных документов в составе конкурсной документации на выполнение работ по строительству сетей водоснабжения и водоотведения означает, что КГУП «Приморский водоканал» установил требования к объёму работ, подлежащих выполнению в рамках заключаемого договора, что позволяло надлежащим образом участникам закупки сформировать заявку на участие в открытом конкурсе.

Закон о закупках, в отличие от Федерального закона от 05.04.2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", запрещает не любое, а лишь необоснованное ограничение конкуренции при осуществлении закупок отдельными видами юридических лиц (пункт 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках).

Согласно Свода правил «Организация строительства» СП 48.13330.2019, утвержденным и введенным в действие Приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 24 декабря 2019 г. N 861/пр, Раздел 3, для выполнения работ по строительству объекта, необходимо учитывать всю совокупность взаимосвязанных сведений, документов и материалов об объекте капитального строительства или линейном объекте, формируемых в электронном виде па этапах выполнения инженерных изысканий, осуществления архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта, эксплуатации и (или) сноса объекта капитального строительства.

Заказчиком в документации открытого конкурса предоставлены все документы по объекту строительства, а именно: проект договора; техническое задание; проектная документация; сметная документация.

В данном конкурсе предусмотрено выполнение строительства части всего объекта ТОР «Надеждинская». При этом, проектная документация, выполненная АО «Красноярский институт Водоканалпроект» и получившая положительное заключение государственной экспертизы №25-1-1-3-005116 от 13.03.2019 является единой на весь объект. Некоторые земельные участки всего объекта уже подключены к сетям водоснабжения и водоотведения другими Подрядчиками.

При совокупном прочтении документов строительства объекта, представленных в составе документации конкурса, участнику закупки (потенциальному Подрядчику) судом установлено, что разночтения, влияющие на порядок, качество и сроки выполнения работ по договору отсутствуют и выполнить строительно-монтажные работы по подключению (технологическому присоединению) сетей водоснабжения и водоотведения земельных участков ТОР «Надеждинская» предоставляется возможным в необходимом объеме.

При этом, неверно отдельно рассматривать сметную документацию для оценки возможности выполнения работ по объекту конкурса, т.к. сметная документация является лишь подтверждением стоимости выполнения работ.

Так, согласно проектной документации АО «Красноярский институт Водоканалпроект» шифр 1053-ПЗ Том 1 «Раздел 1. Пояснительная записка» на стр. 25 (наименование, очерёдность), стр. 29 (расположение, порядковый номер), стр. 30 (кадастровые номера участков, условные обозначения) указано:

«Объектами водопотребления ТОР «Надеждинская» на первую очередь являются: ООО «ДСК Приморье» (кадастровый номер: 25:10:011500:597); ООО «Терминатор» (кадастровый номер: 25:10:011500:601); Административно-производственное здание АО «КРДВ» (кадастровый номер: 25:10:000000:5660); Подстанция «Промпарк 220/1ОкВ» (кадастровый номер: 25:10:000000:5661).

Дополнительно, в проектной документации шифр 1053-ТКР2 Том 3.2 «Раздел 3. Книга 2» и шифр 1053-ТКР4 Том 3.4 «Раздел 3. Часть 4» указаны схемы линейного объекта, по которым безошибочно можно определить разделение объекта на 1 и 2 этапы строительства.

Согласно проектной документации АО «Красноярский институт Водоканалпроект» шифр 1053-ПОС2 Том 5.2 «Раздел 5. Проект организации строительства. Книга 2. Графическая часть. 1 этап» на стр. 9 указан ситуационный план с указанием сетей водоснабжения и водоотведения для подключения резидентов 1 этапа. (В данной проектной документации резиденты, подключаемые согласно технического задания аукционной документации отсутствуют).

Согласно проектной документации АО «Красноярский институт Водоканалпроект» шифр 1053-ПОСЗ Том 5.3 «Раздел 5. Проект организации строительства. Книга 3. Графическая часть. 2 этап» на стр. 8 указан ситуационный план с указанием сетей водоснабжения и водоотведения для подключения резидентов 1 этапа, (в данной проектной документации резиденты, подключаемые согласно технического задания аукционной документации, присутствуют).

На основании вышеизложенного, суд приходит к выводу, что разделение проектной и сметной документации, получившей положительное заключение экспертизы, на этапы (1 и 2) не имеет отношение к выделению этапов в техническом задании к аукционной документации. Мероприятия по строительству сетей резидентов, выделенных в ТЗ к аукционной документации, входят во 2 (второй) этап проектной документации и в свою очередь разделены на 2 этапа для возможности соблюдения сроков подключения предусмотренных договорами с АО «КРДВ».

Указанные в сводном сметной сметном расчете земляные работы были взяты из 1 этапа проектной (сметной) документации применительно, для возможности закрыть физические объемы необходимые для исполнения контракта, т.к. по 2 этапу проектной (сметной) документации земляные массы были «выбраны» предыдущими подрядчиками.

Таким образом, доводы заявителя о том, что документация содержит разночтения, влияющие на порядок, качество и сроки выполнения работ по договору являются голословными и документально не подтверждены.

Требования к строительно-монтажным работам по подключению (технологическому присоединению) сетей водоснабжения и водоотведения земельных участков разработаны Заказчиком исходя из своих потребностей и применялись в равной степени ко всем хозяйствующим субъектам, имеющим намерение принять участие в закупке.

Доказательств обратного  заявителем не представлено, равно как и не представлено доказательств невозможности выполнения указанных строительных монтажных работ.

Более того, как установлено судом, ООО «Магистраль» не подавало заявку на участие данном конкурсе.

 Необходимо отметить, что любой Участник закупки вправе был направить в письменной форме Заказчику запрос о разъяснении положений конкурсной документации в сроки, указанные в пункте 8.1 Инструкции участникам закупки, а именно с 20.11.2020 по 01.12.2020.

Запросы о разъяснении документации открытого конкурса от участников закупки Заказчику от ООО «Магистраль» не поступали, следовательно, участникам были понятны в полном объеме условия, изложенные заказчиком в извещении и документации открытого конкурса, в том числе, не возникло сомнений в прочтении строительной документации в части разночтение влияющих на порядок, качество и сроки выполнения работ по договору.

Как указал Верховный Суд Российской Федерации в Обзоре от 16.05.2018, сама по себе невозможность участия в закупке отдельных хозяйствующих субъектов, не отвечающих предъявленным заказчиком требованиям, не означает, что действия заказчика повлекли необоснованное ограничение конкуренции (пункт 6 Обзора).

Также в пункте 7 Обзора отмечается, что заказчик не ограничен в вопросах формирования системы закупок, позволяющей выявить участника закупки, способного своевременно и качественно удовлетворить потребности заказчика в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности.

В настоящее время между КГУП «Приморский водоканал» и ООО «Влад-Инженер» (Подрядчик) заключен договор подряда №00000000350170050002/383/20 от 30.12.2020 сроком до 30.06.2021 в рамках 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц. Как пояснил в судебном заседании представитель третьего лица, работы по указанному договору выполняются подрядчиком в соответствии с техническим заданием, оплата производится в соответствии с актами приемки выполненных работ.

Таким образом, с учетом вышеизложенного, требование пункта 1 части 10 статьи 4 Закона о закупках в полной мере соблюдено Заказчиком посредством формирования технического задания, содержащего все требования, предъявляемые заказчиком к строительно-монтажным работам по подключению (технологическому присоединению) сетей водоснабжения и водоотведения земельных участков.

С учетом изложенного, оценив обстоятельства данного дела с учетом приведенных выше нормативных положений, суд не находит достаточных оснований для опровержения вывода ответчика о том, что в рассматриваемом случае действия заказчика не противоречат требованиям действующего законодательства, а обжалуемое решение Приморского УФАС № 025/07/3-1495/2020 от 23.12.2020 не нарушает прав и законных интересов заявителя, в связи с чем суд отказывает в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Расходы по уплате государственной пошлины, суд в порядке статьи 110 АПК РФ относит на заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

В удовлетворении требований отказать.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.

Судья    Кирильченко М.С.