РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-261502/23-10-1444

г. Москва

12 апреля 2024 г.

Резолютивная часть решения объявлена 09 апреля 2024года

Полный текст решения изготовлен 12 апреля 2024 года

Арбитражный суд города Москвы в составе: судьи Пуловой Л.В., при ведении  протокола секретарем судебного заседания Сейдиевой А.И., рассматривает в предварительном судебном заседании дело по иску дело по иску АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" (117312, ГОРОД МОСКВА, ВАВИЛОВА УЛИЦА, 9, ОГРН: 1057746557329, Дата присвоения ОГРН: 01.04.2005, ИНН: 7736520080)

к ПАО "РОССЕТИ МОСКОВСКИЙ РЕГИОН" (115114, 

<

...>, СТР 2, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 01.04.2005, ИНН: 

<

***>)

третьи лица:  ИП ФИО1

о взыскании задолженности по акту о неучтенном потреблении электрической энергии № 11320 от 20.12.2022г.

с участием в судебном заседании:

от истца:., ФИО2 по дов. № Д-103-593 от 22.01.2024г., ФИО3 по дов. № Д-103-131 от 30.11.2023г. 

от ответчика: ФИО4 по дов. № 77АД2477758 от 28.12.2022г.,  ФИО5 по дов. № ЮЭС-75-Д от 04.03.2024г. 

от третьего лица: не явилось, извещено 

от специалиста: ФИО6 по дов. № Д-103-250от 01.12.2023г.

УСТАНОВИЛ:

АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО «МОСЭНЕРГОСБЫТ» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы к ПАО "РОССЕТИ МОСКОВСКИЙ РЕГИОН", при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора  ФИО7, с учетом принятого судом уточнения в порядке ст. 49 АПК РФ, о взыскании задолженности по оплате фактических потерь электрической энергии за декабрь 2022 года в размере 63 991,81, законной неустойки, рассчитанной за период с 19.01.2023 по 06.04.2023 в размере 6 143,21 руб., начисленной в порядке ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы задолженности за каждый день просрочки начиная с 07.04.2023 по день фактической оплаты задолженности.

Ответчик против удовлетворения иска возражал по доводам, изложенным в отзывах и письменных пояснениях. Третье лицо своих представителей в суд не направило. Дело рассматривается в порядке ст. 156 АПК РФ.

Исследовав письменные материалы дела в соответствии с ст. 71 АПК РФ, заслушав лиц, участвующих в деле, суд пришел к следующим выводам.

В обоснование искового заявления истец указывает, что АО «МОСЭНЕРГОСБЫТ» является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории города Москвы и Московской области. ПАО «РОССЕТИ МОСКОВСКИЙ РЕГИОН» является сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии на территории города Москвы и Московской области. Особенности статусов лиц, являющихся гарантирующим поставщиком и сетевой организацией, правила их деятельности на розничных рынках электрической энергии, а также порядок взаимодействия с лицами, осуществляющими потребление электрической энергии, урегулированы:

Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442); Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания таких услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила № 861); иными нормативными правовыми актами в сфере электроэнергетики, а также нормами гражданского законодательства Российской Федерации. 

Между АО «МОСЭНЕРГОСБЫТ» и ПАО «РОССЕТИ МОСКОВСКИЙ РЕГИОН» заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 04.09.2007 № 17-3916, который  предусматривает следующие встречные обязательства сторон: а)истец обязан оплачивать ответчику оказанные им услуги по передаче электрической энергии; б)ответчик обязан оплачивать истцу стоимость электрической энергии в целях компенсации потерь.

Для определения объема и стоимости услуг по передаче, оказанных истцу со стороны ответчика, значение имеет объем электрической энергии, доставленный по сетям ответчика и других территориальных сетевых организаций потребителям, обслуживаемым АО «Мосэнергосбыт» (далее – объем полезного отпуска). 

Договор заключен в интересах потребителей электроэнергии, приобретающих электрическую энергию (мощность) у истца по договорам энергоснабжения (пункты 1.1, 1.2 договора).  

Потребителем услуг по передаче электрической энергии согласно пункту 4 Правил № 861 является абонент по договору энергоснабжения.  

Согласно пункту 7.5 договора объем услуг ответчика по передаче определяется исходя из объема электрической энергии, фактически переданной ПАО «Россети Московский регион» потребителям истца 

Порядок определения объема фактических потерь в электрических сетях установлен пунктом 50 Правил № 861.

Между истцом и ответчиком возникли разногласия по объемам полезного отпуска (потерь электроэнергии) за декабрь 2022 года в объеме 17 345 кВт*ч по потребителю ИП ФИО1.

Основанием к заявлению разногласий, как указывает сетевая организация, является выявление факта безучетного потребления электроэнергии на стороне ИП ФИО1 (далее - потребитель) и составление акта о неучтенном потреблении от 20.12.2022 № 011320/ПРЭС-ЮЭС.

Истец отказался включить объемы безучетного потребления в полезный отпуск сетевой организации, так как полагает, что сетевая организация не доказала наличие как правовых, так и фактических оснований для квалификации потребления электрической энергии потребителями в качестве безучетного потребления в спорные периоды. 

По мнению истца, ответчик безосновательно пытается увеличить объемы оказанных услуг по передаче электроэнергии, тем самым пытается уменьшить объемы фактических потерь электрической энергии, подлежащих оплате гарантирующему поставщику, в результате чего на стороне ответчика имеется задолженность по оплате потерь электрической энергии в объеме разногласий по спорному потребителю. 

Указанные обстоятельства послужили поводом для обращения истца с настоящими требованиями в суд. 

Возражая против удовлетворения заявленных требований, ответчик ссылается на условия заключенного истцом и ответчиком договора и на наличие безучетного потребления на стороне указанных потребителей. 

Анализируя представленные по делу доказательства и правовые позиции сторон, суд приходит к следующему: 

Согласно ч. 1 ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. 

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (ч. 1 ст. 781 ГК РФ). 

Договор № 17-3916 является двусторонним, потребители не являются стороной по указанному договору, их права и законные интересы никаким образом не затрагиваются положениями заключенного между истцом и ответчиком договора № 17-3916, услуга по передаче оказывается именно заказчику.

В соответствии с п. 15(1) Правил № 861, стоимость услуг по передаче электрической энергии определяется исходя из тарифа на услуги по передаче электрической энергии, и объема (объемов) оказанных услуг по передаче электрической энергии. 

В соответствии с п. 140 Основных положений № 442 и п. 2 Приложения № 8 к договору № 17-3916, определение объема оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: 

с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета;

при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных Основными положениями № 442 и приложением № 3. 

В соответствии с п. 177 Основных положений № 442 и п. 4.5. договора № 17-3916, по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. 

Согласно п. 187 Основных положений № 442, объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442. 

Стоимость электрической энергии в объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком в счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему   продажу   электрической   энергии (мощности), за   тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности). 

В соответствии с императивными положениями п. 193 Основных положений № 442, объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный объем безучетного потребления электрической энергии. 

Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление. 

С учетом изложенного, АО «Мосэнергосбыт» в соответствии с положениями ст. 781 ГК РФ и п. 193 Основных положений № 442, обязано оплатить объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением. 

С учетом изложенных положений норм права и условий заключенного между сторонами Договора №17-3916, основанием для уменьшения объема потерь, увеличения объема оказанных услуг и возникновения обязанности по оплате услуг в объеме безучетного потребления является: выявленный и заактированный факт безучетного потребления. 

Таким образом, в предмет доказывания при установлении объема потерь и оказанных услуг сетевой организацией входит: доказательство фиксации факта безучетного потребления в акте. 

В предмет доказывания при определении объема оказанных услуг и потерь, не входит установление факта наличия/отсутствия безучетного потребления. 

В соответствии с п. 84 Основных положений № 442, стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком с потребителя по договору энергоснабжения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии. 

В соответствии с п. 187 Основных положений № 442 стоимость электрической энергии в объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком в счет на оплату стоимости электрической энергии по договору энергоснабжения и обязанность потребителя оплатить указанный счет. 

Указанная обязанность потребителя может быть оспорена исключительно потребителем (третьими лицами по настоящему делу), в споре между гарантирующим поставщиком (АО «Мосэнергосбыт») и потребителем (третьи лица) в рамках договоров энергоснабжения. 

ПАО «Россети Московский регион» не является стороной по договорам энергоснабжения, заключаемым между истцом и третьими лицами, в формировании объема электропотребления потребителей и во взаиморасчетах сторон не участвует. 

С учетом изложенного, сетевая организация не обладает полномочиями по взысканию безучетного потребления с конечного потребителя и не обязана доказывать факт его наличия. 

Таким образом, факт наличия/отсутствия безучетного потребления входит исключительно в предмет доказывания объема потребления по договору энергоснабжения и не подлежит доказыванию в споре между гарантирующим поставщиком и сетевой организацией по договору оказания услуг. 

Основанием для взыскания стоимости потерь, в объеме выявленного безучетного потребления, является Акт о безучетном потреблении. 

Пункт 188 Основных положений № 442 не предусматривает обратной корректировки объема услуг и потерь. 

При этом, формирование объема оказанных услуг и потерь в сетях по договору № 17-3916 не влияет на потребителя и не затрагивает его прав и обязанностей, поскольку потребители не являются стороной по Договору № 17-3916 и услуга оказывается непосредственно заказчику - АО «Мосэнергосбыт». 

В соответствии с ч. 2 ст. 307 ГК РФ, обязательства возникают из договоров и других сделок, вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения, а также из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе. 

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства - ст. 309 ГК РФ. 

Вместе с тем, истец и ответчик, руководствуясь положениями ст. 421 ГК РФ, согласовали в договоре № 17-3916 исчерпывающий перечень оснований для корректировки. 

Так согласно п. 22 Приложения № 7 к договору № 17-3916: «В случае если вступившим в законную силу решением суда: а) Заказчику будет отказано в удовлетворении исковых требований о взыскании с Потребителя стоимости, рассчитанного в составленном исполнителем акте объема безучетного потребления электроэнергии в связи с тем, что акт составлен неправильно; б) или исковые требования Заказчика будут удовлетворены частично в связи с неправильно рассчитанным Исполнителем объемом безучетного потребления; в) или оплата Потребителем стоимости безучетно потребленной электроэнергии будет признана неправомерной в связи с признанием недействительным акта, в соответствии с которым рассчитывалась стоимость объема безучетно потребленной электроэнергии». 

С учетом п. 22 Приложения № 7 к договору № 17-3916 и императивных положений п.п. 84, 193 Основных положений № 442, основанием для проведения корректировки объемов услуг и потерь, определенных в соответствии с актом о безучетном потреблении, составленным ответчиком, является судебный акт по спору между истцом и потребителем по договору энергоснабжения. 

До вступления в законную силу судебного акта об отказе истцу во взыскании с потребителя задолженности за безучетное потребление по договору энергоснабжения, права истца не нарушены, а требования истца в рамках настоящего дела, заявлены им без основания, поскольку акты о безучетном потреблении не выставлялись в адрес потребителей и не оспорены ими в судебном порядке. 

При этом, ответчик не уклонялся от проведения корректировки по п. 22 Приложения № 7 к договору № 17-3916 при предъявлении истцом судебного акта по спору с потребителем по договору энергоснабжения. 

Также нарушение установленного договором порядка корректировки объема оказанных услуг и объема потерь электроэнергии, приведет к возможности истца предъявить акт о безучетном потреблении к оплате потребителю и одновременно с этим, усмотрев в таком акте формальные нарушения, не включать его в полезный отпуск ответчика. 

Акт оказания услуг по передаче и акт купли-продажи потерь за спорный период был подписан с разногласиями, при этом разногласия со стороны истца не были мотивированы надлежащим образом. 

В соответствии с условиями п. 7.5.7 договора № 17-3916 (в редакции Дополнительного соглашения № 39 от 04.08.2014) заказчик обязан в течение 1 рабочего дня с момента получения от Исполнителя указанных документов (акт оказанных услуг, счет-фактура, расчет стоимости оказанных услуг) рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать. 

При возникновении у заказчика обоснованных претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг заказчик обязан: сделать соответствующую отметку в акте, указать отдельно в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части, и в течение 1 рабочего дня направить исполнителю претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг. 

При этом абз. 8 п. 7.4 договора прямо устанавливает, что непредставление или несвоевременное представление заказчиком претензий/подписанных документов свидетельствует о согласии Заказчика со всеми положениями, содержащимися в документах (в том числе актах), представленных Исполнителем. 

Разногласия в спорный период со стороны истца мотивированы не были. 

С учетом изложенного, в расчетах между сторонами, подлежат применению объемы, указанные в редакции ПАО «Россети Московский регион». 

А корректировка возможна лишь после предъявления истцом судебного акта с потребителем по договору энергоснабжения, которым будет установлен факт недействительности акта о безучетном потреблении или установлен факт отсутствия безучетного потребления. 

До предъявления судебного акта, основания для проведения корректировки объемов отсутствуют, и данные объемы и их стоимость не может быть квалифицирована как задолженность по оплате фактических потерь. 

Соответственно начисление законной неустойки по п. 2 абз. 8 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», противоречит буквальному толкованию данной нормы. 

С учетом изложенного, предъявление исковых требований к ответчику, направлено на обход норм действующего законодательства и условий заключенного между сторонами договора с целью получения дополнительного дохода в виде законной неустойки, начисленной на сумму необоснованной корректировки.

Доводы истца о том, что акты составлены с нарушением действующего законодательства и не могут подтверждать объем оказанных услуг по передаче электрической энергии, и порождают задолженность за потери, не находят своего подтверждения в материалах дела. 

Акты составлены в полном соответствии с нормами действующего законодательства, объем безучетного потребления электрической энергии определен корректно.

Как следует из представленных в материалах дела документов, 08.12.2022 сотрудниками ПАО «Россети Московский регион» была проведена проверка узлов учета потребителя ИП ФИО1.

В ходе проведения проверки потребления электрической энергии был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии.

По итогу проведения проверки был составлен Акт проверки узла учета электроэнергии от 08.12.2022 № 258759.

По факту выявленного безучетного потрбеления, в соответствии с п. 176, 177, 187 Основных положений № 442, 20.12.2022 был составлен акт о безучетном потреблении от № 011320/ПРЭС-ЮЭС. 

Нарушение выразилось в «подключении помимо прибора учета № 13052280 (расчетный), с нижних подвижных контактов рубильника подключен провод ВВГ 2х2,5 (медь)».

В соответствии с п. 2 Основных положений № 442 под безучетным потреблением - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим документом прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором расположены энергопринимающие устройства потребителя (далее - границы земельного участка) или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов (системы учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета или в границах земельного участка потребителя (покупателя) подключения до точки измерения прибором учета энергопринимающих устройств, расположенных в границах этого земельного участка.

С учетом приведенных положений действующего законодательства, подключение энергопинимающих устройств до прибора учета квалифицируется как безучетное потребление.

Вопреки доводам истца, исходя из представленных в материалы дела документов, а также видеоматериалов следует, выявленное нарушение явно свидетельствует о факте безучетного потребления.

Несанкционированное подключение выявлено в помещении потребителя, где расположен его измерительный комплекс.

По факту выявленных нарушений в судебное заседание были приглашены технические специалисты от сбытовой и сетевой организации, которые дали детальные пояснения с использованием специальных знаний в области электроэнергетике.

Из содержания материалов дела и пояснений специалистов, следует, что указанное в акте неучтенном потреблении электрической энергии нарушение выявлено в помещении находящееся в ведении потребителя.

На втором этаже (на высокой стороне) находится помещение сетевой организации с электросетевым оборудованием ПАО «Россети МР», на первом этаже (на низкой стороне - 0,4 кВ) находится помещение с электросетевым оборудованием ИП ФИО1

Данный факт также следует из того, что именно представитель потребителя обеспечил доступ сотрудникам сетевой организации, открыв своим ключом дверь помещения, где находится прибор учета потребителя. Указанные обстоятельства подтверждается представленными в материалы дела и в судебном заседании виде и фото материалами.

Следует отметить, что во всех проверочных мероприятиях проводимых сотрудниками сбытовой или сетевой организации именно представитель потребителя предоставлял доступ к прибору учета. Это следует также из содержания составленных АО «Мосэнергосбыт» актов допуска прибора учета от 20.12.2017 и акта проверки узла учета от 13.03.2018, акта проверки от 09.02.2024. Во всех указанных случаях представитель потребителя по доверенности принимал участие и учитывая ограниченный доступ в помещение, предоставлял сотрудникам сетевой или сбытовой организм доступ открывая ключом соответствующее помещение.

При принятии настоящего решения по спору, суд в том числе принял во внимание Обзор судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой  и электрической энергии, поставленной  по присоединенной сети, утв. Президиумом ВС РФ 22.12.2021г., а также судебные акты, вступившие в законную силу по аналогичным спорам, в том числе: Определение ВСРФ от 12.02.20 №305-ЭС19-21797

Расходы по оплате государственной пошлины относятся на Истца в соответствии со ст. ст. 102, 110 АПК РФ.

На основании ст. ст. 2, 10, 12, 307, 309, 310, 404 Гражданского кодекса Российской Федерации, руководствуясь ст. ст. 4, 65, 68, 71, 75, 110, 123, 156, 167-171, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований  отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятом арбитражном апелляционном суде в течение месяца со дня принятия решения.

СУДЬЯ     Л.В. Пулова