Арбитражный суд

Ханты-Мансийского автономного округа – Югры 

ул. Мира 27, г. Ханты-Мансийск, 628012, тел. (3467) 95-88-71, сайт http://www.hmao.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А75-14513/2021

20 октября  2021 г.

г. Ханты-Мансийск

Резолютивная часть решения оглашена 13 октября 2021 г.

Решение изготовлено в полном объеме 20 октября 2021 г.

Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры в составе судьи Голубевой Е.А. при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело № А75-14513/2021 по заявлению акционерного общества «Проектно-изыскательский и научно-исследовательский институт по проектированию энергетических систем и электрических сетей «Энергосетьпроект» (ОГРН 

<

***> от 01.11.2002, ИНН 

<

***>,  адрес: 105318, 

<

...>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре  о признании незаконным решения от 21.06.2021 № ВН/4892/21 по делу № 086/07/3-858/2021 и об обязании рассмотреть жалобу от 08.06.2021 по существу в установленном порядке,  при участии заинтересованного лица - акционерного общества «Россети Тюмень» (ОГРН 

<

***> от 14.10.2002, ИНН 

<

***>, адрес: 628408, Ханты-Мансийский автономный округ – Югра,  

<

...>),

при участии представителей сторон:

от заявителя – ФИО2, доверенность № 24 от 01.09.2020 (онлайн),

от ответчика – ФИО3, доверенность № 1 от 12.01.2021,

от заинтересованного лица – ФИО4, доверенность № 70359 от 11.01.2021,

установил:

акционерное общество «Проектно-изыскательский и научно-исследовательский институт по проектированию энергетических систем и электрических сетей «Энергосетьпроект» (далее – заявитель, АО Институт «Энергосетьпроект») обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре (далее – ответчик, Управление) о признании незаконным решения от 21.06.2021 № ВН/4892/21 по делу № 086/07/3-858/2021 и об обязании рассмотреть жалобу от 08.06.2021 по существу в установленном порядке.

К участию в деле в качестве заинтересованных лиц привлечено акционерное общество «Россети Тюмень» (далее – заинтересованное лицо, АО «Россети Тюмень»).

Антимонопольный орган в отзыве на заявление просит  в удовлетворении  заявленных  требований отказать. 

АО «Россети Тюмень» в отзыве на заявление просит  в удовлетворении  заявленных  требований отказать. 

Определением суда от 15.09.2021 заявление принято к производству, предварительное судебное заседание назначено на 13.10.2021 на 11 часов 00 минут, судебное заседание назначено на 13.10.2021 на 11 часов 05 минут.

На основании статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 № 65 суд завершил предварительную подготовку по делу и перешел к рассмотрению дела в судебном заседании.

В судебном заседании представитель заявителя требования поддержал  в полном объеме, представитель антимонопольного  органа и заинтересованного лица поддержали  доводы отзывов на заявление.

Суд, заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, установил следующие обстоятельства.

Закупочная деятельность ПАО «Россети Тюмень» регламентируется Единым стандартом закупок ПАО «Россети» (далее - Положение о закупке, Стандарт закупок). Положение о закупках утверждено решением Совета Директоров ПАО «Россети» (протокол от 17.12.2018 № 334).

Положение о закупке предусматривает, что способ закупки «предварительный отбор» не является конкурентным, при проведении данной закупки не применяются положения Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон № 223-Ф3), устанавливающие требования к порядку и правилам проведения конкурентных закупок.

19.05.2021 на официальном сайте www.zakupki.gov.ru Единой информационной системы в сфере закупок (далее - ЕИС) АО «Россети Тюмень» (заказчик) опубликовано извещение № 32110293653 о проведении предварительного отбора в электронной форме на право заключения рамочных соглашений на выполнение проектно-изыскательских работ по строительству/реконструкции объектов электросетевого хозяйства филиала АО «Россети Тюмень» Тюменские электрические сети для осуществления технологического присоединения потребителей в 2021 - 2022 годах.

В соответствии с Извещением о закупке установлены следующие сроки: дата начала срока подачи заявок - 19.05.2021; дата и время окончания срока подачи заявок - 09.06.2021 в 14:00 (мск+2); дата подведения итогов - 30.06.2021. Требования к участникам закупки изложены в приложении № 3 к документации о предварительном отборе.

В Управление в порядке статьи 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) поступила жалоба АО «Институт «Энергосетьпроект» на действия АО «Россети Тюмень» при проведении предварительного отбора на право заключения рамочных соглашений на выполнение проектно-изыскательских работ, извещение № 32110293653 (л.д. 18-22).

Заявитель в своей жалобе указывает, что Заказчик неправомерно установил в документации о закупке избыточные отборочные квалификационные требования к участникам закупки по критерию «Деловая репутация».

Антимонопольным органом установлено. что заявитель жалобы не подавал заявку на участие в предварительном отборе, что усматривается из протокола вскрытия конвертов от 09.06.2021 и не оспаривается заявителем.

Рассмотрев материалы жалобы, заслушав представителей АО «Институт «Энергосетьпроект» и АО «Россети Тюмень», комиссией антимонопольного  органа вынесено решение от 21.06.2021 № ВН/4892/21 по делу № 086/07/3-858/2021, согласно которому жалоба АО «Институт «Энергосетьпроект» от 08.06.2021 № 5333-эп-21 на действия заказчика при проведении предварительного отбора на право заключения рамочных соглашений на выполнение проектно-изыскательских работ оставлена без рассмотрения.  Управление пришло к выводу об отсутствии у антимонопольного  органа полномочий для рассмотрения в порядке статьи 18.1 Закона о защите конкуренции жалобы на действия заказчика при проведении  закупки неконкурентным способом (л.д. 15-17).

Не  согласившись  с решением антимонопольного органа, АО «Институт «Энергосетьпроект» обратилось с настоящим заявлением в суд.

Согласно статье 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд             с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают                      на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия                     у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Таким образом, для признания ненормативного правового акта недействительным заявителю требуется доказать совокупность обстоятельств: несоответствие его закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Оценив по указанным правилам доводы и возражения сторон, представленные в материалы дела доказательства, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований заявителя.

В соответствии с частью 2 статьи 2 Закона № 223-Ф3 Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 Закона № 223-ФЗ, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения. 

Положением о закупке заказчика предусматриваются конкурентные и неконкурентные закупки, устанавливается порядок осуществления таких закупок с учетом положений закона (часть 2 стать Закона № 223-ФЗ).

Конкурентной закупкой является закупка, осуществляемая с соблюдением одновременно условий, установленных частью 3 статьи 3 Закона № 223-ФЗ, одним из которых является размещение информации о конкурентной закупки в единой информационной системе в сфере закупок (подпункт «а» пункта 1 части 3 статьи 3 Закона № 223-Ф3).

Частью 3.1  статьи 3 Закона № 223-ФЗ установлены конкурентные способы закупок, к которым относятся:

1) торги (конкурс (открытый конкурс, конкурс в электронной форме, закрытый конкурс), аукцион (открытый аукцион, аукцион в электронной форме, закрытый аукцион), запрос котировок (запрос котировок в электронной форме, закрытый запрос котировок), запрос предложений (запрос предложений в электронной форме, закрытый запрос предложений);

2) иные способы, установленные заказчиком в положении о закупке и соответствующие требованиям части 3 статьи 3 Закона № 223-Ф3.

Неконкурентной закупкой является закупка, условия осуществления которой не соответствуют условиям, предусмотренным частью 3 статьи 3 Закона № 223-Ф3. Способы неконкурентной закупки, в том числе закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), устанавливаются положением о закупке (часть 3.2 статьи 3 Закона № 223-Ф3).

Таким образом, Законом № 223-Ф3 установлены:

- обязанность заказчика установить в положении о закупке способы закупок, порядок и условия их применения, порядок проведения закупок конкретными способами;

- виды закупок (конкурентные и неконкурентные);

- требования к конкурентным закупкам;

- отдельные способы конкурентных закупок (торги);

- право заказчика установить в положении о закупках иные способы конкурентных закупок (помимо торгов);

- один из неконкурентных способов закупок и требования к нему - закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) (ст. 3.6 Закона);

- право заказчика установить иные способы неконкурентных закупок.

В соответствии с частью 4 статьи 2 Закона № 223-Ф3, АО «Россети Тюмень» принято решение о присоединении к Единому стандарту закупок ПАО «Россети» (Положение о закупке), утвержденному решением Совета директоров ПАО «Россети» (протокол от 17.12.2018 № 334) с изменениями в редакции протоколов от 28.05.2020 № 417, от 24.11.2020 № 440 и 07.04.2021 № 452 (далее – Положение о закупках).

В соответствии пунктом 5.1.1.2 Положения о закупках установлены следующие неконкурентные способы закупок: 

а) предварительный отбор; 

б) запрос цен по результатам предварительного отбора; 

в) сравнение цен (сравнение цен в электронной форме, сравнение цен в неэлектронной форме); 

г) закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика);

д) закупка путем участия в процедурах, организованных продавцами продукции.

Положением о закупках установлены условия применения каждого способа закупки, в том числе предварительного отбора.

Согласно пункту 5.6.7 Положения о закупках предварительный отбор с заключением по результатам процедуры соглашений с несколькими победителями проводится в случаях, когда на момент проведения закупки заказчик не может определить конкретные объемы и (или) сроки поставки продукции (выполнения работ/оказания услуг). По результатам предварительного отбора среди победителей проводятся запросы цен, в целях удовлетворения возникающих в течение срока действия соглашений потребностей в продукции. Предварительный отбор проводится без ограничений по размеру начальной (максимальной) цены договора.

В силу пункта 5.2.1 Положения о закупках способ закупки выбирается заказчиком в зависимости от предмета договора, количества критериев и иных факторов.

Предметом спорной закупки выступало заключение рамочных соглашений на выполнение проектно-изыскательских работ по строительству/ реконструкции объектов электросетевого хозяйства филиала АО «Россети Тюмень» Тюменские электрические сети для осуществления технологического присоединения потребителей в 2021 - 2022 годах.

Предметом рамочных соглашений выступает намерение сторон в определенный период совершать ряд значимых действий и сделок, направленных на удовлетворение потребностей заказчика в выполнении обязательств по технологическому присоединению, строительству/реконструкции/переустройству/модернизации электросетевого комплекса, выполнению проектных и изыскательских работ (приложение № 2 к документации о закупке).

Состав и объем работ, а также сроки выполнения проектно-изыскательских работ устанавливаются заказчиком отдельно по каждому договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, в зависимости от объекта, в отношении которого выполняются проектно-изыскательские работы, в соответствии с утвержденным заданием на проектирование строительства/реконструкции объекта электросетевого хозяйства Общества и условиями запроса цен по результатам предварительного отбора (пункт 2.2. технического задания (приложение № 1 к документации о закупке).

Из представленных в материалы дела доказательств следует, что только лишь после поступления заявок от потребителей на осуществление технологического присоединения к сетям заказчика, заказчик сможет определить цену, сроки и объем выполнения работ. Согласно пункта 7.1.1 - 7.1.4 документации о спорной закупке, по результатам проведения предварительного отбора заказчик проводит закупки способом запрос цен в порядке, установленном Положением о закупках.

Участниками запроса цен по результатам предварительного отбора могут быть только победители соответствующего предварительного отбора, с которыми заказчиком заключены рамочные соглашения (о проведении в дальнейшем среди победителей предварительного отбора запросов цен), либо победители предварительного отбора («донабора»), проведенного в соответствии с пунктом 7.2 документации.

При проведении запросов цен по результатам предварительного отбора заказчикомв извещении о закупке указывается вся информация о закупаемой продукции, предусмотренная Положением о закупке, в том числе начальная (максимальная) цена договора, место, условия и сроки (периоды) поставки товара, выполнения работы, оказания услуги, форма, сроки и порядок оплаты товара, работы, услуги.

Победителем запроса цен по результатам предварительного отбора признается участник, заявка которого соответствует требованиям, установленным извещением о закупке, и ценовое предложение которого содержит минимальную стоимость.

Из пояснений представителя заинтересованного лица и представленных в материалы дела доказательств следует, что заказчик выбрал такой способ закупки как предварительный отбор на право заключения рамочных соглашений, по результатам которого с несколькими победителями будут заключены рамочные соглашения, с последующим проведением среди них запросов цен по результатам предварительного отбора, исходя из того что на момент проведения закупки заказчик не мог определить конкретные состав, количество и объем работ, сроки выполнения работ, а главное - цену выполнения работ.

Согласно  статье 429.1 Гражданского кодекса Российской Федерации рамочный договор - это соглашение, которое может содержать лишь часть условий взаимодействия с контрагентом. Впоследствии, в рамках исполнения такого договора, конкретизируются его условия в том порядке, который предусмотрели в договоре. 

Следовательно, рамочный договор может не содержать условия о предмете договора с указанием количества поставляемого товара, объема выполняемых работ, оказываемых услуг, о месте поставки товара, выполнения работ, оказания услуг, о цене (порядке формирования цены) договора.

Таким образом, доводы заявителя о том, что в рассматриваемом случае заказчик проводил конкурентную закупку, основаны на неверном применении норм права и неверном толковании Положения о закупках.

Поскольку антимонопольный орган установил, что закупка, по которой была подана жалоба заявителя, не является конкурентной, он обосновано оставил указанную жалобу без рассмотрения.

В соответствии с частью 1 статьи 3 Закона о защите конкуренции полномочия антимонопольного органа распространяются на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, в связи с чем, рассмотрение доводов жалобы относительно проведения неконкурентной закупки не отнесено действующим законодательством к полномочиям антимонопольного органа при рассмотрении жалобы на нарушения антимонопольных требований к закупке товаров, работ, услуг.

Конкуренция - соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке (пункт 7 статьи 4 Закона о защите конкуренции).

В соответствии с правилами части 1 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Законом № 223-Ф3, за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Закон № 223-Ф3 устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами, указанными в части 2 статьи 1 Закона о закупках.

Участник закупки вправе обжаловать в антимонопольный орган в порядке, установленном антимонопольным органом, действия (бездействие) заказчика при закупке товаров, работ, услуг в случаях, прямо в предусмотренных частью 10 статьи 3 Закона о закупках:

1) осуществление заказчиком закупки с нарушением требований Закона № 223-ФЗ и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика;

2.1) нарушение оператором электронной площадки при осуществлении закупки товаров, работ, услуг требований, установленных Законом № 223-ФЗ;

3) неразмещение в единой информационной системе положения о закупке, изменений, внесенных в указанное положение, информации о закупке, информации и документов о договорах, заключенных заказчиками по результатам закупки, а также иной информации, подлежащей в соответствии с Законом № 223-Ф3 размещению в единой информационной системе, или нарушение сроков такого размещения;

4) предъявление к участникам закупки требований, не предусмотренных документацией о конкурентной закупке;

5) осуществление заказчиками закупки товаров, работ, услуг в отсутствие утвержденного и размещенного в единой информационной системе положения о закупке и без применения положений Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», предусмотренных частью 8.1 статьи 3, частью 5 статьи 8 Закона № 223-Ф3, включая нарушение порядка применения указанных положений;

6) неразмещение в единой информационной системе информации или размещение недостоверной информации о годовом объеме закупки, которую заказчики обязаны осуществить у субъектов малого и среднего предпринимательства.

Указанная норма Закона № 223-ФЗ носит императивный характер и приведенный в ней перечень оснований для обжалования действий (бездействия) заказчика в антимонопольный орган является исчерпывающим, соответственно положения статьи 18.1 Закона о защите конкуренции должны применяться с учетом данной нормы.

Антимонопольный орган при рассмотрении жалобы Общества, поданной на документацию о закупке, установил, что закупка носила неконкурентный характер, заявитель не подавал заявку на участие в предварительном отборе.

Частью 2 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции установлено, что действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах, а в случае, если такое обжалование связано с нарушением установленного нормативными правовыми актами порядка размещения информации о проведении торгов, порядка подачи заявок на участие в торгах, также иным лицом (заявителем), права или законные интересы которого могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведения торгов.

Таким образом, по правилам статьи 18.1 Закона о защите конкуренции жалоба может быть подана либо лицом, подавшим заявку на участие в торгах, либо лицом, не подавшим заявку в случае, если обжалуется  порядок размещения информации о проведении торгов либо порядок подачи  заявок на участие в торгах.

Такое ограничение субъектного состава предполагает наличие у подателя жалобы действительного, а не мнимого интереса и законных прав, подлежащих публичной (государственной) защите в порядке, предусмотренном Законом № 223-ФЗ.

В рассматриваемом случае Управление правомерно, руководствуясь названными положениями Закона № 223-ФЗ и Закона о защите конкуренции, пришло к выводу о том, что оспариваемые Обществом положения документации касаются неконкурентного способа закупки; жалоба подана лицом, не принимавшим участие в закупке, в связи с чем такая жалоба подлежала оставлению без рассмотрения.

Ссылка заявителя на судебные акты по делу № А75-5745/2021 судом во внимание не может быть принята, поскольку обстоятельства настоящего дела и упомянутого дела являются различными, по делу № А75-5745/2021 оценивались обстоятельства, связанные с проведением конкурентной закупки (конкурса в  электронной  форме).

При таких обстоятельствах, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению, а оспариваемое решение антимонопольного органа законным и не нарушающим права заявителя.

В связи с отказом в удовлетворении требований расходы по оплате государственной пошлины в размере 3 000 руб. подлежат отнесению на заявителя.

Руководствуясь статьями 67, 68, 71, 167-170, 176, 180, 181, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры 

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявления отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Апелляционная жалоба может быть подана в течение одного месяца после принятия арбитражным судом первой инстанции обжалуемого решения через Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры.

В  соответствии  с  частью  5  статьи  15  Арбитражного  процессуального  кодекса Российской Федерации  настоящий  судебный  акт  выполнен  в  форме  электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи.

Арбитражный  суд  Ханты-Мансийского  автономного  округа - Югры  разъясняет,  что  в соответствии  со  статьей  177  Арбитражного  процессуального  кодекса  Российской Федерации  решение,  выполненное  в  форме  электронного  документа,  направляется лицам,  участвующим  в  деле,  посредством  его  размещения  на  официальном  сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия. По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

СудьяЕ.А. Голубева