﻿АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО  ОКРУГА

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда кассационной инстанции

Дело № А32-28848/2020

г. Краснодар

27 апреля 2021 года

Резолютивная часть постановления объявлена 21 апреля 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 27 апреля 2021 года.

 

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Гиданкиной А.В., судей Герасименко А.Н. и Сороколетовой Н.А., в отсутствие в судебном заседании участвующих в деле лиц, извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу администрации города Сочи на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.11.2020 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.01.2021 по делу № А32-28848/2020, установил следующее.

Администрация города Сочи (далее – администрация) обратилась в суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее – управление, антимонопольный орган) о признании незаконным решения управления № ВП186/2020 по делу № 023/06/99-2185/2020 в части установления нарушения части 1 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ) по закупке № 011830001871900915 (пункт 1 решения); передачи материалов дела уполномоченному должностному лицу для рассмотрения вопроса о возбуждении административного производства по закупке № 0118300018719000915 (пункт 3 решения). 

Решением суда от 26.11.2020, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 28.01.2021,  в удовлетворении заявленных требований отказано. Суды пришли к выводу о законности оспариваемого решения антимонопольного органа.

В кассационной жалобе администрация просит принятые судебные акты отменить, заявление удовлетворить. Податель жалобы указывает на отсутствие превышения стоимости по спорному муниципальному контракту, оплата произведена по факту выполненных услуг, все информационные сюжеты соответствуют условиям описания объекта закупки и выполнены в полном объеме. Заявитель также ссылается на наличие непреодолимой силы в связи с распространением коронавирусной инфекции.

В отзыве на кассационную жалобу управление просит обжалуемые судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

В отзыве представитель Городского Собрания Сочи муниципального образования городского округа город-курорт Сочи оставил рассмотрение жалобы на усмотрение суда.

Изучив материалы дела, оценив доводы кассационной жалобы и отзывов, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что кассационная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, управление по обращению прокуратуры Краснодарского края от 22.04.2020 (вх. от 27.04.2020 № 5637), прокуратуры г. Сочи (исх. от 29.04.2020 № 300к-2020/121) на основании части 15 статьи 99 Закона № 44-ФЗ провело внеплановую проверку в отношении заказчика – администрации, Городского Собрания г. Сочи при проведении закупок № 0118300018719000915 «Оказание услуг по обеспечению доступа к информации о деятельности отраслевых (функциональных) и территориальных органов администрации города Сочи на телевидении», № 0118300018720000008 «Оказание услуг по обеспечению доступа к информации о деятельности Городского Собрания Сочи на телевидении» в части нарушения законодательства о контрактной системе. 

Решением управления № ВП-186/2020 по делу № 023/06/99-2185/2020 установлено нарушение администрацией части 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ.

Не согласившись с указанным решением в части установления нарушения части 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ по закупке № 011830001871900915, считая его незаконным и необоснованным, администрация обратилась в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды сослались на  статьи 65, 71, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс), статьи 18.1, 22, 23, 39 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», статьи 7, 33, 95 Закона № 44-ФЗ.

Суды установили, что извещение о проведении закупки № 0118300018719000915 «Оказание услуг по обеспечению доступа к информации о деятельности отраслевых (функциональных) и территориальных органов администрации города Сочи на телевидении» и документация размещены в EИC 30.12.2019. Извещение о продлении срока подачи заявок размещено 31.01.2020. Начальная (максимальная) цена контракта 4 528 797 рублей. Место оказания услуги – МО г. Сочи, срок – с даты заключения контракта по 31.12.2020. 

К участникам установлены требования – средство массовой информации должно быть зарегистрировано в установленном законом порядке, предоставить действующую лицензию на вещание, свидетельство о регистрации в СМИ.

Документация электронного аукциона содержит описание объекта закупки с указанием требований к оказываемым услугам, в соответствии с положениями  статьи 33 Закона № 44-ФЗ: подготовка и оригинальная трансляция информационных видеосюжетов общим объемом 200 минут; оригинальная трансляция информационных видеосюжетов, представленных управлением информации и аналитической работы администрации общим объемом 300 минут; бегущая строка 400 слов. Место оказания услуг: Муниципальное образование город-курорт Сочи Краснодарского края.

Цели использования результатов услуг: оперативное информирование жителей муниципального образования город-курорт Сочи посредством телеэфира о деятельности отраслевых (функциональных) и территориальных органов администрации на телевидении, согласно пункту 1.1.2. мероприятий муниципальной программы «Информационное освещение деятельности органов местного самоуправления муниципального образования город-курорт Сочи», утверждённой постановлением администрации от 28.10.2015 № 3055. 

В задачи исполнителя входит производство и размещение в телевизионном эфире в информационных выпусках новостей, в еженедельной итоговой информационной программе, а также в тематических программах на основании заявки за подписью начальника управления информации и аналитической работы администрации города материалов по освещению деятельности Главы города Сочи, администрации, администраций внутригородских районов, администраций сельских (поселкового) округов по реализации полномочий местного значения на территории города Сочи, и обязательными требованиями законодательства Российской Федерации, предъявляемыми к услугам такого рода. Услуги оказываются по заявке Заказчика.

Обеспечить размещение официальных объявлений администрации в «бегущей строке» телеканала при трансляции в дневное и вечернее время (с 9-00 до 23-00).

Информация должна размещаться в телевизионном эфире, соответствующем следующим характеристикам: 1) Среда вещания – универсальная. 2) Территория вещания: Муниципальное образование город-курорт Сочи Краснодарского края. 3) Направление вещания информационное, информационное специализированное, информационно-аналитическое, публицистическое, развлекательное, художественные (игровые) кинофильмы. 4) Объём вещания телекомпании – не менее 168 часов еженедельно. 5) Время вещания – обеспечить оперативный выход в эфир информационных материалов в выпусках новостей ежедневно. Сетка вещания должна предусматривать в телеэфире в вечернее время (с 18-00 до 23-00 в будние дни) в будние дни, 1 раза в сутки в выходные дни. Допускается повтор информационного сюжета в новостной или в еженедельной итоговой программе без оплаты за повторное размещение сюжета. 6) Электронное средство массовой информации должно быть зарегистрировано в установленном законодательством Российской Федерации порядке. 7) Язык вещания – русский. 

Требования к видеосюжетам в телевизионном эфире: 1) Исполнитель организовывает производство и размещение в телевизионном эфире информационных видеосюжетов только по заявке заказчика. Под «заявкой» понимается письменное поручение данное заказчиком исполнителю. 2) Исполнитель согласовывает с заказчиком дату и время выхода видеосюжетов в телевизионный эфир. 3) Тематика информационных видеосюжетов определяется по заявке заказчика. 4) Хронометраж информационных видеосюжетов по усмотрению исполнителя. 5) Исполнитель самостоятельно конвертирует информационные видеосюжеты в подходящий для телевизионного эфира формат и транслирует в телевизионном эфире на метровых частотах (наземное эфирное) на территории города Сочи. 6) При производстве видеосюжетов исполнитель обязан неукоснительно соблюдать законодательство Российской Федерации об авторском праве и смежных правах. 7) Видеосюжеты должны соответствовать требованиям Закона Российской Федерации от 27.12.1991 № 2124-1 «О средствах массовой информации». Исполнитель должен соблюдать конфиденциальность в отношении информации, полученной от заказчика. Исполнитель обязан своевременно информировать заказчика в случае возникновения непредвиденных обстоятельств, препятствующих выполнению поручений заказчика. На этапе исполнения контракта исполнитель обязан вести учёт материалов, подготовленных и размещённых по поручению заказчика, что должно подтвердиться перечнем размещённых в телевизионном эфире видеосюжетов (дата и время выхода в телеэфир, название, краткое содержание, если из названия неясно, чему посвящен данный информационный материал). 8) Наличие технических возможностей для осуществления многокамерной сложно-постановочной видеосъемки с возможностью оперативного мобильного передвижения обозначенного оборудования. 9) Использовать при подготовке видеосюжетов официальные источники информации и озвучивать в эфире или выводить субтитрами ссылки на источники информации. При размещении в эфире интервью с должностными лицами обеспечить наличие титров с указанием фамилии, инициалов и наименование должности интервьюируемого. Не допускается монтаж интервью, искажающий смысл выступления должностного лица. 10) При подготовке сюжетов привлекать к работе журналистский коллектив в составе: редактор, телеоператор, корреспондент, монтажер, ведущий новостей. 11) Исполнитель должен предоставить заказчику видеосюжеты по заявке заказчика. Видеосюжеты предоставляются на электронных носителях.

Из условий контакта следует возможность перераспределения количества минут размещенной информации между календарными месяцами исполнения муниципального контракта с условием исполнения муниципального контракта в течение всего календарного года.

Суды установили, что 03.04.2020 между заказчиком – администрацией и АО «ЭФКАТЕ» (исполнитель) заключено дополнительное соглашение № 1 к контракту о внесении изменений в приложение «График оказания услуг». Согласно данному изменению в феврале подготовка и оригинальная трансляция информационных видеосюжетов в феврале 7,05 мин, в марте 192,95 мин, с апреля по декабрь 0 мин; оригинальная трансляция информационных видеосюжетов, представленных управлением информации и аналитической работы администрации в марте 38,35 мин, с апреля по ноябрь по 29 мин, декабрь 29,65 мин; бегущая строка февраль, март 0, с апреля по август 44 слова, с сентября по  декабрь 45 слов. Итоговое количество не изменилось 200 мин, 300  мин, 400 слов.

Суды сделали вывод о том, что дополнительное соглашение заключено с нарушением части 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ и не свидетельствует о перераспределении количества минут, поскольку услуги подготовки и оригинальной трансляции информационных видеосюжетов с апреля по декабрь 2020 года не будут оказываться, что противоречит пункту 2.2 Описания объекта закупки.

Ссылки администрации на наличие непреодолимой силы в связи с распространением коронавирусной инфекции суды отклонили.

Вместе с тем, суды не учли следующее.

Согласно пункту 6 части 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в следующих случаях:

6) в случаях, предусмотренных пунктом 6 статьи 161 Бюджетного кодекса Российской Федерации, при уменьшении ранее доведенных до государственного или муниципального заказчика как получателя бюджетных средств лимитов бюджетных обязательств. При этом государственный или муниципальный заказчик в ходе исполнения контракта обеспечивает согласование новых условий контракта, в том числе цены и (или) сроков исполнения контракта и (или) количества товара, объема работы или услуги, предусмотренных контрактом.

В силу части 2 статьи 95 Закона № 44-ФЗ в установленных пунктом 6 части 1 настоящей статьи случаях сокращение количества товара, объема работы или услуги при уменьшении цены контракта осуществляется в соответствии с методикой, утвержденной Правительством Российской Федерации. 

В установленных пунктом 6 части 1 настоящей статьи случаях принятие государственным или муниципальным заказчиком решения об изменении контракта в связи с уменьшением лимитов бюджетных обязательств осуществляется исходя из соразмерности изменения цены контракта и количества товара, объема работы или услуги (часть 3 статьи 95 Закона № 44-ФЗ).

Согласно пункту 1.2 муниципального контракта от 26.02.2020 по данному контракту заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательства оказать услуги заказчику по обеспечению доступа к информации о деятельности отраслевых (функциональных) и территориальных органов администрации города Сочи на телевидении в соответствии с условиями, установленными контрактом, а также с условиями, указанными в описании объекта закупки (Приложение № 1) график оказания услуг приложение № 2. 

Таким образом, объем оказываемых услуг определен в приложении № 1 и пункте 1.5 контракта, согласно которым данный объем состоит из: 1) подготовка и оригинальная трансляция информационных видеосюжетов общим объемом 200 минут; 2) оригинальная трансляция информационных видеосюжетов, представленных управлением информации и аналитической работы администрации города Сочи общим объемом 300 минут; 3) бегущая строка 400 слов. 

График услуг разбит помесячно в соответствии с приложением № 2. Именно в график оказания услуг стороны внесли изменения, заключив дополнительное соглашение от 03.04.2020, поскольку по первой услуге (подготовка и оригинальная трансляция информационных видеосюжетов) заказчик в феврале и марте 2020 года исчерпал весь объем оговоренных услуг в размере 200 минут (7,05 мин в феврале плюс 192,95 мин), необходимость оказания услуг в марте 2020 года обусловлена тем, что на территории города Сочи действовал «режим повышенной готовности», что подтверждается постановлением администрации города Сочи от 13.03.2020 № 354, в связи с этим у заказчика в марте возросла потребность в информировании населения о предпринимаемых мерах по недопущению распространения на территории города Сочи коронавирусной инфекции.

С учетом изложенного, отсутствие в дополнительном соглашении от 03.04.2020 в графике оказания услуг   по первой услуге (подготовка и оригинальная трансляция информационных видеосюжетов) количества минут с апреля по декабрь 2020 года не привело к уменьшению объема оказанных услуг, поскольку весь объем данной услуги (200 минут) заказчик получил в феврале и марте 2020 года.

Таким образом, заключение заказчиком дополнительного соглашения от 03.04.2020 не привело к нарушению заказчиком части 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ. Следовательно, решение управления в обжалуемой части не соответствует части 1                   статьи 95 Закона № 44-ФЗ и нарушает права и законные интересы заявителя, поэтому заявление администрации подлежало удовлетворению.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 287 Кодекса по результатам рассмотрения кассационной жалобы арбитражный суд кассационной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт, если фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены арбитражным судом первой и апелляционной инстанций на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, но этим судом неправильно применена норма права либо законность решения, постановления арбитражного суда первой и апелляционной инстанций повторно проверяется арбитражным судом кассационной инстанции при отсутствии оснований, предусмотренных пунктом 3 части 1 настоящей статьи.

Учитывая, что суды установили фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, но неправильно применили нормы материального и процессуального права, подлежащие применению при рассмотрении данного заявления, поэтому решение и постановление апелляционного суда надлежит отменить, удовлетворить заявление администрации на основании статьи 198 Кодекса.

Руководствуясь статьями 274, 286 – 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.11.2020 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.01.2021 по делу № А32-28848/2020 отменить.

            Признать недействительным решение УФАС по Краснодарскому краю от 08.05.2020 № ВП-186/2020 в части пунктов 1 и 3 решения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

А.В. Гиданкина

 

Судьи

А.Н. Герасименко

 

Н.А. Сороколетова