АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ 620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4, www.ekaterinburg.arbitr.ru e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru 

Именем Российской Федерации 

РЕШЕНИЕ

Дело № А60-30394/2019

15 августа 2019 года

г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения объявлена 13 августа 2019 года Полный текст решения изготовлен 15 августа 2019 года 

Арбитражный суд Свердловской области в составе председательствующего  судьи Л.В. Колосовой при ведении протокола судебного заседания секретарем  судебного заседания ФИО1, рассмотрел в судебном заседании дело  

по заявлению Администрации городского округа Нижняя Салда (ИНН  

<

***>, ОГРН 

<

***>)  

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской  области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)  

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "АТ" (ИНН  

<

***>, ОГРН 

<

***>)  

о признании недействительным решения № 066/06/34-633/2019 от  30.04.2019  

при участии в судебном заседании  

от заявителя: ФИО2, представитель по доверенности от 01.03.2019   № 11-21, ФИО3, предъявлен паспорт;  

от заинтересованного лица: ФИО4, представитель по доверенности от  01.04.2019 № 155;  

от третьего лица: представитель не явился. 

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения заявления  извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения  информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.  

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности  разъяснены. Отводов суду не заявлено.  

Администрация городского округа Нижняя Салда обратилась в  арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения  Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области   № 066/06/34-633/2019 от 30.04.2019.  

 19.07.2019 третьим лицом в материалы дела представлен отзыв, в котором  общество просит отказать в удовлетворении заявленных требований.  

В судебном заседании заявитель ходатайствовал о приобщении к делу  возражений на отзыв, постановления от 03.11.2016 № 51, копии  муниципального контракта № б/н. Ходатайство судом рассмотрено и  удовлетворено, документы приобщены к материалам дела.  

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд 

УСТАНОВИЛ:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской  области обратилось ООО «АТ» (вх. № 01-10238 от 25.04.2019 г.) с жалобой на  нарушение заказчиком в лице Администрации городского округа Нижняя  Салда, уполномоченным органом в лице МКУ «Служба муниципального заказа  городского округа Нижняя Салда», его комиссией при осуществлении закупки  путем проведения открытого конкурса в электронной форме на разработку  ПСД и государственную экспертизу проекта «Строительство газопровода  низкого давления в городе Нижняя Салда 2 очередь» (извещение   № 0362300381619000036), Закона о контрактной системе, соответствующая  требованиям статьи 105 Закона о контрактной системе.  

По результатам рассмотрения жалобы антимонопольным органом  принято Решение № 066/06/34-633/2019 от 30.04.2019, которым жалоба  признана обоснованной (п. 1), в действиях заказчика в лице Администрации  городского округа Нижняя Салда выявлено нарушение ч. 1 ст. 34, ч. 2 ст. 83.2  Закона о контрактной системе (п. 2).  

Не согласившись с решением, заявитель обратился в арбитражный суд. 

Как следует из материалов дела, 12.03.2019 г. на официальном сайте  опубликовано извещение о проведении закупки № 0362300381619000036 и  документация о закупке на разработку ПСД и государственную экспертизу  проекта «Строительство газопровода низкого давления в городе Нижняя Салда  2 очередь».  

Начальная (максимальная) цена контракта составила 3 739 121,00 рублей.  

10.04.2019 комиссией была проведена процедура подведения итогов  открытого конкурса в электронной форме, по ее итогам составлен протокол от  10.04.2019 № ППИ1, подписанный присутствующими на заседании членами  конкурсной комиссии.  

В соответствии с указанным протоколом победителем открытого  конкурса в электронной форме признан участник закупки ООО «АТ».  

Согласно ч. 2 ст. 83.2 Закона о контрактной системе в течение пяти дней с  даты размещения в единой информационной системе указанных в части 12  статьи 54.7, части 8 статьи 69, части 8 статьи 82.4, части 23 статьи 83.1  настоящего Федерального закона протоколов заказчик размещает в единой  информационной системе и на электронной площадке с использованием единой  информационной системы без своей подписи проект контракта, который  составляется путем включения в проект контракта, прилагаемый к  

документации или извещению о закупке, цены контракта, предложенной  участником закупки, с которым заключается контракт, либо предложения о  цене за право заключения контракта в случае, предусмотренном частью 23  статьи 68настоящего Федерального закона, информации о товаре (товарном  знаке и (или) конкретных показателях товара), информации, предусмотренной  пунктом 2 части 4 статьи 54.4, пунктом 7 части 9 статьи 83.1 настоящего  Федерального закона, указанных в заявке, окончательном предложении  участника электронной процедуры.  

15.04.2019 года заказчик направил на подпись проект контракта  победителю открытого конкурса в электронной форме ООО «АТ» посредством  функционала Единой информационной системы, а также через оператора  электронной площадки ЗАО «Сбербанк-АСТ» (http://www.sberbank-ast.ru).  

Согласно ч. 3 ст. 83.2 Закона о контрактной системе в течение пяти дней с  даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта  контракта победитель электронной процедуры подписывает усиленной  электронной подписью указанный проект контракта, размещает на электронной  площадке подписанный проект контракта и документ, подтверждающий  предоставление обеспечения исполнения контракта, если данное требование  установлено в извещении и (или) документации о закупке, либо размещает  протокол разногласий, предусмотренный частью 4 настоящей статьи. В случае,  если при проведении открытого конкурса в электронной форме, конкурса с  ограниченным участием в электронной форме, двухэтапного конкурса в  электронной форме или электронного аукциона цена контракта снижена на  двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта,  победитель соответствующей электронной процедуры одновременно  предоставляет обеспечение исполнения контракта в соответствии с частью 1  статьи 37 настоящего Федерального закона, обеспечение исполнения контракта  или информацию, предусмотренные частью 2 статьи 37 настоящего  Федерального закона, а также обоснование цены контракта в соответствии с  частью 9 статьи 37 настоящего Федерального закона при заключении контракта  на поставку товара, необходимого для нормального жизнеобеспечения  (продовольствия, средств для скорой, в том числе скорой специализированной,  медицинской помощи в экстренной или неотложной форме, лекарственных  средств, топлива).  

В соответствии с ч. 4 ст. 83.2 Закона о контрактной системе в течение  пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе  проекта контракта победитель электронной процедуры, с которым заключается  контракт, в случае наличия разногласий по проекту контракта, размещенному в  соответствии с частью 2 настоящей статьи, размещает на электронной  площадке протокол разногласий, подписанный усиленной электронной  подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя  электронной процедуры. Указанный протокол может быть размещен на  электронной площадке в отношении соответствующего контракта не более чем  один раз. При этом победитель электронной процедуры, с которым заключается  контракт, указывает в протоколе разногласий замечания к положениям проекта  

контракта, не соответствующим документации и (или) извещению о закупке и  своей заявке на участие в электронной процедуре, с указанием  соответствующих положений данных документов.  

ООО «АТ» посредством функционала Единой информационной системы,  а также через оператора электронной площадки ЗАО «Сбербанк-ACT»  (http://www.sberbank-ast.ru) направило протокол разногласий в адрес заказчика.  ООО «АТ» просило изменить п.3.1 проекта контракта в следующей редакции:  «Цена работ (цена Контракта) определена по результатам конкурса и  составляет 3000000,00 (Три миллиона) рублей без НДС».  

Согласно ч. 5 ст. 83.2 Закона о контрактной системе в течение трех  рабочих дней с даты размещения победителем электронной процедуры на  электронной площадке в соответствии с частью 4 настоящей статьи протокола  разногласий заказчик рассматривает протокол разногласий и без своей подписи  размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с  использованием единой информационной системы доработанный проект  контракта либо повторно размещает в единой информационной системе и на  электронной площадке проект контракта с указанием в отдельном документе  причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе  разногласий замечания победителя электронной процедуры. При этом  размещение в единой информационной системе и на электронной площадке  заказчиком проекта контракта с указанием в отдельном документе причин  отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий  замечания победителя допускается при условии, что такой победитель  разместил на электронной площадке протокол разногласий в соответствии с  частью 4 настоящей статьи.  

25.03.2019 г. заказчик обработал протокол разногласий и повторно  направил на подпись доработанный проект контракта победителю открытого  конкурса в электронной форме ООО «АТ» посредством функционала Единой  информационной системы, а также через оператора электронной площадки  ЗАО «Сбербанк-АСТ» (http://www.sberbank-ast.ru).  

В соответствии с ч. 2 ст. 83.2 Закона о контрактной системе заказчик  размещает проект контракта, который составляется путем включения в проект  контракта, прилагаемый к документации или извещению о закупке, цены  контракта, предложенной участником закупки.  

Согласно ч. 10 ст. 83.2 Закона о контрактной системе контракт  заключается на условиях, указанных в документации и (или) извещении о  закупке, заявке победителя электронной процедуры, по цене, предложенной  победителем.  

На основании ч. 1 ст. 34 Закона о контрактной системе контракт  заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении  закупки или приглашением принять участие в определении поставщика  (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным  предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за  исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным  законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять  

участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о  закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.  

Таким образом, исходя из совокупности указанных норм, заказчик обязан  заполнить проект контракта в соответствии с условиями, содержащимися в том  числе, в заявке участника и направить его победителю закупки.  

При формировании своего ценового предложения победитель закупки  предлагает цену контракта с учетом всех налогов и сборов, которые он обязан  уплатить в соответствии с положениями Налогового кодекса РФ (далее - НК  РФ).  

Как следует из материалов дела, участник закупки ООО «АТ» подал свое  ценовое предложение в размере 3000000,00 (Три миллиона) рублей без НДС,  поскольку применяет УСН.  

Лицо, применяющее УСН, не является плательщиком НДС, но при этом  оплачивает налог в соответствии с НК РФ, который рассчитывается в  зависимости от выбранного объекта налогообложения в соответствии с главой  26.2 НК РФ.  

При этом Законом о контрактной системе не предусмотрена возможность  корректировки (вычитания) заказчиком из цены контракта, предложенной  победителем закупки, применяющим УСН, размер НДС.  

В Законе о контрактной системе отсутствуют положения, позволяющие  заказчику в одностороннем порядке корректировать (уменьшать) цену  контракта в зависимости от применяемой победителем системы  налогообложения.  

Вместе с тем, в данном случае, в аукционной документации проекте  контракта (п.3.1) заказчиком прямо было указано, что цена контракта  определена по результатам конкурса и составляет _____ с/без НДС. Победитель  направил заказчику протокол разногласий в котором просил изменить п.3.1  проекта контракта, указав, что цена Контракта определена по результатам  конкурса и составляет 3000000,00 (Три миллиона) рублей без НДС; заказчик же  в проекте контракта указал цену с НДС.  

Учитывая, что участником закупки может быть любое лицо, вне  зависимости от применяемой системы налогообложения, отказ заказчика  исключать из проекта контракта на стадии подписания контракта условие о  цене контракта "включая НДС", в случае, если контракт заключается с  поставщиком (подрядчиком, исполнителем), применяющим УСН, приводит к  ущемлению прав такого участника закупки, поскольку такое лицо обязано  будет уплатить НДС. Заказчику следовало заключить контракт по цене,  предложенной победителем, с учетом протокола разногласий.  

Довод заявителя о том, что цена 3000000 рублей будет уплачена  заказчиком лицу, не уплачивающему НДС, в то время как расчет цены  контракта производился с учетом НДС по всем составляющим работ, с учетом  соответствующих коэффициентов, которые заказчик при отсутствии в  контракте условия «включая НДС» будет вынужден менять, что, в свою  очередь, повлечет санкции в сфере бюджетного законодательства, судом  отклоняется.  

По смыслу Закона о контрактной системе заказчик обязан заполнить  проект контракта в соответствии с условиями, содержащимися в том числе, в  заявке участника (а участник предлагает цену контракта с учетом всех налогов  и сборов, которые он обязан уплатить в соответствии с положениями  Налогового кодекса РФ, т.е. в данном случае, без учета НДС) и направить его  победителю закупки.  

Ссылка заявителя на то, что фактически такое положение дел приводит к  неравенству потенциальных участников аукциона, к недобросовестной  конкуренции (плательщики НДС не могут снизить цену контракта на размер  данного налога, в отличие от плательщиков УСН, и, соответственно,  предложенная плательщиком УСН цена всегда будет ниже и такой плательщик  будет признан победителем аукциона; прибыль плательщика УСН по  госконтракту всегда будет выше, чем прибыль плательщика НДС, который  уплачивает НДС в бюджет), судом отклоняется, поскольку в данном случае  факт недобросовестной конкуренции не доказан.  

При таких обстоятельствах, выводы антимонопольного органа о  неправомерности действий заказчика являются обоснованными, оснований для  и признания оспариваемого решения недействительным у суда не имеется.  

Руководствуясь ст. 110, 167-170,201 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, арбитражный суд  

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований отказать. 

 Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении  месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В  случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не  изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления  арбитражного суда апелляционной инстанции.  

 Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного  производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение  месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).  

 Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной  инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная  жалоба также может быть подана посредством заполнения формы,  размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет»  http://ekaterinburg.arbitr.ru.  

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства  информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно  получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда  http://17aas.arbitr.ru.  

Судья Л.В. Колосова