ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65, лит. А

http://13aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А21-14455/2023

06 августа 2024 года

г. Санкт-Петербург

Резолютивная часть постановления объявлена     25 июля 2024 года

Постановление изготовлено в полном объеме  06 августа 2024 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Протас Н.И.

судей  Горбачевой О.В., Денисюк М.И.

при ведении протокола судебного заседания:  ФИО1 

при участии:  

от заявителя: 1)ФИО2 по доверенности  от 20.09.2023 (онлайн); 2) Не явился, извещен 

от заинтересованного лица: ФИО3 по доверенности  от 11.09.2023 (онлайн) 

от 3-го лица: не явился, извещен

 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-14277/2024) УФАС по Калининградской области на решение Арбитражного суда Калининградской области от 02.04.2024 по делу № А21-14455/2023, принятое

 

по заявлению 1) Администрации муниципального образования «Зеленоградский

муниципальный округ Калининградской области», 2) Общества с ограниченной

ответственностью «Строительная компания «ЗападСтрой»

к УФАС по Калининградской области

3-е лицо: Министерство образования Калининградской области

 

о признании незаконным и отмене решения № 039/01/16-794/2022 от 25.10.2023 и о

прекращении дела о нарушении антимонопольного законодательства № 039/01/16-

794/2022, 

 

установил:

Администрация муниципального образования "Зеленоградский муниципальный округ Калининградской области" (далее - Администрация) обратилась в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о признании незаконным и отмене решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области (далее - Управление, УФАС) N 039/01/16794/2022 от 25.10.2023 и о прекращении дела о нарушении антимонопольного законодательства N 039/01/16-794/2022. Делу присвоен номер А21-14455/2023.

Общество с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Запад-Строй" (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о признании незаконным и отмене решения Управления N 039/01/16794/2022 от 25.10.2023 и о прекращении дела о нарушении антимонопольного законодательства N 039/01/16-794/2022. Делу присвоен номер А21-15811/2023.

Определением суда от 18.12.2023 по делу N А21-14455/2023 дела N А21-14455/2023 и N А21-15811/2023 объединены в одно производство для совместного рассмотрения в рамках дела N А21-14455/2023.

Решением суда от 02.04.2024 заявленные требования удовлетворены. Суд признал незаконным и отменил оспариваемое решение УФАС, а также суд прекратил производство по делу о нарушении антимонопольного законодательства N 039/01/16-794/2022.

В апелляционной жалобе Управление просит отменить решение суда, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. По мнению подателя жалобы, срок давности привлечения   к ответственности за нарушение антимонопольного законодательства в рассматриваемом случае не истек, в связи с чем у суда отсутствовали основания для отмены оспариваемого решения УФАС.

В судебном заседании, проведенном в формате «онлайн-заседания»,  представитель Управления поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, представитель Администрации просил оставить жалобу без удовлетворения по мотивам, изложенным в отзыве на жалобу.

Общество и третье лицо надлежащим образом извещены о времени и месте судебного разбирательства, однако их представители в судебное заседание не явились, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, в УФАС поступило заявление из Следственного управления Следственного комитета РФ по Калининградской области, содержащее информацию о неправомерных действиях Администрации и Общества при приобретении/выкупе здания дошкольной организации (детского сада) по адресу: 

<

...> (далее - Объект).

При этом, из приложенных к заявлению материалов космической съемки земельного участка, представленных СУ СК РФ по Калининградской области, следовало, что работы по строительству Объекта капитального строительства фактически начаты Обществом не позднее 29.04.2019, то есть до объявления аукциона (извещение N 170519/1132473/01) и заключения 01.07.2019 договора аренды земельного участка.

12.09.2022 УФАС вынесен приказ N 91 (далее - Приказ) о возбуждении дела и создании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении Администрацией, Обществом и Министерством образования Калининградской области (далее - Министерство) антимонопольного законодательства.

Не согласившись с Приказом, Администрация и Министерство обратились в Арбитражный суд Калининградской области с заявлениями о признании его незаконным по мотиву, в том числе, истечения срока давности рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства на момент вынесения оспариваемого Приказа (дело N А21-11267/2022).

Определением Арбитражного суда Калининградской области от 23.09.2022 по делу N А21-11267/2022 было удовлетворено заявление Администрации о принятии обеспечительных мер в виде приостановления действия Приказа Управления до вступления в законную силу судебного акта по настоящему делу.

Решением Арбитражного суда Калининградской области от 01.12.2022 по делу N А21-11267/2022 требования Администрации и Министерства удовлетворены, Приказ признан незаконным.

 Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.03.2023, оставленным без изменения постановлением арбитражного суда Северо-Западного округа от 06.07.2023, решение Арбитражного суда Калининградской области от 01.12.2022 по делу N А21-11267/2022 отменено, в удовлетворении требований Администрации и Министерства отказано. Суды апелляционной и кассационной инстанций установили, что вывод суда первой инстанции об истечения срока давности рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства на момент вынесения оспариваемого Приказа, является неправомерным.

Определением Управления от 10.03.2023 рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства N 039/01/16-794/2022 было возобновлено.

Решением комиссии Управления от 25.10.2023 N 039/01/16-794/2022 (далее - Решение) действия Администрации и Общества, выразившиеся в заключении соглашения о намеренном обходе проведения конкурентных процедур по закупке работ по строительству Объекта и осуществлении закупки объекта недвижимого имущества у Общества как у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), что привело к ограничению доступа иных хозяйствующих субъектов на соответствующий товарный рынок, признаны нарушающими п. 4 ст. 16 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ).

Не согласившись с указанным решением УФАС, Администрация и Общество оспорили его в арбитражном суде.

Суд первой инстанции признал незаконным и отменил оспариваемое решение УФАС, установив, что данное решение принято в нарушение положений действующего законодательства, за пределами трехгодичного срока на возбуждение дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены в апелляционном порядке.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов суда обстоятельствам дела и представленным доказательствам, суд апелляционной инстанции установил, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 26.02.2019 года на официальном сайте муниципального образования «Зеленоградский городской округ Калининградской области»  в сети Интернет:  под заголовком «Новый детский сад в Зеленоградске» опубликована новость следующего содержания: «Администрация округа информирует граждан о начале подготовительных работ по строительству детского сада в Зеленоградске. Для строительства выбран и одобрен правительством Калининградской области проект трехэтажного детского сада на 185 мест, из которых 125 мест для детей дошкольного возраста, 60 мест для детей ясельного возраста до 3-х лет. Для строительства выбран земельный участок с кадастровым номером 39:05:000000:1363, площадью 8 740 кв. м. который располагается по ул. Солнечная. Обращаем внимание граждан, разбивших грядки и огороды на данном участке о скором начале работ и невозможности продолжения садоводства и огородничества на этой территории в 2019 году. В процессе производства подготовительных работ все насаждения и самовольные постройки будут демонтированы».

 Из буквального толкования содержания вышеуказанного новостного материала    следует, что  Администрацией     на     земельном     участке     с     кадастровым     номером 2023-6293 39:05:000000:1363 планируется строительство детского сада на 185 мест, для чего уже начаты подготовительные работы.

29.03.2019 в соответствии с постановлением Правительства Калининградской области № 208 от 29.03.2019 «Об объектах недвижимого имущества, на софинансирование приобретения в муниципальную собственность которых предусматриваются субсидии местным бюджетам» бюджету муниципального образования «Зеленоградский городской округ» на софинансирование приобретения в муниципальную собственность объекта недвижимого имущества - «Приобретение (выкуп) здания дошкольной организации в г. Зеленоградске на 160 мест» предусмотрено выделение субсидии в размере 124 000, 000 тыс. рублей, доля софинансирования из областного бюджета составляет 89, 32821 %.

30.04.2019 Администрацией в соответствии с постановлением Администрации муниципального образования «Зеленоградский городской округ» № 766 от 30.04.2019 принято решение о проведении аукциона на право заключения договора аренды земельного участка с кадастровым номером 39:05:000000:1363 в 

<

...>.

17.05.2019 Администрацией муниципального образования «Зеленоградский городской округ» на официальном сайте Российской Федерации в сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов torgi.gov.ru размещено извещение № 170519/1132473/01 о проведении 19 июня 2019 года аукциона по продаже земельных участков и на право заключения договоров аренды земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, расположенных на территории муниципального образования «Зеленоградский городской округ» Калининградской области, открытого по составу участников по 25 лотам (далее - Аукцион):

-  лот № 25 - право заключения договора аренды земельного участка с кадастровым номером 39:05:000000:1363, расположенный по адресу: 

<

...> площадью 7479 кв. м., земли населенных пунктов, для строительства здания детских дошкольных учреждений;

-  начальный размер годовой арендной платы составляет 512 000 рублей, сумма задатка 256 000 рублей (50%), шаг аукциона - 15 360 рублей (3%), срок договора аренды: 3 (три) года.

На участие в Аукционе по лоту № 25 подано 2 заявки от следующих претендентов на участие в Аукционе - ООО «Спецстрой», ООО «Строительная компания «Запад-Строй», которые допущены к участию в Аукционе.

Согласно протоколу открытого аукциона от 19.06.2019 по итогам проведения Аукциона по лоту № 25 победителем признано ООО «Строительная компания «Запад-строй» с предложением о цене предмета Аукциона 20 003 840, 00 рублей.

01.07.2019 между Администрацией муниципального образования «Зеленоградский городской округ» и ООО «Строительная компания «Запад-строй» заключен договор № 170-КЗО/2019 аренды земельного участка с кадастровым номером 39:05:000000:1363, расположенного по адресу: 

<

...>.

Согласно протоколу допроса свидетеля ФИО4 от 17.02.2022, который в период с 2019 по 21.02.2021 являлся заместителем главы администрации муниципального образования «Зеленоградский городской округ», в должностные обязанности которого входило, в том числе организация и сопровождение сделок, связанных с земельными правоотношениями, установлено, что в 2019 году муниципальному образованию «Зеленоградский городской округ» были выделены бюджетные средства в размере 226 000 000,00 руб. в целях реализации программы «Содействие занятости женщин - создание условий дошкольного образования для детей до трех лет», на которые в течение года необходимо было построить здание дошкольного учреждения, иначе указанные денежные средства подлежали бы возврату в бюджет. В начале 2019 года на совещании в администрации муниципального образования «Зеленоградский городской округ» заместителем главы администрации муниципального образования «Зеленоградский городской округ» - ФИО5 предложена «схема» освоения выделенных денежных средств путем использования схемы, примененной в Гурьевском городском округе Калининградской области, для реализации которой необходимо передать земельный участок в аренду «своему» застройщику, с которым достигнута договоренность, а затем выкупить построенное здание в размере выделенных денежных средств по программе «Содействие занятости женщин - создание условий дошкольного образования для детей до трех лет». В ходе проведения указанного совещания глава администрации муниципального образования «Зеленоградский городской округ» - ФИО6 подтвердил, что застройщиком дошкольного учреждения будет «свой» подрядчик - ФИО7, однако на аукцион на право заключения договора аренды земельного участка кадастровым номером 39:05:000000:1363 было подано две заявки, по результатам проведения аукциона размер годовой арендной платы достиг 20 000 000,00 руб., на который вынужден был согласится ФИО7, поскольку с ним ранее была достигнута договоренность. После проведения аукциона между ФИО4 и ФИО6 состоялся телефонный разговор, в котором ФИО6 высказал недовольство относительно размера арендной платы за земельный участок с кадастровым номером 39:05:000000:1363, а также попросил подделать протокол итогов аукциона, указав там размер арендной платы 5 000 000,00 руб., а не 20 000 000,00 руб., в свою очередь ФИО8 отказался подделывать протокол подведения итогов аукциона и договор аренды земельного участка был заключен по предложенной цене - 20 000 000, 00 руб.

В соответствии с пунктом 3.1 договора № 170-КЗО/2019 от 01.07.2019 годовой размер арендной платы составляет 20 003 840 рублей 00 копеек в год, с учетом внесенного задатка 256 000 рулей 00 копеек.

Согласно пункту 3.2 договора № 170-КЗО/2019 от 01.07.2019 за первый год действия настоящего договора аренды Арендатор обязан произвести оплату арендной платы в течение 5 (пяти) банковских дней с момента подписания сторонами договора аренды земельного участка путем перечисления на расчетный счет Арендодателя.

В соответствии с пунктом 5.2 договора № 170-КЗО/2019 от 01.07.2019 за нарушение срока внесения арендной платы, Арендатор выплачивает Арендодателю пени в размере 0,5 % от суммы не внесенного в срок платежа за каждый день просрочки.

Таким образом, в силу вышеуказанных положений договора № 170-КЗО/2019 от 01.07.2019 ООО «Строительная компания «Запад-строй» в течение 5 (пяти) банковских дней с момента подписания сторонами договора, а именно с 01.07.2019, обязано было произвести оплату арендной платы за первый год действия договора аренды земельного участка в размере 10 405 387, 25 рублей.

05.07.2019 согласно передаточному акту к договору № 170-КЗО/2019 от 01.07.2019  земельный участок с кадастровым номером 39:05:000000:1363, расположенный по адресу: 

<

...> передан арендатору - ООО «Строительная компания «Запад-строй».

Вместе с тем, 15.05.2019 ещё до размещения извещения № 170519/1132473/01 от 17.05.2019 между ООО «Строительная компания «Запад-строй» и ООО «Институт реставрации экологии и градостроительного проектирования» был заключен договор № 290/19/01 на выполнение работ по разработке проектной документации по объекту «Строительство дошкольного учреждения по ул. Солнечная в г. Зеленоградске Калининградской области», разработка проектной документации осуществлялась ООО «Институт реставрации экологии и градостроительного проектирования», как установлено приложением № 1 к договору № 290/19/01 «Техническое задание» путем использования проекта повторного применения № 0278/18/01 «Строительство нового корпуса дошкольного учреждения по ул. Согласия, 32 в г. Калининграде» к земельному участку с кадастровым номером 39:05:000000:1363.

24.10.2019 ООО «АЛЕКСЛАУТ» выдано положительное заключение экспертизы № 39-2-1-3-029051-2019 проектной документации и результатов инженерных изысканий по объекту капитального строительства «Строительство дошкольного учреждения по ул. Солнечная в г. Зеленоградске Калининградской области».

05.12.2019 Агентством по архитектуре, градостроению и перспективному развитию Калининградской области обществу с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Запад - Строй» было выдано разрешение на строительство № 39-RURU9320000-447-2019 объекта капитального строительства - «Дошкольное учреждение» с кадастровым номером земельного участка 39:05:000000:1363.

09.12.2019 ООО «Строительная компания «Запад - Строй» в адрес Министерства регионального контроля (надзора) Калининградской области направило Извещение о начале строительства объекта капитального строительства «Строительство дошкольного учреждения», расположенного по адресу 

<

...> (вх. № СН-1/166-2019).

Однако уже 11.12.2019 ООО «Строительная компания «Запад - Строй» в адрес Министерства регионального контроля (надзора) Калининградской области направило Извещение об окончании строительства объекта капитального строительства «Строительство дошкольного учреждения» по ул. Солнечная в г. Зеленоградске» (вх. № СН-3/202).

16.12.2019 в соответствии | с постановлением администрации муниципального образования «Зеленоградский городской округ» № 2500 «О передаче функций заказчика муниципальному автономному дошкольному образовательному учреждению Центр развития ребенка - детский сад № 23 «Сказка» города Зеленоградска» функции муниципального заказчика переданы муниципальному автономному дошкольному образовательному учреждению Центр развития ребенка - детский сад № 23 «Сказка» города Зеленоградска» для приобретения (выкупа) здания дошкольной организации в г. Зеленоградске.

В соответствии с соглашением № 01 «О предоставлении субсидии из местного бюджета на осуществление капитальных вложений в объект муниципальной собственности»      от      18.12.2019      администрацией     муниципального      образования «Зеленоградский городской округ» предоставлена муниципальному автономному дошкольному образовательному учреждению Центр развития ребенка - детский сад № 23 «Сказка» города Зеленоградска» субсидия из местного бюджета на осуществление капитальных вложений в части приобретения объектов недвижимого имущества в муниципальную собственность в целях реализации мероприятия «Приобретение (выкуп) здания дошкольной организации в г. Зеленоградске» и достижения результатов федерального проекта по Калининградской области «Содействие занятости женщин -создание условий дошкольного образования для детей в возрасте до трех лет».

Общий объем бюджетных ассигнований в 2019 году в соответствии с пунктом 1.2 соглашения № 01 от 18.12.2019 составил 226 000 000, 00 руб.

19.12.2019 ООО «Строительная компания «Запад-строй» выдано разрешение № 39-RU39320000-447-2019 на ввод в эксплуатацию построенного объекта капитального строительства - «Дошкольное учреждение», расположенного по адресу: 

<

...> на земельном участке с кадастровым номером 39:05:000000:1363.

20.12.2019 в отношении генерального директора ООО «Строительная компания «Запад-строй» ФИО7 возбуждено дело об административном правонарушении и составлен протокол № 178 об административном правонарушении за правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Согласно протоколу № 178 об административном правонарушении за правонарушение от 20.12.2019 в нарушение требований статьи 51 Градостроительного Кодекса Российской Федерации генеральный директор ООО «Строительная компания «Запад-строй» ФИО7 пояснил, что строительство объекта капитального строительства - «Дошкольное учреждение», расположенного по адресу: 

<

...> на земельном участке с кадастровым номером 39:05:000000:1363, осуществлялось ООО «Строительная компания «Западстрой» в период с 06.06.2019 по 05.12.2019 без разрешения на строительство.

23.12.2019 между МАДОУ Центр развития ребенка - детский сад № 23 «Сказка» города Зеленоградска» и ИП ФИО9 заключен контракт № 20191223 на оказание услуг по оценке рыночной стоимости недвижимости.

25.12.2019 между муниципальным автономным дошкольным образовательным учреждением Центр развития ребенка - детский сад № 23 «Сказка» города Зеленоградска» и ООО «Строительная компания «Запад-строй» на основании пункта 31 части 1 статьи 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее -Закон о контрактной системе) заключен муниципальный контракт № 193391800903439180100100010016810000 на приобретение (выкуп) здания дошкольной организации в г. Зеленоградске.

Как установлено пунктом 1.1 муниципального контракта № 193391800903439180100100010016810000 от 25.12.2019 предметом контракта является недвижимое имущество: здание дошкольной организации общей площадью 4 604 кв.м, объект расположен по адресу: 

<

...> «а».

 В соответствии с пунктом 2.1, 2.2 муниципального контракта № 193391800903439180100100010016810000 от 25.12.2019 имущество по контракту продается за 226 000 000, 00 руб. с учетом НДС на основании соглашения № 01 о предоставление субсидии из местного бюджета на осуществление капитальных вложений в объект муниципальной собственности от j 18.12.2019 и отчета № 201912224 «Об определении рыночной стоимости здания (дошкольного учреждения) с к/н 39:05:010201 по состоянию на 24 декабря 2019».

26.12.2019 ООО «Строительная компания «Запад-Строй» в адрес Администрации направило письмо (исх. № 84) с просьбой расторгнуть договор аренды земельного участка от 01.07.2019 № 170-КЗО/2019, в связи с продажей возведенного на данном участке здания дошкольной организации.

27.12.2019 между Администрацией и Обществом подписано соглашение о расторжении договора аренды земельного участка от 01.07.2019 № 170-КЗО/2019.

На основании вышеописанных событий приказом Калининградского УФАС России № 91 от 12.09.2022 года возбуждено дело № 039/01/16-794/2022 по признакам нарушения администрацией муниципального образования «Зеленоградский муниципальный округ Калининградской области», Министерством образования Калининградской области и ООО «Строительная компания «Запад-Строй» пункта 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции, выразившимся в заключении соглашения о намеренном обходе проведения конкурентных процедур по закупке работ по строительству объекта дошкольного учреждения и осуществлении закупки объекта недвижимого имущества у ООО «Строительная компания «Запад-Строй» как у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), что привело к ограничению доступа иных хозяйствующих субъектов на соответствующий товарный рынок.

По результатам анализа представленных по делу № 039/01/16-794/2022 материалов, доводов лиц, участвующих в деле, Управлением обоснованно установлены следующие обстоятельства:

 - размещение администрацией муниципального образования «Зеленоградский городской округ» 26.02.2019 на официальном сайте муниципального образования «Зеленоградский городской округ» новостного материала о том, что на земельном участке с кадастровым номером 39:05:000000:1363 планируется строительство детского сада на 185 мест, для чего уже начаты подготовительные работы. При этом размещенные в новостном материале изображения детского сада практически идентичны внешнему виду детского сада, построенного Обществом;

-  принятие Администрацией решения по вопросу реализации Программных мероприятий в части приобретения (выкупа) в 2019 году здания дошкольной организации в г. Зеленоградске, несмотря на фактическое отсутствие каких-либо подходящих объектов;

- проведение совещания администрацией муниципального образования «Зеленоградский городской округ», на котором предложена «схема» освоения выделенных денежных средств путем передачи земельного участка в аренду «своему» застройщику -ООО «Строительная компания «Запад-строй», с которым ранее достигнута договоренность по строительству здания дошкольного учреждения, и затем выкуп построенного здания в размере выделенных денежных средств;

- начало строительства ООО «Строительная компания «Запад-строй» на земельном участке с кадастровым номером 39:05:000000:1363 дошкольного учреждения в апреле 2019 года до размещения извещения о проведении аукциона на земельный участок с кадастровым номером 39:05:000000:1363 (17.05.2019) и заключения договора аренды указанного земельного участка (01.07.2019) в отсутствие разработанной проектной документации на строительство объекта капитального строительства, получившей положительное заключение экспертизы и без разрешения на строительство;

- заключение Обществом 15.05.2019, ещё до размещения извещения о проведении аукциона на земельный участок с кадастровым номером 39:05:000000:1363, с ООО «Институт реставрации экологии и градостроительного проектирования» договора № 290/19/01 на выполнение работ по разработке проектной документации по объекту «Строительство   дошкольного   учреждения   по   ул.    Солнечная    в    г.    Зеленоградске Калининградской области»;

- создание 25.10.2019 муниципального автономного дошкольного образовательного учреждения - детский сад № 1 г. Зеленоградска с местом нахождения (юридическим адресом): 238530, 

<

...> «а»;

- указание в дополнительных соглашениях от 21.05.2019 № 073-17-2019-046/1, от 26.09.2019 № 073-17-2019-046/3, от 03.10.2019 № 073-17-2019-046/4 к соглашению между Министерством просвещения РФ и Правительством Калининградской области в качестве объекта по приобретению (выкупу) именно здания дошкольной организации в г. Зеленоградске с местонахождением: Калининградская область, Зеленоградский район, ул. Солнечная, при том что указанное здание как объект завершенного строительства не существовало;

-  указание Администрацией в переписке с Министерством (исх. № 3731/01-43 от 08.10.2019) в качестве подрядчика директора Общества ФИО7 о.;

- фактические обстоятельства дела подтверждают обстоятельства, которые отражены в протоколе допроса свидетеля - ФИО4 от 17.02.2022, допроса свидетеля ФИО10 от 14.02.2022, 15.02.2022, 06.07.2022,

-  заключение на основании пункта 31 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе муниципального контракта   № 193391800903439180100100010016810000   от 25.12.2019 на приобретение (выкуп) здания дошкольной организации в г. Зеленоградске в обход конкурентных процедур;

-   невнесение ООО «Строительная компания «Запад-строй» арендной платы за первый год аренды земельного участка с кадастровым номером 39:05:000000:1363 в размере 10 405 387, 25 руб.;

-  непринятие Администрацией каких-либо мер по получению арендной платы с ООО «Строительная компания «Запад-строй» в период срока действия договора аренды земельного участка № 170-КЗО/2019 от 01.07.2019; оплата задолженности по оплате лишь 29.12.2020 года.

Следует согласиться с выводами УФАС о том, что указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что действия Администрации и ООО «Строительная компания «Запад-строй» не были самостоятельными или случайными, а являлись следствием соглашения о намеренном обходе проведения конкурентных процедур по закупке работ по строительству объекта дошкольного учреждения и осуществлении закупки объекта недвижимого имущества у ООО «Строительная компания «Запад-строй» как у единственного поставщика.

Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.

В силу части 1 статьи 24 Закона о контрактной системе (здесь и далее в редакции, действовавшей    на    дату    заключения    муниципального    контракта)    заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (электронный аукцион, закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений (часть 2 статьи 24 Закона о контрактной системе).

Заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями главы 3 названного Федерального закона, при этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки (часть 5 статьи 24 Закона о контрактной системе).

Таким образом, закупка товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд по общему правилу осуществляется путем проведения торгов.

Применение норм законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок для государственных и муниципальных нужд является обязательным в ситуации использования средств бюджета, которые направляются на оплату работ (услуг) для государственных и муниципальных нужд.

Закупка у единственного поставщика не относится к конкурентным способам закупки, а, следовательно, применение такого метода закупок должно осуществляться исключительно в случаях, установленных законом.

В статье 93 Закона о контрактной системе определены случаи осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), имеющие исключительный характер, когда применение процедур конкурентного отбора невозможно либо нецелесообразно.

В соответствии с пунктом 31 части 1 статьи 93 указанного Закона о контрактной системе закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) может осуществляться заказчиком в случае заключения контракта, предметом которого является приобретение для обеспечения федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд нежилого здания, строения, сооружения, нежилого помещения, определенных в соответствии с решением о подготовке и реализации бюджетных инвестиций или о предоставлении субсидий на осуществление капитальных вложений в целях приобретения объектов недвижимого имущества в государственную или муниципальную собственность, принятым в порядке, установленном соответственно Правительством Российской Федерации, высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрацией.

В тех случаях, когда требуется проведение торгов, подразумевающее состязательность хозяйствующих субъектов, их не проведение, за исключением случаев, допускаемых законом, не может не влиять на конкуренцию. Только лишь при публичном объявлении торгов в установленном порядке могут быть выявлены потенциальные желающие поставлять товары, выполнять работы, оказывать услуги, получив доступ к соответствующему товарному рынку.                     j :

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи Закона о защите конкуренции настоящий Федеральный закон определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации.

Целями данного Закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков (часть 2 статьи 1 Закона о защите конкуренции).

В части 1 статьи 3 названного Закона указано, что настоящий Федеральный закон распространяется на отношения, которые связаны с зашитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.

Пунктом 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

Понятие соглашения приведено в пункте 18 статьи 4 Закона о защите конкуренции, согласно которому оно представляет собой договоренность в письменной форме, содержащуюся в документе, или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

В пункте 9 Обзора по вопросам судебной практики, возникающим при рассмотрении дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях в указанной сфере, утвержденного Постановлением Президиума Верховного суда Российской Федерации от 16.03.2016, разъяснено, что факт наличия антиконкурентного соглашения не ставится в зависимость от его заключения в виде договора по правилам, установленным гражданским законодательством, включая требования к форме и содержанию сделок, и может быть доказан, в том числе с использованием совокупности иных доказательств, в частности фактического поведения хозяйствующих субъектов.

Согласно разъяснениям ФАС России, содержащимся в письме от 04.07.2018 №ИА/50875/18, доказательствами наличия антиконкурентного соглашения антимонопольными    органами    и    судами    рассматриваются,    в    том    числе,    такие обстоятельства, когда объект фактически построен по заказу заинтересованных в этом лиц до принятия соответствующего решения, предусмотренного пунктом 31 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе.

Кроме того, согласно позиции ФАС России, изложенной в письме от 24.10.2019 № ИА/93181/19, при наличии обстоятельств, свидетельствующих о намеренном «обходе» Закона о контрактной системе (предоставление земельного участка, строительство объекта по заказу заинтересованных в этом лиц до принятия соответствующего решения, предусмотренного пунктом 31 части 9 статьи 31 Закона о контрактной системе), ФАС России квалифицирует указанные действия органов власти как сговор заказчика и хозяйствующего субъекта, приводящего к обходу конкурентных процедур по закупке у «своего» подрядчика работ по строительству объекта недвижимости и, как следствие, устранению конкуренции на рынке строительного подряда.

На основании изложенного Управление пришло к обоснованному выводу о том, что действия администрации муниципального образования «Зеленоградский городской округ» и ООО «Строительная компания «Запад-Строй», выразившиеся в заключении соглашения о намеренном обходе проведения конкурентных процедур по закупке работ по строительству объекта дошкольного учреждения и осуществлении закупки объекта недвижимого имущества у ООО «Строительная компания «Запад-строй» как у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), привели к ограничению доступа иных хозяйствующих субъектов на соответствующий товарный рынок и являются нарушением пункта 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции.

При таких обстоятельствах оспариваемое решение Управления является правомерным.

Доводы Администрации и Общества о том, что дело о нарушении антимонопольного законодательства N 039/01/16-794/2022 было безосновательно возобновлено Управлением в отсутствие определения суда в деле N А21-11267/2022 в порядке статьи 97 АПК РФ об отмене принятых определением от 23.09.2022 обеспечительных мер, являются несостоятельными.

 Согласно разъяснениям, изложенным в абзаце втором постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 01.06.2023 N 15 "О некоторых вопросах принятия судами мер по обеспечению иска, обеспечительных мер и мер предварительной защиты", при отказе в удовлетворении иска обеспечительные меры по общему правилу сохраняют свое действие до вступления в законную силу соответствующего итогового судебного акта.

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 01.12.2022 отменено постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.03.2023, в удовлетворении заявлений Администрации и Министерства отказано.

Поскольку в силу части 5 статьи 271 АПК РФ постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия, то обеспечительные меры, принятые по делу N А21-12267/2022 определением Арбитражного суда Калининградской области от 23.09.2022, прекратили свое действие с момента изготовления полного текста постановления суда апелляционной инстанции – т.е. с 07.03.2023.

Таким образом, УФАС правомерно возобновило 10.03.2023 рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства N 039/01/16-794/2022.

Выводы суда первой инстанции об истечении срока  давности,   установленного статьей 41.1 Закона о защите конкуренции,  что исключало возобновление рассмотрения   дела   о   нарушении   антимонопольного   законодательства   №   039/01/16-794/2022, являются ошибочными по следующим основаниям.

При возбуждении дела Управление, с учетом заключения 25.12.2019 муниципального контракта на приобретение (выкуп) здания дошкольной организации в г. Зеленоградске между МАДОУ Центр развития ребенка; - детский сад № 23 «Сказка» города Зеленоградска» и ООО «Строительная компания «Запад-строй», исходило из того, что срок давности нарушения антимонопольного законодательства истечет 25.12.2022.

 При этом, те обстоятельства, что ООО «Строительная компания «Запад-строй» не осуществляло и впоследствии со значительной просрочкой осуществило оплату аренды за предоставленный земельный участок, на момент возбуждения дела не были известны ввиду отсутствия соответствующих сведений, которые стали известны Управлению только при рассмотрении настоящего дела после возбуждения, в связи с чем довод Администрации о том, что судами при рассмотрения дела № А21-11267/2022 определен момент, когда нарушение считается оконченным, является несостоятельным, поскольку данное обстоятельство не было предметом рассмотрения дела № А21-11267/2022.

По смыслу положений частей 1 и 2 статьи 44 Закона о защите конкуренции на стадии возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольный орган не рассматривает по существу вопрос о наличии нарушения, но анализирует, приведены ли в заявлении обстоятельства, которые могут свидетельствовать о наличии в действиях конкретного лица признаков нарушения антимонопольного законодательства, и представлены ли в подтверждение этих обстоятельств (либо указаны на невозможность представления определенных документов и лица, у которого они могут быть истребованы).

 В данном случае бездействие Администрации вплоть до апреля 2020 года по отсутствию взимания с Общества оплаты по аренде за земельный участок, по непринятию мер по расторжению договора аренды земельного участка № 170-КЗО/2019 от 01.07.2019 на основании пункта 7.1 договора, фактическая полная оплата арендных платежей 29.12.2020, также является предметом достигнутых сторонами договоренностей при реализации рассматриваемого соглашения.

Для длящегося правонарушения характерно начало его осуществления с момента, когда лицо нарушило закон, и фактическое окончание его совершения - когда лицо само перестало его совершать или правонарушение было пресечено. Таким образом, длящееся правонарушение хотя и является юридически оконченным, но оно продолжает осуществляться до его фактического прекращения.

В связи с тем, что Администрация и Общество самостоятельно не отказались от реализации соглашения, а также с учетом того, что правонарушение не было пресечено, выявленное правонарушение  не может считаться оконченным в момент заключения муниципального контракта № 93391800903439180100100010016810000 на приобретение (выкуп) здания дошкольной организации в г. Зеленоградске 25.12.2019.

Управлением в ходе производства по делу о нарушении антимонопольного законодательства было установлено,  что Администрацией Обществу предоставлено необоснованное преимущество, выразившееся в предоставлении возможности неоплаты арендных платежей в период действия договора аренды до его расторжения. Соглашение Администрации и Ответчика о намеренном обходе проведения конкурентных процедур по закупке работ по строительству объекта дошкольного учреждения и осуществлении закупки объекта недвижимого имущества у ООО «Строительная компания «Запад-строй» как у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) было направлено, в том числе на освобождение Общества от исполнения законной и предусмотренной договором обязанности, которая фактически им реализовывалась после расторжения договора аренды земельного участка и выкупа возведённого им здания. 

Соответственно, несвоевременная оплата аренды земельного участка также является частью соглашения, направленного на создание преимущества для Общества, которое осуществило оплату арендных платежей уже после получения средств из муниципального бюджета за возведённое здание и исполнило в полной мере обязанность только 29.12.2020. 

Таким образом, соглашение реализовано и прекратило своё действие с внесением последнего платежа за аренду земельного участка, то есть, когда полученное Обществом от Администрации преимущество, выразившееся в необоснованной отсрочке внесения платы, было исчерпано.

С учетом изложенного нарушение антимонопольного законодательства является длящимся, срок окончания которого исчисляется датой оплаты задолженности по арендным платежам - 29.12.2020.

При таких обстоятельствах следует признать, что  срок  давности,   установленный статьей 41.1 Закона о защите конкуренции, в рассматриваемом случае не истек, в связи с чем у суда первой инстанции отсутствовали основания для признания незаконным оспариваемого решения УФАС, что влечет отмену решения суда.

Более того, следует отметить, что в связи с отсутствием у суда полномочий по прекращению производства по делам о нарушении антимонопольного законодательства, решение суда в части прекращения производства по делу о нарушении антимонопольного законодательства N 039/01/16-794/2022 в любом случае подлежит отмене.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьями 270, 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда  Калининградской области  от 02 апреля 2024 года по делу №  А21-14455/2023  отменить.

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Постановление  может быть  обжаловано  в  Арбитражный  суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

 

Председательствующий

 

Н.И. Протас

 

Судьи

 

О.В. Горбачева

 

 М.И. Денисюк