Арбитражный суд Сахалинской области

Коммунистический проспект, д. 28, г. Южно-Сахалинск, 693000

www.sakhalin.arbitr.ru 

Именем  Российской  Федерации

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

Дело № А59-5758/2019

г. Южно-Сахалинск

02 декабря 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 27 ноября 2019 года. Решение в полном объеме изготовлено 02 декабря 2019 года.

Арбитражный суд Сахалинской области в составе судьи Шестопал И.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Востокнефтестрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании незаконным решения от 24.07.2019 по делу №065/06/104-98/2019 о включении  в реестр  недобросовестных поставщиков сведений в отношении ООО «Востокнефтестрой»,   возложении обязанности исключить запись из реестра недобросовестных поставщиков от 01.08.2019 № РНП.219146-19, взыскании  судебных расходов, 

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Востокнефтестрой» -  ФИО2  по доверенности от  27.07.2019,

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области – ФИО3  на основании доверенности от 21.02.2019 № 3, 

от муниципального казенного учреждения «Производственно-техническое объединение» – представитель не явился, 

от ФИО4 – представитель не явился,           

У С Т А Н О В И Л :

Общество с ограниченной ответственностью «Востокнефтестрой» (далее  – заявитель, общество, ООО «Востокнефтестрой», истец) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области (далее – управление, антимонопольный орган) о признании незаконным  решения  от 24.07.2019 по делу №065/06/104-98/2019 о включении  в реестр  недобросовестных поставщиков сведений в отношении ООО «Востокнефтестрой»,   возложении обязанности исключить запись из реестра недобросовестных поставщиков от 01.08.2019 № РНП.219146-19, взыскании  судебных расходов.

В обоснование заявленных требований заявитель в своем заявлении указал, что  оспариваемое решение  является незаконным, поскольку работы обществом  своевременно  не были выполнены по вине заказчика, который несвоевременно их оплачивал (начал оплачивать  работы только после 31.10.2018).  Общество, фактически вложив собственные  финансовые средства в производство работ и закупку материалов в период времени с августа по сентябрь 2018 года не получало оплаты по контракту, что поставило под угрозу исполнение  поэтапно каждой стадии работ. И только после получения претензии, заказчик начал производить оплату принятых работ. В этой связи,  в нарушение требований п.1 ст.719 Гражданского кодекса РФ неисполнение встречного обязательства заказчика по своевременной оплате работ привело к тому, что при отсутствии своевременного финансирования  контракт не мог быть исполнен обществом в установленные договором сроки. Кроме того, общество указало, что  незамедлительное продолжение исполнения контракта после получения им от заказчика частичной оплаты 31.10.2018 представлялось невозможным по погодным условиям, так как температура воздуха опустилась ниже 5 градусов тепла, а по технологии и требованиям ГОСТа работы по контракту должны были выполняться при температуре воздуха не ниже плюс 10 градусов Цельсия. Письмом от 23.11.2018 заказчик согласовал  перенос срока окончания работ  и их завершение по погодным условиям  до 28.06.2019, однако и в указанный период времени работы  заявителем не были выполнены также по погодным условиям, в подтверждение чего заявитель представил справку из  ФГБУ «Сахалинское управление по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды». Общество указывает на погодные условия как на обстоятельства непреодолимой силы, которые не позволили  ему своевременно  выполнить работы по контракту.  Также общество указывает, что Управление не приняло во внимание и  то обстоятельство, что  заказчиком не был соблюден срок расторжения контракта, а именно, контракт был расторгнут  08.07.2019, тогда как должен был быть расторгнут 09.07.2019, в связи с чем, заказчик сократил на один день обществу срок для добровольного устранения  допущенных по контракту  нарушений и завершения  работ.    

В судебном  заседании с использованием  системы видеоконференц -связи, которую обеспечивал Арбитражный суд Хабаровского края, представитель  общества по доверенности поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении.

Представитель Управления в судебном заседании с заявленными  требованиями не согласился по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Определением суда от 26.09.2019  к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены  муниципальное  казенное  учреждение «Производственно-техническое объединение» (далее- учреждение, заказчик), ФИО5, которые будучи надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения дела, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, своего отношения к предмету  спора в письменном  виде не выразили. 

В силу ст.156 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее- АПК РФ) суд находит основания для рассмотрения дела в отсутствие неявившихся сторон. 

Выслушав представителей общества, Управления, изучив материалы дела, суд приходит к следующему.

Из материалов дела следует, что  23.07.2018 между заказчиком и обществом (подрядчиком)  был заключен муниципальный контракт №Ф.2018.348743 на выполнение  работ  по капитальному ремонту дворовых территорий многоквартирных домов, проездов к дворовым территориям многоквартирных домов  (далее- контракт).

Согласно пункта 1.2 контракта, подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению работ по  капитальному ремонту дворовых территорий по адресам : 

<

...> в соответствии с требованиями  Технического задания (приложение №1).

В силу пункта 3.1 контракта, настоящий контракт вступает  в силу с даты его размещения в Единой информационной системе и действует до  30.11.2018.

В соответствии с п.2.7.3 контракта авансирование по настоящему контракту не предусмотрено.

Согласно п.5.1 контракта,  работы по настоящему контракту должны производиться и завершиться в течение 120 календарных дней с даты заключения контракта.

В силу  п.6.1.1 контракта, подрядчик обязан обеспечить выполнение  работ по настоящему контракту  высокого качества в соответствии  с Техническим заданием, строительными и иными нормами и правилами, с условиями контракта, техническими характеристиками материалов, используемых при выполнении работ, предоставленными подрядчиком в составе заявки на участие в электронном аукционе и  техническими  условиями на производство. 

 На основании п. 7.1.4 контракта,  заказчик обязан в одностороннем порядке расторгнуть  настоящий контракт в порядке, предусмотренном ст.95 Закона №44-ФЗ,  в случае не исполнения подрядчиком своих обязательств по контракту, очевидно указывающих на то, что работы не будут выполнены качестве и в установленный срок.

В соответствии с п.12.3.1 контракта, заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения контракта в случаях несоблюдения качества выполнения работ и сроков выполнения работ по контракту, а также сроков реализации связанных  с ним иных  мероприятий. К  подобным нарушениям  относятся :  задержка начала выполнения работ более чем на 30 дней по причинам, не зависящим от заказчика;  два и более документально подтвержденных случая обнаружения недостатков в работе, не  устраненных подрядчиком в согласованный срок; неустранения или отказа  от устранения выявленных в ходе производства работ замечаний заказчика; непредоставление заказчику  документов, предусмотренных  настоящим контрактом. 

Как следует из материалов дела, в установленный контрактом срок- до 30.11.2018 подрядные работы обществом выполнены не были в полном объеме.

В связи с понижением  температуры воздуха в ноябре 2018 года,  работы по инициативе  заказчика подрядчиком были остановлены и срок их завершения по письму от  19.11.2018  был перенес на следующий 2019 год. Работы общество должно было завершить в срок не позднее 28.06.2019.

Однако, несмотря на это,  общество ни в установленный контрактом  срок, ни в срок до 28.06.2019 свои обязательства в полном объеме не выполнило. По состоянию на  28.06.2019  обществом не завершены следующие работы : укладка асфальтобетонного покрытия проездов и тротуаров по адресам -  

<

...> площадью 1939 кв.м., ул. Пионерская, 13 – площадью  1581 кв.м., ул. Октябрьская, 13 – площадью 2313 кв.м., включающие в себя работы – розлив вяжущего материала, устройство покрытия толщиной 4 см. из горячих  асфальтобетонных смесей плотных мелкозернистых.   

Установив факт невыполнения обществом работ в установленный контрактом срок, заказчик, руководствуясь пунктом 12.3.1 контракта, частью 9 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ) 28.06.2019 принял решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, которое в тот же день было вручено нарочным  представителю общества.

Решение об одностороннем  отказе  от исполнения  контракта  от 28.06.2019 опубликовано на официальном сайте Единой информационной  системе в сфере закупок в установленный законом срока.

Согласно  ч.12  ст.95 Закона №44-ФЗ, решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе.

Согласно статье 2 Закона №44-ФЗ, законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее -законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок) основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона. Нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.

Поскольку нормы Закона о контрактной системе не содержат каких-либо правил исчисления сроков, наличие специального регулирования отношения в сфере закупок для государственных или муниципальных нужд, не исключает применения к указанным правоотношениям положений Гражданского кодекса Российской Федерации, в частности главы 11 настоящего Кодекса.

В соответствии со статьей 191 Гражданского Кодекса   РФ, течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало.

Из статьи 193 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что, если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.

Поскольку в рассматриваемом случае датой надлежащего уведомления общества об одностороннем отказе от исполнения контракта является 28.06.2019, следовательно, предусмотренный частью 13 статьи 95 Закона №44-ФЗ 10-дневный срок (с учетом норм Гражданского кодекса Российской Федерации) истек 08.07.2019, при этом указанный в части 13 данной статьи срок, с учетом положений части 14 статьи 95 названного Закона, фактически является временем, предоставленным исполнителю для устранения допущенных нарушений, то есть, до 08.07.2019, а датой расторжения контракта в силу положений статьи 191 Гражданского кодекса Российской Федерации будет являться 09.07.2019.

Таким образом, заказчиком не была нарушена процедура и сроки  размещения  решения  об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе, сроки направления решения в адрес общества, а был нарушен только срок вступления решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в силу.

17.07.2019 в Управление поступила информация от заказчика  о включении сведений в отношении общества, его директора и учредителя  в реестр недобросовестных поставщиков в связи с существенным нарушением  обществом условий договора, невыполнением работ в установленный срок.

Рассмотрев представленные материалы и проведя проверку, Управление приняло решение  от 24.07.2019 №065/06/104-98/2019  о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений в отношении общества, его директора и учредителя в одном лице. 

Не согласившись с указанным решением, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Судом установлено, что действующее гражданское законодательство, ч.9 ст.95 Закона № 44-ФЗ и условия контракта от 23.07.2018 предоставляют заказчику право на отказ в одностороннем порядке от исполнения контракта.

Согласно части 2 статьи 104  Закона  № 44-ФЗ, в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Частью 6 статьи 104 Закона № 44-ФЗ предусмотрена обязанность  заказчика  в случае расторжения контракта по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в течение трех рабочих дней с даты расторжения контракта направлять в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, информацию, предусмотренную частью 3 настоящей статьи, а также копию решения суда о расторжении контракта или в письменной форме обоснование причин одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 № 1062 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)" утверждены Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - Постановление № 1062)

Согласно пункту 11 Постановления № 1062 уполномоченный орган осуществляет проверку информации и документов, указанных в пунктах 6 - 8 этих Правил, на наличие фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя), в течение 10 рабочих дней с даты их поступления.

Абзацем 2 пункта 12 данного Постановления установлено, что по результатам рассмотрения представленных информации и документов и проведения проверки фактов, указанных в пункте 11 Правил, выносится решение. В случае подтверждения достоверности указанных фактов уполномоченный орган выносит решение о включении информации о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр. В ином случае уполномоченный орган выносит решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр. Копии вынесенного уполномоченным органом решения направляются заказчику, лицу, информация о котором направлена заказчиком для включения в реестр, и иным заинтересованным лицам.

Из данных норм следует, что при поступлении сведений о случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта антимонопольный орган должен провести проверку и установить факт недобросовестного поведения исполнителя, повлекший односторонний отказ заказчика от исполнения государственного контракта, и только в случае подтверждения указанного факта он осуществляет размещение сведений об участнике размещения заказа в реестре недобросовестных поставщиков.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое нарушение контракта подрядчиком (исполнителем), которое не только повлекло односторонний отказ заказчика от исполнения государственного контракта, но и которое предполагает недобросовестное поведение такого подрядчика (исполнителя), совершение им умышленных действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона № 44-ФЗ, в том числе, приведших к невозможности исполнения контракта и нарушающих права заказчика относительно его условий.

Таким образом, для включения в реестр недобросовестных поставщиков антимонопольный орган обязан достоверно установить не только факт нарушения подрядчиком (исполнителем) контракта, но и оценить доказательства его недобросовестного поведения, совершения им умышленных действий (бездействия), противоречащих требованиям Закона № 44-ФЗ и нарушающих права и законные интересы заказчика.

Судом установлено, что антимонопольным органом в оспариваемом решении сделан верный вывод о наличии недобросовестных действий общества по неисполнению договора, поскольку общество не выполнило необходимые работы в установленный договором срок,  т.е., заказчик к установленному в контракте сроку не получил того результата, на который он вправе был рассчитывать, заключая данный контракт, что является существенным  нарушением условий контракта.

Согласно  ч.9 ст.95 Закона №44-ФЗ, заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

На основании ст. 310 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ), односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

В соответствии со статьей 450 ГК РФ, изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Сторона, которой настоящим Кодексом, другими законами или договором предоставлено право на одностороннее изменение договора, должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

В соответствии со ст.432 ГК РФ, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

На основании частями 1 и 2 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Правила настоящей главы применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных, за исключением услуг, оказываемых по договорам, предусмотренным главами 37, 38, 40, 41, 44, 45, 46, 47, 49, 51, 53 настоящего Кодекса.

В соответствии со статьей 780 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, исполнитель обязан оказать услуги лично.

Частью 1 статьи 782 ГК РФ предусмотрено, что заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.

В силу статьи 783 ГК РФ общие положения о подряде (статьи 702 - 729) и положения о бытовом подряде (статьи 730 - 739) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 - 782 настоящего Кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

Согласно части 1 статьи 708 ГК РФ, в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Согласно пункту 3 статьи 723 ГК РФ если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

Из содержания спорного контракта установлено, что существенными условиями последнего для заказчика является срок оказания услуг.

Пунктом 2 статьи 715 ГК РФ предусмотрено, что если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик  вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

При таких обстоятельствах, суд  приходит к выводу, что по материалам дела  общество, действительно,  не выполнило работы по контракту в объемах и в сроки, предусмотренные контрактом,  что не оспаривает по материалам дела  (переписка общества с заказчиком, переписка ) и само общество.  

Приведенные выше обстоятельства в своей совокупности свидетельствуют о недобросовестных действиях общества в рамках исполнения заключенного контракта, не соответствующих принципам Закона о контрактной системе и нарушающих права заказчика.

При этом, надлежащих доказательств того, что обществом предпринимались достаточные меры для оказания услуг в установленный  срок именно в соответствии с условиями спорного контракта (технического задания, проектной документации) – того, что общество намеревалось оказать услуги, не представлено.

Иных доказательств того, что услуги не оказывались исполнителем в связи с препятствием оказанию услуг самим заказчиком, суду не представлено.

При указанных обстоятельствах, суд приходит к выводу, что учреждение правомерно воспользовалось своим правом на одностороннее расторжение контракта.

Таким образом, общество в установленный контрактом срок не исполнило принятые на себя обязательства, что для заказчика является существенным нарушением условий контракта, как и не выполнило такие работы и в 10-дневный срок  после вынесения  заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения договора, т.е.,  не устранило нарушение  условий договора в добровольном порядке, в связи с неисполнением обществом контракта, заказчиком правомерно принято решение об одностороннем отказе от его исполнения.

При этом, доводы общества  об уважительных причинах неисполнения договора суд находит необоснованными по ниже следующим основаниям.

Причинами неисполнения договора  общество называет следующие обстоятельства  -  заказчик  изначально  указал  в контракте   нереальный срок выполнения  работ, который приходился на холодное время года, спорные виды работ могли быть выполнены только в теплое время года, а также несвоевременная оплаты  уже выполненных работ.

Между тем,  согласно ст.401 ГК РФ, лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

 Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

В соответствии с пунктами  8, 9 и 10  Постановления  Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 №7 «О применении судами некоторых положений  Гражданского кодекса РФ  об ответственности  за нарушение обязательств», в силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер.

Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях.

Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий.

Не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, наступление которых зависело от воли или действий стороны обязательства, например, отсутствие у должника необходимых денежных средств, нарушение обязательств его контрагентами, неправомерные действия его представителей.

 Наступление обстоятельств непреодолимой силы само по себе не прекращает обязательство должника, если исполнение остается возможным после того, как они отпали.

Кредитор не лишен права отказаться от договора, если вследствие просрочки, возникшей в связи с наступлением обстоятельств непреодолимой силы, он утратил интерес в исполнении. При этом должник не отвечает перед кредитором за убытки, причиненные просрочкой исполнения обязательств вследствие наступления обстоятельств непреодолимой силы (пункт 3 статьи 401, пункт 2 статьи 405 ГК РФ).

Должник обязан принять все разумные меры для уменьшения ущерба, причиненного кредитору обстоятельством непреодолимой силы, в том числе уведомить кредитора о возникновении такого обстоятельства, а в случае неисполнения этой обязанности - возместить кредитору причиненные этим убытки (пункт 3 статьи 307, пункт 1 статьи 393 ГК РФ).

Как установлено судом по материалам дела, подрядчик выполняет все работы в соответствии с документацией об электронном аукционе, в техническом задании,   включая разработку грунта, устройство оснований, устройство асфальтобетонного покрытия дорожек и тротуаров, розлив вяжущих материалов  и иные работы. Работы  должны выполняться при температуре воздуха не ниже плюс 10 градусов С. при сухом покрытии. 

Учитывая изложенное, а также тот факт, что контракт между сторонами заключен 23.07.2018, подрядчик обязан был выполнить  работы в срок не позднее 30.11.2018.

Несмотря на это, общество в срок предусмотренный контрактом работы по капитальному ремонту дворовых территорий не выполнило.

При этом, общество, до подачи своей заявки на участие в спорных торгах, должно было досконально изучить  аукционную документацию, техническое задание и условия контракта, выяснить заблаговременно погодные условия в Сахалинской области в период выполнения спорных работ, учесть климатические условия  региона, принимая во внимание, что  оно также  находится в Дальневосточном округе, просчитать и оценить все возможные риски и последствия от своего участия в торгах и возможность выполнить работы в срок, в том числе, при температуре воздуха не ниже плюс 10 градусов С.,  что в итоге могло повлиять на возможность или невозможность   подачи  обществом  заявки на участие  в спорных торгах и выполнении работ в срок, указанный в  аукционной документации.

Между тем,  изучив   документацию о торгах и не задав заказчику или уполномоченному органу ни один из вопросов по условиям   аукционной документации, которые могли бы быть даны последними в разъяснениях, общество  посчитало, что  условия документации о торгах, в том числе, и срок выполнения работ  соответствуют требованиям действующего законодательства и общество,  подавая заявку на участие в торгах,  предполагало, что выполнит все работы в установленные контрактом сроки, чего фактически  выполнено не было.

Таким образом, общество, ознакомившись с извещением о проведении электронного аукциона и соответствующей документацией, подало заявку на участие в закупке, тем самым, согласилось с условиями, предложенными заказчиком.

В этой связи, все указанные выше риски, связанные с неправильной оценкой своих возможностей по выполнению в срок   работ,  являются виновными действиями   подрядчика,  т.е., общества, и находились  во власти  и контроле общества и не являются обстоятельствами непреодолимой силы.  Т.е., подавая заявку на участие в торгах, общество не могло не осознавать все неблагоприятные последствия  таких своих действий, связанные с возможным невыполнением в срок необходимых по контракту работ.

При этом, суд не  признает погодные условия и низкие температуры  воздуха в период  выполнения работ  обстоятельствами непреодолимой силы, поскольку такие климатические условия присущи исторически  Сахалинской области, а обществу  ничто не мешало обеспечить использование  технологического оборудования (например тепловых пушек)  для  искусственного увеличения температуры воздуха или создание  (постройку) искусственных навесов над строительным объектом для возможности завершения работы  срок, что, конечно  же, повлекло бы увеличение  затрат общества на капитальный ремонт, но способствовало бы  завершению работ  в срок, если общество все же рассчитывало за счет низкой цены своего предложения выиграть спорный контракт.

Довод  общества, что со стороны заказчика имели место факты  нарушений условий контракта, связанные  с нарушением сроков оплаты выполненных работ, что повлекло за собой  невозможность продолжения работ и завершения их  в срок, суд находит необоснованным в силу следующего.

Согласно ст.719 Гражданского кодекса РФ,  подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328).

Если иное не предусмотрено договором подряда, подрядчик при наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 настоящей статьи, вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Между тем, судом установлено, что  по условиям контракта  авансирование работ не предусмотрено, следовательно, если заказчик не оплачивает своевременно  этапы выполненных работ, то подрядчик обязан за свой счет завершить выполнение работ, а для заказчика существует  ответственность по договору в виде штрафа и неустойки.

Кроме того, судом также установлено, что подрядчик по указанным им основаниям не приостанавливал  выполнение работ по контракту и не сообщал об этом заказчику в переписке.

Из  материалов дела следует, что  работы со стороны подрядчика были им выполнены фактически  на 70% от общей цены контракта, что не оспаривает само общество.

Таким образом, на момент вступления в силу решения об одностороннем отказе от исполнения контракта (09.07.2019) работы не выполнены обществом в полном объеме, также не представлены документы, свидетельствующие об их завершении в полном объеме, что свидетельствует о нарушении подрядчиком срока выполнения принятых на себя обязательств.

Следовательно, в срок до 09.07.2019 общество  добровольно  не устранило   выявленные нарушения исполнения договора, в связи с чем,  у заказчика не имелось законных оснований для отмены своего решения  об отказе от исполнения контракта. 

При таких обстоятельствах, суд соглашается с доводами Управления о недоказанности обществом  наличия указанных им обстоятельств непреодолимой силы или отсутствия его вины, которые повлияли  на исполнение обществом договора. 

В этой связи, оспариваемое решение Управления суд признает законным и не нарушающим права общества и отказывает обществу в удовлетворении его требований.

Согласно ч.  14 ст.95 Закона №44-ФЗ,  Заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 настоящей статьи. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Суд соглашается  с доводами Управления, что  поскольку до 09.07.2019  обществом не было устранено  допущенное им нарушение условий контракта, как не устранено и не выполнены работы  и по настоящее время,  то у заказчика не было правовых оснований для отмены своего решения  об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Включение в реестр недобросовестных поставщиков информации  о директоре и об учредителе общества императивно предусмотрено   положениями Закона №44-ФЗ и не влечет за собой нарушение прав данных физических лиц по этой причине оспариваемым решением.

Остальные доводы сторон правового значения для разрешения спора не имеют и суд им оценку не дает.

Согласно ст.110 АПК РФ, судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Поскольку спор разрешен не в пользу общества, то расходы по уплате государственной пошлины суд возлагает на заявителя.

Срок на обращение в суд с заявленными требованиями со стороны общества не пропущен.

Руководствуясь статьями 167-170, 176 и 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд

                                       Р Е Ш И Л :

В удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «Востокнефтестрой» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области  о признании незаконным решения от 24.07.2019 по делу №065/06/104-98/2019 о включении  в реестр  недобросовестных поставщиков сведений в отношении ООО «Востокнефтестрой»,   возложении обязанности исключить запись из реестра недобросовестных поставщиков от 01.08.2019 № РНП.219146-19, взыскании  судебных расходов,  отказать.

Решение может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия  через Арбитражный суд Сахалинской области. 

Судья                                                   И.Н. Шестопал