ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-12988/2018

город Ростов-на-Дону

19 апреля 2019 года

15АП-2346/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 12 апреля 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Фахретдинова Т.Р.,

судей Илюшина Р.Р., Мисника Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу гаражного потребительского кооператива "Свеча" 

на решение Арбитражного суда Краснодарского края 

от 20.12.2018 по делу № А32-12988/2018 

по иску публичного акционерного общества "ТНС энерго Кубань" 

к гаражному потребительскому кооперативу "Свеча" 

при участии третьего лица- публичного акционерноо общества "Кубаньэнерго" о взыскании задолженности, 

принятое судьей Корейво Е.В.,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «ТНС энерго Кубань» обратилось с исковым заявлением к гаражному потребительскому кооперативу "Свеча" о взыскании 2955916 рублей 68 копеек задолженности по оплате объема безучетного потребления электрической энергии за период с 1 марта 2017 года по 29 ноября 2017 года, а также судебных расходов по оплате государственной пошлины.

Решением суда от 20.12.2018 иск удовлетворен частично. Суд решил взыскать с гаражного потребительского кооператива «Свеча» в пользу публичного акционерного общества «ТНС энерго Кубань» 1 303 171 рубль 8 копеек стоимости электрической энергии, безучетно потребленной за период с 20 июля 2017 года по 29 ноября 2017 года.

Ответчик обжаловал решение суда в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ, просил решение отменить, в иске отказать.

Жалоба мотивирована следующим.

Ответчик указывает, что при составлении акта о безучетном потреблении энергии его представитель не присутствовал, акт не подписывался представителем ответчика и ответчику не направлялся. Ответчик не уведомлялся истцом о плановой проверке. Оспаривает присутствие при проверке двух незаинтересованных лиц. Копии паспортов указанных лиц в материалах дела отсутствуют. В акте о безучетном потреблении не указана дата предыдущей проверки прибора учета электроэнергии, отсутствует способ осуществления безучетного потребления электрической энергии, а имеется только описание на неисправность прибора учета - не отражает показания жидкокристаллический дисплей электросчетчика, счетчик не работает. В материалах дела отсутствуют доказательства нарушения пломб и знаков визуального контроля, вмешательства в работу приборов учета (измерительного комплекса). Отключенный ЖК дисплей не свидетельствует о неисправности прибора учета. Акт о безучетном потреблении электрической энергии от 29.11.2017 № 16071007, составленный электромонтёром, полномочным проводить только ремонт, техническое обслуживание прибора учета на предмет его целостности, доказательном безучетного потребления не является.

Определением председателя судебного состава от 11.04.2019, в соответствии с п. 2 ч. 3 ст. 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с нахождением судьи Глазуновой И.Н. в отпуске, произведена замена на судью Мисника Н.Н., в связи с чем, рассмотрение дела производится с самого начала. 

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о дате , времени и месте судебного заседания уведомлены надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассмотрел дело в отсутствие представителей указанных лиц. 

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между правопредшественником истца (гарантирующим поставщиком) и ответчиком (покупателем) подписан договор энергоснабжения №222532 от 20 ноября 2006 года, предметом которого является поставка электроэнергии в точку поставки ТУ№101 на объект - ГПК «Свеча» ул. Лесная.

По условиям пункта 3.3.5 договора потребитель обязывался поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств; обеспечить безусловное выполнение технически обоснованных предписаний владельца сети по приведению схем учета в соответствие с нормативными документами и требованиям.

Согласно приложению №1 к договору местом учета указано Шина 6 кВ, прибор учета №00000417084, максимальная мощность - 30 кВт.

29 ноября 2017 года в результате осмотра прибора учета электрической энергии в точке поставки выявлена неисправность жидкокристаллического дисплея электросчетчика (не отображает показания, счетчик не работает), о чем составлен акт №16071007 о неучтенном потреблении электрической энергии. 

В акте указано, что он составлен ведущим специалистом ПАО «Кубаньэнерго» ФИО2, электромонтером Адлерского УРиРУ ФИО3, в присутствии представителя потребителя - председателя ГПК «Свеча» ФИО4, а также двух незаинтересованных лиц: ФИО5 и ФИО6

В акте имеется отметка об отказе потребителя от объяснений, подписания и получения копии акта о неучтенном потреблении электрической энергии. В акте имеются подписи представителя исполнителя и двух незаинтересованных лиц.

Выявленный факт безучетного потребления электрической энергии и неоплата его ответчиком послужили основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

В соответствии со статьей 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу статей 539 и 543 ГК РФ обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей и исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на абонента.

Согласно пункту 2 статьи 539, статье 541 ГК РФ в целях надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения покупателем должен быть обеспечен учет электрической энергии.

В соответствии с пунктом 2 Правил "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии", утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 04.05.2012 (далее - Правила N 442), под безучетным потреблением электрической энергии понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечить: содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов; своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования; проведение необходимых испытаний электрооборудования, измерительных приборов и средств учета электрической энергии.

Пунктом 2.1.6 Правил N 6 установлено, что ответственный за электрохозяйство обязан обеспечить своевременное и качественное выполнение технического обслуживания и профилактических испытаний электроустановок, осуществлять контроль за расходованием электроэнергии.

В соответствии с пунктом 2.11.6 Правил N 6 все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно-измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе. Подпунктом 2.11.17 ПТЭЭУ предусмотрено, что потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие целей учета установленным требованиям.

Согласно условиям договора энергоснабжения №222532 от 20 ноября 2006 года на потребителя возложены обязанности по поддержанию в надлежащем состоянии приборов учета электроэнергии мощности, находящихся в собственности потребителя; незамедлительному сообщению владельцу сети обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета; обеспечению беспрепятственного допуска уполномоченных представителей ГП и владельца сети к приборам учета электроэнергии, установленным в электроустановках потребителя (пункты 3.3.5, 3.3.8, 3.3.13).

В соответствии с пунктом 145 Правил N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора.

Сторонами не оспаривается, что спорный прибор учета находится в собственности ответчика.

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Основных положений N 442).

Таким образом, исходя из положений действующего законодательства и условий договора N 222532 от 20 ноября 2006, заключенного между сторонами, обеспечение надлежащего технического состояния приборов учета, используемых в процессе потребления электрической энергии, является обязанностью потребителя электрической энергии.

Арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании оценки представленных доказательств (статьи 64, 67, 68, 71 и 168 АПК РФ).

По правилам статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений.

Исследовав и оценив в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, в том числе договор, акт от 29.11.17 N 16071007, суд первой инстанции установил факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии.

Из пояснений истца и третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, следует, что доступ к прибору учета обеспечил председатель ГПК «Свеча».

Нормы Основных положений не содержат критериев, определяющих отсутствие допуска к энергопринимающим устройствам (энергетическим установкам, объектам электросетевого хозяйства, объекту по производству электроэнергии (мощности)). В этой связи, из буквального толкования норм пунктов 170 и 177 Основных положений, усматривается, что уведомление потребителя о дате и времени проверки необходимо в случае, если работник сетевой организации или гарантирующего поставщика не были допущены на объект энергоснабжения или к приборам учета (системе учета). В случае если допуск к энергопринимающим устройствам (приборам учета (системе учета)) был обеспечен потребителем (его работниками или представителями) либо лицами, фактически осуществляющими потребление электрической энергии (арендаторами или иными лицами, на законных основаниях пользующихся энергопринимающими устройствами (помещениями) Потребителя), то такая проверка считается проведенной в соответствии с требованиями законодательства.

Из представленного в материалы дела видео видно, что прибор учета находится внутри металлического короба.

В связи с чем, у суда апелляционной инстанции имеются основания полагать, что представители истца были допущены к прибору учета, находящемуся в собственности ответчика, представителем ответчика.

Согласно абзацу десятому пункта 2 Основных положений N 442 под безучетным потреблением электрической энергии понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Таким образом, безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Изложенное соответствует правовой позиции, которая отражена в Определении Верховного суда Российской Федерации от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833.

Установлено, что на момент проверки ЖК дисплей электросчетчика не работает, при этом электроэнергия потребляется. Потребитель данные о неисправности прибора учета истцу не передал.

Абзацем 4 пункта 192 Положения 442 установлено, что факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Данная норма Положения 442 указывает на то, что факт безучетного потребления может быть выявлен как в результате проверки состояния приборов учета (плановой) и проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем (внепланового) в порядке, предусмотренном пунктами 167, 169 - 178 Положения 442, так и в иных случаях сетевой организацией или гарантирующим поставщиком, в результате которых был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Пунктом 193 Основных положений также предусмотрено, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

По смыслу приведенных норм акт о неучтенном потреблении электрической энергии может считаться достоверным и достаточным подтверждением неучтенного потребления только при соблюдении императивных требований к его атрибутам.

Представленный в материалы дела акт о безучетном потреблении электрической энергии №16071007 от 29.11.2017 содержит установленные сведения, составлен в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Отказ от объяснений и подписания акта письменно зафиксирован.

Обязательность допроса в судебном заседании незаинтересованных лиц, присутствовавших при составлении акта, как и представление в материалы дела копий их паспортов законодательством не предусмотрена.

Тот факт, что при проверке ЖК дисплей прибора учета сведения о количестве потребленной энергии не отражал подтверждается материалами дела, в том числе фото- и видеоматериалами. 

Доказательств незамедлительного уведомления гарантирующего поставщика о неисправности прибора учета ответчиком не представлено.

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для составления акта о неучтенном потреблении, а также необоснованности доводов жалобы о нарушениях, допущенных при его составлении.

В пункте 194 Основных положений N 442 предусмотрено, что расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа, соответственно, в течение двух рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)).

Согласно пункту 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему положению.

Из представленного в материалы дела скриншота из электронного журнала событий на счетчике №3487685, считанного системой АСКУЭ по состоянию на 9 августа 2018 года, следует, что последние показания прибора учета зарегистрированы в системе 19 июля 2017 года, что исключает факт неисправности прибора учета до указанной даты.

В этой связи, суд первой инстанции признал обоснованным объем безучетного потребления электрической энергии, рассчитанный за период с 20 июля 2017 года по 29 ноября 2017 года, стоимость которого составила 1 303 171 рубль 8 копеек.

Между тем, в материалах дела имеются доказательства того, что потребитель за июль 2017 оплатил потребленную энергию в сумме 9500 руб., за август 2017 - 30 000 руб., за сентябрь 2017 - 27 050 руб., за октябрь 2017 - 8 658 руб.

Внесение указанных сумм также подтверждается актом сверки взаимных расчетов, подписанным со стороны истца (том 1, л.д. 99).

Суд апелляционной инстанции полагает, что указанные суммы подлежат исключению из суммы, рассчитанной за безучетное потребление. Доказательств отнесения указанных платежей к иным периодам задолженности ответчика истцом не представлено.

Таким образом, с ответчика подлежит взысканию 1 227 963 руб. 08 коп.

При таких обстоятельствах апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению, а понесенные по ней судебные расходы распределяются в соответствии с нормами статьи 110 АПК РФ.

Истцом при подаче искового заявления уплачена государственная пошлина в размере 37 780 руб.

Ответчиком при подаче апелляционной жалобы уплачена государственная пошлина в размере 3000 руб.

Исковые требования, заявленные первоначально в сумме 2 955 916 руб. 68 коп., удовлетворены на сумму 1 227 963 руб. 08 коп., т.е. на 41,5%.

Судебные расходы, понесенный сторонами, относятся в части 41,5% на ответчика, в части 58,5% - на истца, следовательно в той же пропорции следует распределить судебные расходы по делу (по иску и апелляционной жалобе) в виде уплаченной сторонами государственной пошлины. С ответчика в пользу истца надлежит взыскать 15 678,70 рубля судебных расходов по уплате государственной пошлины по иску, а с истца в пользу ответчика – 1755 рублей судебных расходов по уплате государственной пошлины по жалобе.

В силу своих дискретных полномочий, апелляционный суд констатирует осуществление зачета взаимных требований сторон в указанной части, в результате чего с ответчика в пользу истца подлежат взысканию судебные расходы в размере 13 923 руб. 70 коп.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 20.12.2018 по делу № А32-12988/2018 изменить.

Изложить абзац второй резолютивной части решения в следующей редакции: взыскать с гаражного потребительского кооператива «СВЕЧА» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>) в пользу публичного акционерного общества «ТНС энерго Кубань» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>) 1 227 963 руб. 08 коп. стоимости безучетно потребленной электрической энергии за период с 20 июля 2017 года по 29 ноября 2017 года, а также 13 923 рублей 70 копеек судебных расходов по оплате государственной пошлины по делу.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев.

Председательствующий Т.Р. Фахретдинов

СудьиН.Н. Мисник

Р.Р. Илюшин