1055/2023-36824(1) 

 

Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт: http://6aas.arbitr.ru e-mail: info@6aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-5089/2023

09 ноября 2023 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 08 ноября 2023 года.  Полный текст постановления изготовлен 09 ноября 2023 года.  

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:  председательствующего Волковой М.О.,  

судей  Иноземцева И.В., Коваленко Н.Л.,  

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  ФИО1,  

при участии в заседании: 

от ООО «СЛС Благовещенск»: ФИО2, доверенность от  26.10.2023,  

от Администрации г.Благовещенска: ФИО3, доверенность от  27.03.2023 № 01-10/3548,  

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы общества с  ограниченной ответственностью «СЛС Благовещенск», Администрации города  Благовещенска  

на определение от 28.07.2023, решение от 28.07.2023  по делу №А04-2052/2023  

Арбитражного суда Амурской области 

по иску общества с ограниченной ответственностью «СЛС Благовещенск»  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  

к Администрации города Благовещенска (ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>)  

об изменении условий концессионного соглашения 

третьи лица: Министерство строительства и архитектуры Амурской области,  Министерство юстиции Амурской области, Управление Федеральной  антимонопольной службы по Амурской области, Министерство жилищно- 

коммунального хозяйства Амурской области, публичное акционерное общество  «Московский кредитный банк», Автономная некоммерческая организация  «Центр развития территорий»,  

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «СЛС Благовещенск» (ООО  «СЛС Благовещенск») обратилось в Арбитражный суд Амурской области с  иском к Администрации города Благовещенска (Администрация) об изменении  условий концессионного соглашения № 1 от 19.04.2021 в части увеличения  оплаты концессионера.  

Требование мотивировано необходимостью установки дополнительных  светильников для архитектурно-художественной подсветки (АХП) 15-ти  объектов соглашения, что влечет увеличение постоянной части  эксплуатационного платежа концессионеру за надлежащую эксплуатацию  объектов.  

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих  самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены  Министерство строительства и архитектуры Амурской области, Министерство  юстиции Амурской области, Управление Федеральной антимонопольной  службы по Амурской области, Министерство жилищно-коммунального  хозяйства Амурской области, публичное акционерное общество «Московский  кредитный банк», автономная некоммерческая организация «Центр развития  территорий».  

В соответствии с уточненными требованиями, принятыми судом к  рассмотрению, истец просил внести изменения в концессионное соглашение  согласно проекту дополнительного соглашения следующего содержания:  

ДОПОЛНИТЕЛЬНОЕ СОГЛАШЕНИЕ № 

к Концессионному соглашению в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Благовещенска, от 19 апреля 

2021 г. № 1 

г. Благовещенск « » 2023 г. 

 Муниципальное образование город Благовещенск, именуемое в  дальнейшем «Концедент», от имени которого выступает администрация  муниципального образования города Благовещенска, действующая на  основании Устава муниципального образования города Благовещенска,  принятого решением Думы города Благовещенска (третий созыв) от 26 мая  2005 г. № 62/89, в лице мэра города Благовещенска ФИО4, действующего на основании Устава, с одной стороны, и  

Общество с ограниченной ответственностью «СЛС Благовещенск», в лице  директора управляющей организации Общества с ограниченной  ответственностью «БЛ Инвест» Табакова Валерия Алексеевича, действующего  на основании Договора о передаче полномочий единоличного исполнительного  органа общества управляющей организации № 02 от 20 апреля 2021г. и Устава  общества, с другой стороны, совместно именуемые в дальнейшем «Стороны», в  соответствии с пунктом 29.1 Концессионного соглашения в отношении  объектов наружного освещения, находящихся в собственности города  Благовещенска, от 19 апреля 2021 г. № 1 (далее - «Концессионное соглашение»)  заключили настоящее дополнительное соглашение к Концессионному  соглашению («Дополнительное соглашение») о нижеследующем:  

1. Изложить пункт 22.6.2 Концессионного соглашения в следующей  редакции:  

«22.6.2. Размер Постоянной части Эксплуатационного платежа состоит из  двух элементов - Постоянная часть Эксплуатационного платежа № 1 и  Постоянная часть Эксплуатационного платежа № 2.  

22.6.2.1. Размер Постоянной части Эксплуатационного платежа № 1 в  отчетном периоде определен как произведение удельной стоимости  эксплуатации, текущего ремонта и содержания одного светильника за отчетный  период в размере 1688 рубля 63 копейки (включая НДС) и количества  светильников, равного 14 943 штуки, с учетом ежегодной индексации, начиная  с 4 квартала 2021 года, на индекс потребительских цен на соответствующий год  согласно Прогнозу социально-экономического развития Российской  Федерации, разработанному Министерством экономического развития РФ) и  приведен в разделе 1 Приложения № 4 («Порядок направления платежей в  составе Платы Концедента») к Соглашению.  

При этом: 

a. во избежание сомнений, указанное количество светильников приведено  исключительно для целей расчета Постоянной части Эксплуатационного  платежа № 1;  

b. при определении Постоянной части Эксплуатационного платежа   № 1 в первых четырех отчетных периодах действия Соглашения размер  удельной стоимости эксплуатации, текущего ремонта и содержания одного  светильника за отчетный период, указанный в абзаце 1 настоящего пункта,  уменьшен на 1108 рублей 87 копеек за светильник (включая НДС) в силу  согласованного Сторонами снижения размера участия Концедента в расходах  

на эксплуатацию Объекта Соглашения в указанных отчетных периодах и  принятия данных расходов на себя Концессионером в соответствующей части;  

c. при определении Постоянной части Эксплуатационного платежа   № 1 в следующих четырех отчетных периодах действия Соглашения размер  удельной стоимости эксплуатации, текущего ремонта и содержания одного  светильника за отчетный период, указанный в абзаце 1 настоящего пункта,  уменьшен на 570 рублей 29 копеек за светильник (включая НДС) в силу  согласованного Сторонами снижения размера участия Концедента в расходах  на эксплуатацию Объекта Соглашения в указанных отчетных периодах и  принятия данных расходов на себя Концессионером в соответствующей части.  

22.6.2.2. Максимальный размер Постоянной части Эксплуатационного  платежа № 2 в отчетном периоде (квартале) приведен в Приложении № 4  («Порядок направления платежей в составе Платы Концедента»), Сумма  Постоянной части Эксплуатационного платежа № 2 определяется как удельная  стоимости эксплуатации, текущего ремонта и содержания объектов  архитектурного освещения, установленных на зданиях или сооружениях,  расположенных по адресам, указанным в Приложении Г к Приложению № 1 к  Концессионному соглашению.  

2. Изложить Приложение № 4 («Порядок направления платежей в  составе Платы Концедента») в следующей редакции:  

ПОРЯДОК НАПРАВЛЕНИЯ ПЛАТЕЖЕЙ В СОСТАВЕ ПЛАТЫ КОНЦЕ  

ДЕНТА Раздел 1. Размер платежей в составе Платы Концедента за отчетный  

период тыс. руб. 

Период  

Размер  

в том числе:  

в том числе: 

в том числе:  

в том числе:  

платы  

Инвестиционный  

Предельный размер  

Постоянная часть 

Постоянная часть  

(квартал)  

Концедент 

платеж,  

Переменной части  

Эксплуатационного 

Эксплуатационного  

N° п/п  

а, всего  

(не облагается  

Эксплуатационного  

платежа № 1, (в  

платежа № 2, (в  

НДС) 

 платежа, (в т.ч. НДС)  

т.ч. НДС)  

т.ч. НДС)  

 1 

40 636  

15 675 

16 298 

8 663 

0 

2 

40 225  

15 675 

15 887 

8 663 

0 

3 

38 075  

15 675 

13 737 

8 663 

0 

4 

34 715  

15 675 

10 377 

8 663 

0 

5 

55 343  

29 782 

7 840 

17 721 

0 

6 

54 536  

29 782 

7 033 

17 721 

0 

7 

54 606  

29 782 

7 103 

17 721 

0 

8 

54 746  

29 782 

7 072 

17 721 

171,430 

9 

64 296  

29 782 

7 039 

27 292 

182,859 

10 

64 457  

29 782 

7 109 

27 292 

274,288 

11 

64 650  

29 782 

7 119 

27 292 

457,147 

12 

64 717  

29 782 

7 129 

27 292 

514,290 

13 

65 879  

29 782 

7 199 

28 384 

514,290 

14 

65 950  

29 782 

7 270 

28 384 

514,290 

15 

66 022  

29 782 

7 342 

28 384 

514,290 

16 

66 094  

29 782 

7 414 

28 384 

514,290 

17 

67 302  

29 782 

7 487 

29 519 

514,290 

18 

67 376  

29 782 

7 561 

29 519 

514,290 

19 

67 450  

29 782 

7 635 

29 519 

514,290 

20 

69 768  

29 782 

7 711 

29 519 

2 756,055  

21 

71 025  

29 782 

7 787 

30 700 

2 756,055  

22 

71 101  

29 782 

7 863 

30 700 

2 756,055  

23 

71 179  

29 782 

7 941 

30 700 

2 756,055  

24 • 

71 395  

29 782 

8 019 

30 700 

2 893,860  

25 

72 702  

29 782 

8 098 

31 928 

2 893,860  

26 

72 782  

29 782 

8 178 

31 928 

2 893,860  

27 

72 862  

29 782 

8 258 

31 928 

2 893,860  

28 

73 089  

29 782 

8 340 

31 928 

3 038,550  

29 

74 448  

29 782 

8 422 

33 205 

3 038,550  

30 

74 531  

29 782 

8 505 

33 205 

3 038,550  

31 

74 615  

29 782 

8 589 

33 205 

3 038,550  

32 

74 850  

29 782 

8 673 

33 205 

3 190,485  

33 

76 264  

29 782 

8 759 

34 533 

3 190,485  

34 

76 350  

29 782 

8 845 

34 533 

3 190,485  

35 

76 437  

29 782 

8 932 

34 533 

3 190,485  

36 

76 685  

29 782 

9 020 

34 533 

3 350,010  

37 

78 156  

29 782 

9 109 

35 915 

3 350,010  

38 

78 246  

29 782 

9 199 

35 915 

3 350,010  

39 

78 337  

29 782 

9 290 

35 915 

3 350,010  

40 

78 596  

29 782 

9 381 

35 915 

3 517,500  

41 

80 125  

29 782 

9 474 

37 351 

3 517,500  

42 

80218 

29 782 

9 567 

37 351 

3 517,500 

43 

80 312 

29 782 

9 661 

37 351 

3 517,500 

44 

80 582 

29 782 

9 756 

37 351 

3 693,375 

45 

82 173 

29 782 

9 853 

38 845 

3 693,375 

46 

82 270 

29 782 

9 950 

38 845 

3 693,375 

47 

82 368 

29 782 

10 048 

38 845 

3 693,375 

48 

82 652 

29 782 

10 147 

38 845 

3 878,055 

49 

84 306 

29 782 

10 247 

40 399 

3 878,055 

50 

84 407 

29 782 

10 348 

40 399 

3 878,055 

51 

84 509 

29 782 

10 450 

40 399 

3 878,055 

52 

84 805 

29 782 

10 552 

40 399 

4 071,945 

53 

86 525 

29 782 

10 656 

42 015 

4 071,945 

54 

86 630 

29 782 

10 761 

42 015 

4 071,945 

55 

86 737 

29 782 

10 868 

42 015 

4 071,945 

56 

87 048 

29 782 

10 975 

42 015 

4 275,555 

57 

88 837 

29 782 

11 083 

43 696 

4 275,555 

58 

88 946 

29 782 

11 192 

43 696 

4 275,555 

59 

89 056 

29 782 

11 302 

43 696 

4 275,555 

60 

88 425 

28 826 

11 414 

43 696 

4 489,320 

ИТОГО 

4351 425

1 729 536

552 874 

1 920 664

148 350,924

3.Настоящее Дополнительное соглашение вступает в силу с даты его  

подписания обеими Сторонами и является неотъемлемой частью  Концессионного соглашения.  

4. Условия Концессионного соглашения, не затронутые настоящим  Дополнительным соглашением, остаются неизменными.  

5. Настоящее Дополнительное соглашение составлено на русском языке в  трех подлинных экземплярах, имеющих равную юридическую силу, из них  один экземпляр для Концедента, один экземпляр для Концессионера и один  экземпляр для регистрирующего органа.  

6. Адреса и реквизиты Сторон: 

В ходе рассмотрения спора сторонами заявлено ходатайство о  заключении мирового соглашения.  

Определением от 28.07.2023 в удовлетворении данного ходатайства  отказано.  

По результатам рассмотрения спора решением от 28.07.2023 в  удовлетворении иска отказано.  

На указанные судебные акты ООО «СЛС Благовещенск» и  Администрацией г.Благовещенска поданы апелляционные жалобы, в которых  стороны считают определение и решение подлежащими отмене, ссылаясь на  неверное определение судом взаимоотношений сторон, неправильное  применение норм материального права.  

В обоснование указано, что в ходе рассмотрения спора стороны  договорились изменить условия концессионного соглашения путем подписания  мирового соглашения, Администрацией признаны уточненные требования  истца; изменения, согласованные сторонами, не относятся к существенным;  возможность изменения условий концессионного соглашения, установленную  частью 3 статьи 13 Федерального закона № 115-ФЗ «О концессионных  соглашениях»; отсутствие нарушений требований антимонопольного  законодательства, поскольку существенные условия соглашения не  изменяются, при этом, допускается изменение существенных условий  концессионного соглашения без согласования с антимонопольным органом;  заключение концессионного соглашения в отсутствие конкурсных процедур;  правомерность и законность заключения концессионного соглашения  подтверждена решением Арбитражного суда Амурской области от 17.12.2020  по делу № А04-7969/2020.  

По мнению заявителей жалоб, поскольку в согласованном сторонами  мировом соглашении речь идет об изменении платы концедента, касающейся  увеличения расходов на эксплуатацию объектов АХП (3,5% от суммы  соглашения), что отнесено законодателем к иным (несущественным) условиям  концессионных соглашений, каких-либо законодательных ограничений по  заключению мирового соглашения на указанных условиях не установлено,  стороны вправе на законных основаниях заключить такое мировое соглашение.  

В судебном заседании представители ООО «СЛС Благовещенск» и  Администрации г.Благовещенска поддержали доводы своих жалоб,  ходатайствуя об отмене определения и решения суда и утверждении мирового  соглашения на согласованных сторонами условиях.  

Третьи лица, извещенные в соответствии с требованиями статей 121-123  АПК РФ, с учетом Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 12 «О  некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228- ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс  Российской Федерации», своих представителей и отзывы на жалобы не  направили.  

Апелляционные жалобы рассмотрены в порядке статьи 156 АПК РФ в  отсутствие не явившихся участников процесса.  

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства,  доводы апелляционных жалоб, позицию сторон, апелляционный суд считает  оспариваемые определение и решение подлежащими отмене по следующим  основаниям.  

Согласно материалам дела 24.04.2020 от ООО «СЛС Благовещенск» в  Администрацию г.Благовещенска поступило предложение о заключении  концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения,  находящихся в собственности города Благовещенска, с приложением проекта  концессионного соглашения.  

Предложение инвестора (включая проект концессионного соглашения),  выступающего с инициативой заключения концессионного соглашения, в  соответствии частью 4.8 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях  размещено на сайте www.torgi.gov.ru 13.07.2020.  

Из протокола заседания комиссии по рассмотрению заявок о готовности к  участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения от  04.09.2020 № 1 следует, что поступила одна заявка о готовности к участию в  конкурсе на право заключения концессионного соглашения в отношении  

объектов наружного освещения, находящихся в собственности города  Благовещенска, от ООО «Лига-Гарант». Конкурсной комиссией принято  решение о признании заявки ООО «Лига-Гарант», не соответствующей  требованиям, предусмотренным части 4.11 статьи 37 Закона о концессионных  соглашениях.  

19.04.2021 концессионное соглашение в отношении объектов наружного  освещения, находящихся в собственности города Благовещенска, заключено с  ООО «СЛС Благовещенск» на условиях, предусмотренных в предложении о  заключении концессионного соглашения и проекте концессионного  соглашения.  

Согласно разделу 2 соглашения концессионер обязуется за свой счет в  порядке, в сроки на условиях, установленных соглашением, обеспечить  проектирование, создание и (или) реконструкцию и ввод в эксплуатацию  недвижимого и технологически связанного с ним движимого имуществ,  входящего в объект соглашения в порядке и сроки, предусмотренные  программой модернизации (приложение № 3); осуществлять деятельность по  освещению территории путем использования (эксплуатации) объектов  имущества в составе объекта соглашения, переданных концессионеру по  соглашению, а также созданных в соответствии с программой модернизации.  

Объектом соглашения является недвижимое имущество и технологически  связанное с ним движимое имущество, существующее на дату заключения  соглашения, а также создаваемое концессионером, а именно: линии (сети)  наружного освещения и иное движимое имущество, связанное с линиями  (сетями) наружного освещения, предназначенные для осуществления  деятельности по наружному освещению, право собственности на которое  принадлежит (будет принадлежать) концеденту.  

Соглашение заключено на срок в 15 лет (пункт 4.1). 

В соответствии с разделом 22 соглашения плата концедента состоит из  инвестиционного платежа и эксплуатационного платежа.  

Эксплуатационный платеж в составе платы концедента включает в себя  постоянную часть и переменную часть.  

 Размер постоянной части эксплуатационного платежа в отчетном  периоде определен как произведение удельной стоимости эксплуатации,  текущего ремонта и содержания одного светильника за отчетный период  (1 688,63 руб., включая НДС) и количества светильников 14 943 шт., с учетом  ежегодной индексации, начиная с 4 квартала 2021 года, на индекс  потребительских цен на соответствующий год согласно Прогнозу социально-  

экономического развития Российской Федерации, разработанному  Министерством экономического развития РФ) и приведен в разделе 1  Приложения № 4 («Порядок направления платежей в составе Платы  Концедента») к Соглашению (пункт 22.6.2).  

При определении постоянной части эксплуатационного платежа в  первых четырех отчетных периодах действия соглашения размер удельной  стоимости эксплуатации, текущего ремонта и содержания одного светильника  за отчетный период, указанный в абзаце 1 настоящего пункта, уменьшен на  1 108,87 руб. за светильник (включая НДС) в силу согласованного сторонами  снижения размера участия концедента в расходах на эксплуатацию объекта  соглашения в указанных отчетных периодах и принятия данных расходов на  себя концессионером в соответствующей части.  

При определении постоянной части эксплуатационного платежа в  следующих четырех отчетных периодах действия Соглашения размер удельной  стоимости эксплуатации, текущего ремонта и содержания одного светильника  за отчетный период, указанный в абзаце I настоящего пункта, уменьшен на  570,29 руб. за светильник (включая НДС) в силу согласованного сторонами  снижения размера участия концедента в расходах на эксплуатацию объекта  соглашения в указанных отчетных периодах и принятия данных расходов на  себя концессионером в соответствующей части.  

В приложении А к приложению № 1 стороны указали перечень объектов  наружного освещения, находящиеся в муниципальной собственности.  

В приложении № 4 установлен порядок направления платежей в составе  платы концедента.  

Приложением Г к приложению № 1 стороны определили объекты для  создания архитектурного освещения, согласно которому 15 зданий и  сооружений подлежат архитектурной подсветке (с указанием адресов зданий и  вида подсветки).  

Согласно актам выполненных работ от 30.12.2022 концессионер  выполнил работы по установке светильников архитектурно-художественной  подсветки 5-ти объектов.  

По результатам выполнения работ концессионер установил, что  количество светильников для АХП, предусмотренных в концессионном  соглашении, недостаточно для подсветки всех 15-ти объектов.  

В этой связи концессионер письмом от 09.03.2023 обратился в  Администрацию г.Благовещенска с предложением заключить дополнительное  соглашение, исходя из количества 170 светильников на 15-ти объектах (2 550  

светильников), с увеличением суммы расходов на эксплуатацию указанного  количества светильников.  

Письмом от 13.03.2023 № 01-11/2958 Администрация отказалась от  подписания дополнительного соглашения ввиду отсутствия дополнительных  средств в городском бюджете.  

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения с  настоящим иском в арбитражный суд (с учетом уточнения).  

Правоотношения сторон подлежат регулированию положениями  Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях»  (Закон о концессионных соглашениях), общими нормами об исполнении  обязательств.  

В соответствии со статьей 1 Закона о концессионных соглашениях  концессионные соглашения заключаются в целях привлечения инвестиций в  экономику Российской Федерации, обеспечения эффективного использования  имущества, находящегося в государственной или муниципальной  собственности, на условиях концессионных соглашений и повышения качества  товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям.  

В силу статьи 3 Закона о концессионных соглашениях по  концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой  счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением  имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое  имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для  осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением)  (объект концессионного соглашения), право собственности на которое  принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту),  осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта  концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить  концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и  пользования объектом концессионного соглашения для осуществления  указанной деятельности.  

Согласно статье 4 Закона о концессионных соглашениях объектами  концессионного соглашения являются, в том числе: объекты теплоснабжения,  централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения  и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем; объекты  коммунальной инфраструктуры или объекты коммунального хозяйства, не  указанные в пунктах 10, 11 и 17 настоящей части, в том числе объекты  энергоснабжения, объекты, предназначенные для освещения территорий  

городских и сельских поселений, объекты, предназначенные для  благоустройства территорий.  

Концессионное соглашение должно включать в себя существенные  условия, в том числе обязательства концессионера по созданию и (или)  реконструкции объекта концессионного соглашения, соблюдению сроков его  создания и (или) реконструкции, по осуществлению деятельности,  предусмотренной концессионным соглашением; срок действия концессионного  соглашения; описание, в том числе технико-экономические показатели, объекта  концессионного соглашения (статья 10 Федерального закона № 115-ФЗ).  

В соответствии с частью 3 статьи 13 Закона о концессионных  соглашениях концессионное соглашение может быть изменено по соглашению  сторон.  

Согласно части 4 статьи 13 Закона о концессионных соглашениях  концессионное соглашение по требованию стороны соглашения может быть  изменено решением суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ.  

В силу статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны  по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом,  другими законами или договором.  

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или  расторгнут по решению суда только:  

1) при существенном нарушении договора другой стороной; 

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими  законами или договором.  

Согласно пункту 1 статьи 451 ГК РФ существенное изменение  обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора,  является основанием для его изменения или расторжения, если иное не  предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение  обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что,  если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими  заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.  

Порядок изменения концессионного соглашения от 19.04.2021  установлен разделом IX соглашения.  

В соответствии с пунктом 29.1 соглашение может быть изменено по  соглашению сторон. Условия соглашения, определенные на основании  постановления Администрации г.Благовещенска от 17.03.2021 № 871 «О  заключении концессионного соглашения в отношении объектов наружного  освещения, находящихся в собственности города Благовещенска», могут быть  

изменены по соглашению сторон на основании решения концедента и в иных  случаях, предусмотренных Законом о концессионных соглашениях.  

Соглашение по требованию одной из сторон может быть изменено  решением суда по основаниям, предусмотренным Законодательством и (или)  соглашением (пункт 29.2).  

Изменение условий концессионного соглашения осуществляется по  согласованию с антимонопольным органом в случаях, предусмотренных  Законом о концессионных соглашениях (пункт 29.3).  

Изменение настоящего соглашения осуществляется в письменной форме  путем подписания дополнительного соглашения (пункт 29.6).  

Согласно части 3.8. статьи 13 Закона о концессионных соглашениях в  случае, если концедентом по концессионному соглашению является субъект  Российской Федерации или муниципальное образование, изменение условий  концессионного соглашения, определенных на основании конкурсного  предложения концессионера по критериям конкурса, и изменение  существенных условий концессионного соглашения, указанных в части 1  статьи 10 настоящего Федерального закона, осуществляются по согласованию с  антимонопольным органом, за исключением случаев, если такие изменения не  приведут к изменению условий финансового участия концедента в части  используемых в концессионном соглашении форм финансового участия  концедента и (или) общего размера денежных обязательств концедента в  рамках финансового участия концедента и (или) переноса сроков  осуществления финансового участия концедента на более ранний срок.  

Положения части 3.8 настоящей статьи не применяются к концессионным  соглашениям, которые заключены без проведения конкурса с концессионером,  определенным решением Правительства Российской Федерации в соответствии  с частью 1 статьи 37 настоящего Федерального закона (часть 3.8-1 статьи 13  Закона о концессионных соглашениях).  

Статья 65 АПК РФ возлагает на каждое лицо, участвующее в деле,  обязанность доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на  основание своих требований и возражений.  

В обоснование заявленных требований истец указал на следующие  обстоятельства.  

Согласно Приложению № 3 к концессионному соглашению концессионер  выполняет работы по созданию архитектурного освещения зданий и  сооружений в количестве 15-ти зданий в соответствии с Приложением Г к  

Приложению № 1 на основании проекта, согласованного с концедентом  согласно пункту 10.4 соглашения.  

Поскольку на стадии заключения концессионного соглашения параметры  архитектурного освещения и стоимость эксплуатации созданной архитектурной  художественной подсветки (АХП) не были определены по обстоятельствам, не  зависящим от сторон, предполагалось, что в количество светильников,  используемых при создании АХП, войдет количество светильников,  предусмотренных пунктом 22.6.2. соглашения (14 943 шт.).  

После подписания сторонами концессионного соглашения  Администрацией заключено соглашение о взаимодействии с АНО «Центр  развития территорий» с целью создания единого архитектурного облика города.  

Концессионером разработана и согласована с концедентом проектная  документация в отношении объектов АХП.  

Вместе с тем, в результате проектирования и монтажа на 15-ти объектах  количество дополнительных светильников составило порядка 2 550 шт., (общее  количество 17 493 шт.), что превышает установленное пунктом 22.6.2.  соглашения количество (14 943 шт.).  

Необходимость в обязательном порядке согласования проектов АХП с  АНО «Центр развития территорий» привела к непредусмотренному  увеличению количества эксплуатируемых светильников в составе АХП.  

В свою очередь, согласование большего количества светильников с  АНО «Центр развития территорий», их установка и эксплуатация приводит к  дополнительным расходам концессионера на их содержание и эксплуатацию, в  то время как соглашением не предусмотрено возмещение концессионеру  дополнительных затрат.  

При этом, изначально при подаче искового заявления истцом предложен  расчет размера постоянной части эксплуатационного платежа, с учетом  дополнительного количества светильников (2 550 шт.), после проектирования и  монтажа на 15-ти объектах АХП (170 шт. в среднем на один объект АХП),  исходя из удельной стоимости эксплуатации, текущего ремонта и содержания  одного светильника (1 688,63 руб.), установленной пунктом 22.6.2.  концессионного соглашения.  

Учитывая, что при таком подходе дополнительные расходы концедента  за 13 лет действия соглашения составили бы 329 282 876 руб., в ходе  рассмотрения настоящего спора, в целях уменьшения расходов концедента на  эксплуатацию АХП, стороны пришли к соглашению о расчете платежа, исходя  не из количества светоточек на каждом объекте АХП, а исходя из расходов на  

эксплуатацию каждого объекта АХП, как единого объекта, без привязки к  количеству светоточек, с учетом высотности здания, типа привлекаемой  вышки, привлечения электриков-альпинистов и прочих обстоятельств.  

В этой связи размер эксплуатационного платежа по соглашению сторон  уменьшен до 148 350 924 руб. на период действия концессионного соглашения,  что явилось предметом мирового соглашения и основанием для его  подписания, то есть иной порядок расчета эксплуатационного платежа,  который не зависит от количества светоточек.  

Согласно частям 1-3 статьи 139 АПК РФ мировое соглашение может быть  заключено сторонами на любой стадии арбитражного процесса и при  исполнении судебного акта.  

Мировое соглашение может быть заключено по любому делу, если иное  не предусмотрено настоящим Кодексом и иным федеральным законом.  

Мировое соглашение не может нарушать права и законные интересы  других лиц и противоречить закону.  

В соответствии с частью 1 статьи 141 АПК РФ мировое соглашение  утверждается арбитражным судом, в производстве которого находится дело.  

Арбитражный суд не утверждает мировое соглашение, если оно  противоречит закону или нарушает права и законные интересы других лиц  (часть 6 статьи 141 АПК РФ).  

Отказывая в удовлетворении ходатайства сторон о заключении мирового  соглашения и в удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из того,  что само по себе изменение количества светоточек, необходимых для АХП, не  относится к числу обстоятельств, возникновение которых нельзя было  предвидеть, а подписание после заключения концессионного соглашения  между Администрацией г.Благовещенска и АНО «Центр развития территорий»  27.10.2021 соглашения о взаимодействии не является основанием для внесения  изменений в концессионное соглашение, как не являющееся обстоятельством,  предусмотренным статьей 451 ГК РФ; указанные истцом обстоятельства  связаны с обнаружением ошибки, допущенной сторонами при заключении  соглашения, и не могут быть квалифицированы как изменившиеся после его  заключения.  

В этой связи суд пришел к выводу о том, что доказательств,  свидетельствующих о существенном изменении обстоятельств, из которых  стороны исходили при заключении соглашения, в нарушение части 1 статьи 65  АПК РФ истец не представил, наличие оснований для изменения условий  концессионного соглашения не доказал.  

 Кроме того, суд счел, что внесение испрашиваемых истцом изменений в  редакции представленного дополнительного соглашения может привести к  нарушению норм антимонопольного законодательства, в частности, имеет  признаки нарушения статей 15 и 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135- ФЗ «О защите конкуренции».  

Указанные выводы суда являются неверными, исходя из следующего. 

В соответствии с Приложением № 3 к концессионному соглашению в  программу модернизации объекта соглашения входит создание архитектурного  освещения зданий и сооружений – 15 зданий и сооружений, что  свидетельствует об обязанности концессионера создать АХП.  

Создание архитектурного освещения зданий и сооружений не изменяет  переданное концессионеру количество светильников, поскольку архитектурное  освещение должно быть вновь создано как объект движимого имущества,  которое в последующем подлежит включению в реестр муниципальной  собственности в количестве 15 зданий и сооружений.  

При этом, количество светоточек (АХП) на определенном здании  становится известным после разработки и согласования проекта такой  подсветки, соответственно, стоимость содержания и эксплуатации подсветки  при заключении концессионного соглашения не могла быть определена,  которая зависит от этажности здания, его площади, цветового оформления,  технических характеристик подсветки.  

В этой связи после заключения концессионного соглашения 27.10.2021  Администрацией с АНО «ЦРТ» заключено соглашение о взаимодействии, в том  числе по архитектурной и праздничной подсветке зданий, в рамках которого  АНО «ЦРТ» разрабатываются эскизные предложения, применяющиеся в  последующем как задание к разработке проекта архитектурной художественной  подсветки.  

Как указано выше, в ходе рассмотрения настоящего спора в целях  уменьшения расходов концедента на эксплуатацию АХП, стороны пришли к  соглашению о расчете платежа, исходя не из количества светоточек на каждом  объекте АХП, а исходя из расходов на эксплуатацию каждого объекта АХП, как  единого объекта, без привязки к количеству светоточек, с учетом высотности  здания, типа привлекаемой вышки, привлечения электриков-альпинистов и  прочих обстоятельств.  

Таким образом, размер эксплуатационного платежа по соглашению  сторон уменьшен до 148 350 924 руб. на период действия концессионного  соглашения, что явилось предметом мирового соглашения и основанием для  

его подписания, то есть иной порядок расчета эксплуатационного платежа,  который не зависит от количества светоточек.  

В этой связи судом сделан неверный вывод относительно увеличения  количества светильников при заключении дополнительного соглашения  (мирового соглашения), поскольку светоточки АХП не учитываются как  отдельная единица при расчете эксплуатационного платежа, а учитывается 1  объект АХП на одном здании (по условиям концессионного соглашения – 15  зданий).  

При этом, содержание объектов АХП при заключении концессионного  соглашения не было учтено.  

Как следует из материалов дела, в соответствии с требованиями части 4.8  статьи 37 Закона о концессионных соглашениях Администрацией  г.Благовещенска предложение о заключении концессионного соглашения  размещено на официальном сайте в целях принятия заявок о готовности к  участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях,  предусмотренных в проекте концессионного соглашения.  

Конкурс Администрацией не проводился. 

Концессионное соглашение заключено в порядке, предусмотренном  статьей 37 Закона о концессионных соглашениях без проведения конкурса,  исходя из того, что по прошествии установленного законом срока не поступило  заявок о готовности участия в конкурсе на заключение концессионного  соглашения на условиях, предусмотренных в предложении о заключении  концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям,  предъявляемым Законом о концессионных соглашениях.  

В связи с указанным концессионное соглашение заключено в порядке  части 4.1 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях с лицом,  выступившим с инициативой о его заключении на условиях, предусмотренных  в предложении о заключении концессионного соглашения и проекте  концессионного соглашения, без проведения конкурса.  

Правомерность и законность заключения спорного концессионного  соглашения подтверждена вступившим в законную силу решением  Арбитражного суда Амурской области от 17.12.2020 по делу № А04-7969/2020.  

С учетом установленного, вывод суда о том, что дополнительное  соглашение (мировое соглашение) об увеличении платы концедента может  иметь результат ограничения конкуренции и создание преимущественных  условий для ООО «СЛС Благовещенск», является неверным.  

Оценив в совокупности представленные в материалы дела доказательства  в порядке статей 65, 71 АПК РФ, апелляционный суд приходит к выводу об  отсутствии у суда первой инстанции правовых оснований для отказа как в  утверждении мирового соглашения, так и в удовлетворения иска.  

Доводы апелляционных жалоб, в связи с изложенным, признаются  обоснованными.  

В силу части 2 статьи 140 АПК РФ мировое соглашение должно  содержать согласованные сторонами сведения об условиях, о размере и о  сроках исполнения обязательств друг перед другом или одной стороной перед  другой.  

В мировом соглашении могут содержаться условия об отсрочке или о  рассрочке исполнения обязательств ответчиком, об уступке прав требования, о  полном или частичном прощении либо признании долга, о распределении  судебных расходов и иные условия, не противоречащие федеральному закону.  

Текст мирового соглашения аналогичен уточненным исковым  требованиям, согласно которым стороны договорились изменить сумму  эксплуатационного платежа путем внесения в концессионное соглашение № 1  от 19.04.2021 изменений в пункт 22.6.2 и Приложение № 4 («Порядок  направления платежей в составе Платы Концедента»).  

Учитывая, что мировое соглашение, оформленное в письменном виде и  подписанное уполномоченными лицами, не противоречит закону и не  нарушает права других лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции  считает ходатайство сторон об утверждении мирового соглашения подлежащим  удовлетворению.  

Поскольку судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение  для дела, неправильно применены нормы материального права, решение и  определение подлежит отмене с вынесением нового судебного акта об  утверждении мирового соглашения.  

Руководствуясь статьями 258, 268-271, 272 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный  апелляционный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Амурской области от 28.07.2023 и  определение Арбитражного суда Амурской области от 28.07.2023 по делу   № А04-2052/2023 отменить.  

 Утвердить заключенное обществом с ограниченной ответственностью  «СЛС Благовещенск» и Администрацией города Благовещенска мировое  соглашение в согласованной сторонами редакции:  

 «1. Стороны договорились изменить сумму эксплуатационного платежа,  в связи с чем Стороны вносят в Концессионное соглашение № 1 от 19.04.2021  следующие изменения:  

 1.1. Изложить пункт 22.6.2 Концессионного соглашения в следующей  редакции:  

 «22.6.2. Размер Постоянной части Эксплуатационного платежа состоит из  двух элементов: Постоянная часть Эксплуатационного платежа № 1 и  Постоянная часть Эксплуатационного платежа № 2.  

 22.6.2.1. Размер Постоянной части Эксплуатационного платежа № 1 в  отчетном периоде определен как произведение удельной стоимости  эксплуатации, текущего ремонта и содержания одного светильника за отчетный  период в размере 1 688 рубля 63 копейки (включая НДС) и количества  светильников, равного 14 943 штуки, с учетом ежегодной индексации, начиная  с 4 квартала 2021 года, на индекс потребительских цен на соответствующий год  согласно Прогнозу социально-экономического развития Российской  Федерации, разработанному Министерством экономического развития РФ), и  приведен в разделе 1 Приложения № 4 («Порядок направления платежей в  составе Платы Концедента») к Соглашению. При этом:  

 a. во избежание сомнений, указанное количество светильников  приведено исключительно для целей расчета Постоянной части  Эксплуатационного платежа № 1;  

 b. при определении Постоянной части Эксплуатационного платежа   № 1 в первых четырех отчетных периодах действия Соглашения размер  удельной стоимости эксплуатации, текущего ремонта и содержания одного  светильника за отчетный период, указанный в абзаце 1 настоящего пункта,  уменьшен на 1108 рублей 87 копеек за светильник (включая НДС) в силу  согласованного Сторонами снижения размера участия Концедента в расходах  на эксплуатацию Объекта Соглашения в указанных отчетных периодах и  принятия данных расходов на себя Концессионером в соответствующей части;  

 с. при определении Постоянной части Эксплуатационного платежа   № 1 в следующих четырех отчетных периодах действия Соглашения размер  удельной стоимости эксплуатации, текущего ремонта и содержания одного  светильника за отчетный период, указанный в абзаце I настоящего пункта,  уменьшен на 570 рублей 29 копеек за светильник (включая НДС) в силу  

согласованного Сторонами снижения размера участия Концедента в расходах  на эксплуатацию Объекта Соглашения в указанных отчетных периодах и  принятия данных расходов на себя Концессионером в соответствующей части.  

 22.6.2.2. Максимальный размер Постоянной части Эксплуатационного  платежа № 2 в отчетном периоде (квартале) приведен в Приложении № 4  («Порядок направления платежей в составе Платы Концедента»). Сумма  Постоянной части Эксплуатационного платежа № 2 определяется как удельная  стоимости эксплуатации, текущего ремонта и содержания объектов  архитектурного освещения, установленных на зданиях или сооружениях,  расположенных по адресам, указанным в Приложении Г к Приложению № 1 к  Концессионному соглашению.  

 2. Изложить Приложение № 4 («Порядок направления платежей в составе  Платы Концедента») в следующей редакции:  

 ПОРЯДОК НАПРАВЛЕНИЯ ПЛАТЕЖЕЙ В СОСТАВЕ ПЛАТЫ  КОНЦЕДЕНТА  

 Раздел 1. Размер платежей в составе Платы Концедента за отчетный  период, тыс. руб.  

Период  

в том числе:

в том числе:

в том числе: 

Размер платы 

Постоянная часть 

Постоянная часть 

Инвестиционный 

(квартал),  

Концедента, 

Эксплуатационного 

Эксплуатационного 

платеж, (не 

в том числе: 

всего 

платежа № 1, (в т.ч. 

платежа № 2, (в т.ч. 

 № п/п 

облагается НДС) 

Предельный размер 

НДС) 

НДС) 

Переменной части 

Эксплуатационного 

платежа, (в т.ч. НДС) 

1 

40 636 

15 675 

16 298 

8 663 

0 

2 

40 225 

15 675 

1 5 887 

8 663 

0 

3 

8 б63 

38 075 

15 675 

13 737 

0 

4 

34 715 

15 675 

10 377 

8 663 

0 

5 

55 343 

29 782 

7 840 

17 721 

0 

6 

54 536 

29 782 

7 033 

17 721 

0 

7 

54 606 

29 782 

7 103 

17 721 

0 

8 

54 746 

29 782 

7 072 

17 721 

171,430 

9 

64 296 

29 782 

7 039 

27 292 

182,859 

10 

64 457 

29 782 

7 109 

27 292 

274,288 

11 

64 650 

29 782 

7 119 

27 292 

457,147 

12 

64 717 

29 782 

7 129 

27 292 

514,290 

13 

65 879 

29 782 

7 199 

28 384 

514,290 

14 

65 950 

29 782 

7 270 

28 384 . 

514,290 

15 

66 022 

29 782 

7 342 

28 384 

514,290 

16 

66 094 

29 782 

7 414 

28 384 

514,290 

17 

67 302 

29 782 

7 487 

29 519 

514,290 

18 

67 376 

29 782 

7 561 

29 519 

514,290 

19 

67 450 

29 782 

7 635 

29 519 

514,290 

20 

69 768 

29 782 

7 71 1 

29 519 

2 756,055 

21 

71 025 

29 782 

7 787 

30 700 

2 756,055 

22 

71 101 

29 782 

7 863 

30 700 

2 756,055 

23 

71 179 

29 782 

7 941 

30 700 

2 756,055 

24 

71 395 

29 782 

8 019 

30 700 

2 893,860 

25 

72 702 

29 782 

8 098 

31 928 

2 893,860 

26 

72 782 

29 782 

8 178 

31 928 

2 893,860 

27 

72 862 

29 782 

8 258 

31 928 

2 893,860 

28 

73 089 

29 782 

8 340 

31 928 

3 038,550 

29 

74 448 

29 782 

8 422 

33 205 

3 038,550 

30 

74 531 

29 782 

8 505 

33 205 

3 038,550 

31 

74 615 

29 782 

8 589 

33 205 

3 038,550 

32 

74 850 

29 782 

8 673 

33 205 

3 190,485 

33 

76 264 

29 782 

8 759 

34 533 

3 190,485 

34 

76 350 

29 782 

8 845 

34 533 

3 190,48.5 

35 

76 437 

29 782 

8 932 

34 533 

3 190,485 

36 

76 685 

29 782 

9 020 

34 533 

3 350,010 

37 

78 156 

29 782 

9 109 * 

35 915 

3 350,010 

38 

78 246 

29 782 

9 199 

35 915 

3 350,010 

39 

78 337 

29 782 

9 290 

35 915 

3 350,010 

40 

78 596 

29 782 

9 381 

35 915 

3 517,500 

41 

80 125 

29 782 

9 474 

37 351 

3 517,500 

42 

80 218 

29 782 

9 567 

37 351 

3 517,500 

43 

80 312 

29 782 

9 661 

37 351 

3 517,500 

44 

80 582 

29 782 

9 756 

37 351 

3 693,375 

45 

82 173 

29 782 

9 853 

38 845 

3 693,375 

46 

82 270 

29 782 

9 950 

38 845 

3 693,375 

47 

82 368 

29 782 

10 048 

38 845 

3 693,375 

48 

82 652 

29 782 

10 147 

38 845 

3 878,055 

49 

84 306 

29 782 

10 247 

40 399 

3 878,055 

50 

84 407 

29 782 

10 348 

40 399 

3 878,055 

51 

84 509 

29 782 

10 450 

40 399 

3 878,055 

52 

84 805 

29 782 

10 552 

40 399 

4 071,945 

53 

86 525 

29 782 

10 656 

42 015 

4 071,945 

54 

86 630 

29 782 

10 761 

42 015 

4 071,945 

55 

86 737 

29 782 

10 868 

42 015 

4 071,945 

56 

87 048 

29 782 

10 975 

42 015 

4 275,555 

57 

88 837 

29 782 

11 083 

43 696 

4 275,555 

58 

88 946 

29 782 

11 192 

43 696 

4 275,555 

59 

89 056 

29 782 

1 1 302 

43 696 

4 275,555 

60 

88 425 

28 826 

1 1 414 

43 696 

4 489,320 

ИТОГО  

4 351 425

1 729 536

552 874

1 920 664 

148 350,924

 3. Судебные расходы по делу распределяются следующим образом: 

 - Ответчик обязуется погасить судебные расходы Истца по уплате  государственной пошлины в размере 25% - 1 500 (Одна тысяча пятьсот) рублей  (пункт I статьи 33340 НК РФ) в срок до 30.07.2023;  

 4. Расходы по оплате услуг адвокатов, представителей и любые иные  расходы Сторон, связанные прямо или косвенно с делом по указанному иску,  кроме указанных в пункте 3 настоящего Мирового соглашения, Сторонами  друг другу не возмещаются и лежат на той стороне, которая их понесла.  

 5. Мировое соглашение, не исполненное добровольно, подлежит  принудительному исполнению по правилам раздела VII Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации на основании  исполнительного листа, выдаваемого арбитражным судом по ходатайству истца  или ответчика.  

 6. Мировое соглашение не нарушает права и законные интересы других  лиц и не противоречит закону.  

 7. Мировое соглашение составлено в 3-х экземплярах, по одному для  каждой стороны и для Шестого Арбитражного апелляционного суда.  

 8. Мировое соглашение вступает в силу после его утверждения Шестым  Арбитражным апелляционным судом.  

 На основании вышеизложенного и в соответствии со статьями 139, 140 и  141 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации стороны  просят утвердить настоящее мировое соглашение.  

 Последствия прекращения производства по делу, предусмотренные  частью 3 статьи 151, статьями 139, 140 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, сторонам известны».  

 Производство по делу № А04-2052/2023 прекратить.  

 Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может  быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд  Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через  арбитражный суд первой инстанции.  

Председательствующий М.О. Волкова  

Судьи И.В. Иноземцев  

 Н.Л. Коваленко