АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-18305/2023

г. Владивосток

04 апреля 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 27 марта 2024 года. 

Полный текст решения изготовлен 04 апреля 2024 года.

Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Ю.А. Тимофеевой

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании заявление общества с ограниченной ответственностью Транспортно-логистическая компания «РЭЙЛ СЕРВИС» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации 19.08.2019) 

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 15 по Приморскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации 27.12.2004) 

о признании незаконным предписания от 09.10.2023 № 253620230136006

при участии в заседании: 

от заявителя: ФИО2 по доверенности от 27.07.2023, паспорт, диплом; 

от ответчика: А.В. Богдаренко по доверенности от 01.02.2024 № 10-11/030505, удостоверение, диплом;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью Транспортно-логистическая компания «РЭЙЛ СЕРВИС» (далее по тексту – заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным предписания Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 15 по Приморскому краю (далее по тексту – инспекция, налоговый орган) от 09.10.2023 № 253620230136006 об устранении выявленных нарушений валютного законодательства.

Заявитель считает оспариваемое предписание незаконным и необоснованным, поскольку оно незаконно возлагает на заявителя исполнение обязанности по возврату денежных средств в сумме 9 644 438,73 долл. США. в отсутствие объективных доказательств недействительности сделки по заключению договора транспортной экспедиции от 25.09.2021 № 2509/2021 и реальности ее исполнения.

Налоговый орган представил отзыв на заявление, согласно которому требование заявителя не признаёт, считает оспариваемое представление законным и обоснованным ввиду подтверждения факта осуществления обществом валютных операций с нарушением валютного законодательства.

Заслушав доводы заявителя, возражения инспекции, исследовав материалы дела, суд установил следующее.

Налоговым органом проведена проверка по вопросу соблюдения обществом валютного законодательства РФ, в ходе которой установлено, что обществом заключен договор транспортной экспедиции от 25.09.2021 № 2509/2021 (далее - договор) с компанией THE ARMOR BEARER CO., LTD Республика Корея.

В соответствии с пунктом 1.2 Договора ООО ТЛК «РЕЙЛ СЕРВИС» (Клиент) поручает компании «THE ARMOR BEARER CO., LTD» (Экспедитору), а Экспедитор от своего имени по поручению, в интересах и за счет Клиента обеспечивает 2 транспортно-экспедиторское обслуживание его грузов. Взаимоотношения Сторон в отношении каждой перевозимой партии груза оформляются Заявками, согласованными сторонами. 

Согласно условиям договора (пункт 8.1) он вступает в силу с момента его подписания (25.09.2021) и действует до 31.12.2023, а в части неисполненных обязательств – до их полного исполнения. 

В целях учёта валютных операций и осуществления контроля за их проведением 01.10.2021 ООО ТЛК «Рейл Сервис» в уполномоченном банке - ПАО СКБ Приморья «Примсоцбанк» поставило на учет договор с присвоением уникального номера контракта 21100001/2733/0000/4/1.

Согласно разделу II «Сведения о платежах» ВБК за период с 01.10.2021 по 31.12.2022 в рамках указанного договора сумма осуществленных ООО ТЛК «РЕЙЛ СЕРВИС» платежей за рубеж составила 9 644 438,73 долл. США по коду вида операции 21200 («расчеты резидента за выполненные нерезидентом работы, оказанные услуги, переданную информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них...»), в том числе:

- в 2021 году – 3 184 343,5 долл. США,

- 2022 году – 6 460 095,23 долл. США.

По данным раздела III «Сведения о подтверждающих документах» ВБК за проверяемый период обществом представлены 50 справок о подтверждающих документах и подтверждающие документы на сумму 10 247 808 долл. США, в том числе:

- certificate of services rendered (акты),

- Debit Note (счета),

- коносаменты.

Сальдо расчетов по ВБК составило по состоянию на 27.12.2022 – 143994,27 долл. США, по состоянию на 31.07.2023 – 67509,27 долл. США.

Проанализировав представленные в банк УК документы, налоговый орган пришел к выводу о том, что они не соответствуют требованиям, установленным Федеральным законом от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» для первичных учетных документов. Поскольку акты и счета, представленные в банк УК, не подтверждают оказание услуг в рамках договора, налоговый орган посчитал указанные выше платежи незаконными валютными операциями.

Усмотрев в действиях заявителя признаки состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ, налоговый орган составил протокол об административном правонарушении от 02.10.2023 № 25362326500026000002.

По результатам рассмотрения материалов административного дела инспекцией было вынесено постановление от 06.10.2023 № 25362326500026000004 о привлечении заявителя к административной ответственности в соответствии с частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ и назначении административного наказания в виде штрафа в размере 133 110 659 рублей. 

На основании указанного постановления налоговым органом вынесено предписание от 09.10.2023 № 253620230136006, согласно которому обществу необходимо устранить допущенное нарушение валютного законодательства, а именно:

- в соответствии с п. 8.7 Инструкции Банка России от 16.08.2017 № 181-И представить в банк УК справки о подтверждающих документах, содержащие скорректированные сведения.

- в соответствии с п. 2.24 Инструкции Банка России от 16.08.2017 № 181-И представить в банк УК информацию об ожидаемых сроках репатриации иностранной валюты.

- произвести возврат в Российскую Федерацию на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты, перечисленной на основании не достоверных документов в рамках Договора от 25.09.2021 № 2509/2021, заключенного с THE ARMOR BEARER CO., LTD, (УНК 21100001/2733/0000/4/1) в размере 9 644 438,73 долл. США.

Заявитель, полагая, что предписание от 09.10.2023 № 253620230136006 не отвечает требованиям закона и нарушает его права, обратился в суд с рассматриваемым заявлением.

Суд считает, что заявленное требование подлежит удовлетворению частично по следующим основаниям.

Федеральным законом от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее - Закон № 173-ФЗ) установлены правовые основы и принципы валютного регулирования и валютного контроля в Российской Федерации, права и обязанности резидентов в отношении владения, пользования и распоряжения валютой Российской Федерации и внутренними ценными бумагами за пределами территории Российской Федерации, а также валютными ценностями, права и обязанности нерезидентов в отношении владения, пользования и распоряжения валютными ценностями на территории Российской Федерации, а также валютой Российской Федерации и внутренними ценными бумагами.

В соответствии с частью 1 статьи 23 Закона № 173-ФЗ органы и агенты валютного контроля и их должностные лица в пределах своей компетенции и в соответствии с законодательством Российской Федерации имеют право:

1) проводить проверки соблюдения резидентами и нерезидентами актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования;

2) проводить проверки полноты и достоверности учета и отчетности по валютным операциям резидентов и нерезидентов;

3) запрашивать и получать документы и информацию, которые связаны с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов. Обязательный срок для представления документов по запросам органов и агентов валютного контроля не может составлять менее семи рабочих дней со дня подачи запроса.

Частью 2 статьи 23 Закона № 173-ФЗ предусмотрено, что органы валютного контроля и их должностные лица в пределах своей компетенции имеют право:

1) выдавать предписания об устранении выявленных нарушений актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования;

2) применять установленные законодательством Российской Федерации меры ответственности за нарушение актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования.

Согласно подпункту 3 части 2 статьи 24 Закона № 173-ФЗ резиденты и нерезиденты, осуществляющие в Российской Федерации валютные операции, обязаны выполнять предписания органов валютного контроля об устранении выявленных нарушений актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования.

По смыслу указанных норм предписание как ненормативный правовой акт, содержащий обязательные для исполнения требования властно-распорядительного характера, выносится только в случае установления при проведении контролирующим органом соответствующей проверки нарушений законодательства в целях их устранения.

Предписание не должно обладать абстрактным и размытым характером, что свидетельствует о необходимости наличия у административного органа при его выдаче четких, бесспорных и убедительных доказательств того обстоятельства, что выдача им обязательного к исполнению предписания будет служить достижению целей его выдачи.

Предписание должно содержать только законные требования, то есть на юридическое лицо может быть возложена обязанность по устранению лишь тех нарушений, соблюдение которых обязательно для них в силу закона.

В предписании должны быть указаны конкретные причины и условия, законные и обоснованные меры для их устранения, при этом данные меры должны быть реальными и исполнимыми. Исполнимость предписания является важным требованием к этому виду ненормативного правового акта, поскольку предписание, исходящее от административного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается срок, за нарушение которого наступает административная ответственность.

Также предписание как ненормативный правовой акт, выносимый по результатам проведения мероприятий по контролю и направленный на устранение выявленных нарушений, должно отвечать принципу правовой определенности и содержать четкие указания на конкретные действия, которые следует совершить обязанному лицу в целях его надлежащего и своевременного исполнения, с тем, чтобы лицо, на которое возлагается обязанность по исполнению предписания, могло однозначно определить, в соответствии с какими конкретно нормами права, какие действия и в какие сроки оно должно совершить в целях устранения выявленных нарушений и приведения существующих правоотношений в соответствие с положениями действующего законодательства, а также для избегания неблагоприятных последствий, которые может повлечь неисполнение предписания.

Таким образом, предписание следует считать законным, если оно вынесено уполномоченным органом с соблюдением установленного порядка и содержит указания, позволяющие для определенной организации однозначно установить наличие конкретного допущенного нарушения, предусмотренного законодательством или нормативными документами, и возможные действия по устранению выявленного нарушения.

Контроль и надзор за соблюдением валютного законодательства в силу пункта 3 Административного регламента осуществления Федеральной налоговой службой контроля и надзора за соблюдением резидентами (за исключением кредитных организаций, некредитных финансовых организаций, предусмотренных Федеральным законом от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)") и нерезидентами валютного законодательства Российской Федерации, требований актов органов валютного регулирования и валютного контроля (за исключением контроля за валютными операциями, связанными с перемещением товаров через таможенную границу Евразийского экономического союза, с ввозом товаров в Российскую Федерацию и их вывозом из Российской Федерации), соответствием проводимых валютных операций, не связанных с перемещением товаров через таможенную границу Евразийского экономического союза, с ввозом товаров в Российскую Федерацию и их вывозом из Российской Федерации, условиям лицензий и разрешений, а также за соблюдением резидентами, не являющимися уполномоченными банками, обязанности уведомлять налоговые органы по месту своего учета об открытии (закрытии, изменении реквизитов) счетов (вкладов) в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, и представлять отчеты о движении средств по таким счетам (вкладам), утвержденного приказом ФНС России от 26.08.2019 № ММВ-7-17/418@ (далее по тексту – Административный регламент), осуществляется ФНС России и ее территориальными органами - управлениями ФНС России по субъектам Российской Федерации, межрегиональными инспекциями ФНС России, инспекциями ФНС России по районам, районам в городах, городам без районного деления, инспекциями ФНС России межрайонного уровня (далее - налоговые органы).

Таким образом, из анализа указанных норм права следует, что налоговый орган как орган, осуществляющий контроль за соблюдением валютного законодательства обладает полномочиями по выдаче предписаний в случае выявления нарушений законодательства в указанной сфере.

Как видно из материалов дела, оспариваемое предписание выдано налоговым органом как органом, уполномоченным осуществлять контроль и надзор за соблюдением валютного законодательства, по результатам проверки общества на предмет соблюдения резидентами и нерезидентами валютного законодательства Российской Федерации, требований актов органов валютного регулирования и валютного контроля.

Согласно подпункту «б» пункта 9 части 1 статьи 1 Закона № 173-ФЗ валютной операцией является приобретение резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа. 

При этом валютными ценностями признаются иностранная валюта и внешние ценные бумаги (пункт 5 части 1 статьи 1 Закона № 173-ФЗ).

Под незаконными валютными операциями следует понимать как валютные операции, запрещенные валютным законодательством Российской Федерации, так и валютные операции, осуществленные с нарушением валютного законодательства Российской Федерации, в том числе валютные операции, расчеты по которым произведены, минуя счета в уполномоченных банках или счета (вклады) в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, в случаях, не предусмотренных валютным законодательством Российской Федерации.

Обязанность резидентов и нерезидентов, осуществляющих в Российской Федерации валютные операции, вести в установленном порядке учет и составлять отчетность по проводимым ими валютным операциям предусмотрена пунктом 2 части 2 статьи 24 Закона № 173-ФЗ. В силу части 4 статьи 5 названного Закона единые формы учета и отчетности по валютным операциям, порядок и сроки их представления устанавливает Центральный банк Российской Федерации.

Согласно пункту 2 части 3 статьи 23 Закона № 173-ФЗ Центральный банк Российской Федерации устанавливает также порядок представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций.

Во исполнение указанной нормы права Центральным банком Российской Федерации утверждена Инструкция Банка России от 16.08.2017 № 181-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций, о единых формах учета и отчетности по валютным операциям, порядке и сроках их представления» (далее - Инструкция № 181-И).

Действие Инструкции № 181-И распространяется на договоры, заключенные между резидентами и нерезидентами (проекты договоров, направленные резидентами нерезидентам или нерезидентами резидентам для заключения), которые предусматривают осуществление расчетов через счета резидентов, открытые в уполномоченных банках, и (или) через счета резидентов, открытые в банках за пределами территории Российской Федерации, в том числе агентские договоры, договоры комиссии, договоры поручения, за исключением договоров, указанных в подпунктах 4.1.1, 4.1.2 и 4.1.4 настоящего пункта, предусматривающие выполнение работ, оказание услуг, передачу информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них (пп. 4.1, 4.1.3 Инструкции № 181-И).

Согласно пункту 1.2 Инструкции № 181-И в случаях, установленных настоящей инструкцией, резиденты представляют в уполномоченный банк подтверждающие документы и информацию, установленные частью 4 статьи 23 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - документы, связанные с проведением операций), с учетом требований к таким документам, установленных частью 5 статьи 23 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле".

Перечень подтверждающих документов, представляемых резидентами, приведен в Главе 8 Инструкции № 181-И.

В соответствии с пунктом 8.1 Инструкции при исполнении обязательств по контракту, в отношении которого настоящей Инструкцией установлено требование о его постановке на учет, резидент должен представить в банк УК одновременно с одним экземпляром справки о подтверждающих документах, заполненной в соответствии с приложением 6 к настоящей Инструкции, документы, указанные, в том числе в пункте 8.1.3, а именно: в случае выполнения работ, оказания услуг, передачи информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, - акты приема-передачи, счета, счета-фактуры и (или) иные коммерческие документы, оформленные в рамках контракта, и (или) документы, используемые резидентом для учета своих хозяйственных операций в соответствии с правилами бухгалтерского учета и обычаями делового оборота.

Кроме того, такими документами в силу пунктов 9, 19, 21 части 4 статьи 23 Закона № 173-ФЗ, в том числе, являются документы (проекты документов), являющиеся основанием для проведения валютных операций, включая договоры (соглашения, контракты) и дополнения и (или) изменения к ним, доверенности, выписки из протокола общего собрания или иного органа управления юридического лица; документы, содержащие сведения о результатах торгов (в случае их проведения); документы, подтверждающие факт передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг), информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, акты государственных органов; счета-фактуры; переводные векселя; договоры страхования, указанные в частях 4 и 4.4 статьи 19 настоящего Федерального закона, документы, подтверждающие заключение сделок, указанных в части 4.1 статьи 19 настоящего Федерального закона, и иные связанные с ними документы, в том числе подтверждающие совершение операций и расчетов; документы, подтверждающие исполнение или прекращение обязательств нерезидентов по внешнеторговым договорам (контрактам), заключенным между резидентами и нерезидентами, в соответствии с частью 4 статьи 24 настоящего Федерального закона, и др. документы.

Согласно статье 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее - закон № 402-ФЗ) каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. Не допускается принятие к бухгалтерскому учету документов, которыми оформляются не имевшие места факты хозяйственной жизни, в том числе лежащие в основе мнимых и притворных сделок.

К таким документам относятся накладные, акты приема-передачи, универсальные передаточные документы, чеки, электронные билеты (посадочные талоны), путевые листы и другие документы, оформленные в соответствии с требованиями действующего законодательства. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Из анализа указанных норм права следует вывод о том, что обязанность подтверждать факт осуществления той или иной хозяйственной операции первичной документацией при представлении лежит на резиденте, осуществляющем перевод денежных средств нерезиденту, поскольку именно он выступает субъектом, ответственным за соблюдение валютного законодательства Российской Федерации. При этом указанные первичные документы с достоверностью должны подтверждать реальность хозяйственных операций.

Из оспариваемого предписания следует, что обществу вменено осуществление валютных операций с нарушением валютного законодательства РФ. Под указанными валютными операциями предписанием определены переводы денежных средств заявителем в адрес компании «THE ARMOR BEARER CO., LTD» в рамках договора транспортной экспедиции от 25.09.2021 № 2509/2021 при отсутствии документов, подтверждающих оказание услуг.

Как следует из материалов дела, обществом в банк УК предоставлены сведения о валютных операциях с приложением актов, счетов и коносаментов. Иных документов в банк УК заявителем представлено не было.

Проанализировав указанные документы, суд соглашается с выводом налогового органа о том, что представленные в банк УК документы не соответствуют требованиям, установленным Законом № 402-ФЗ для первичных учетных документов, а именно: документы оформлены не по каждому факту хозяйственной жизни, не отражают содержание каждого факта хозяйственной жизни; в них отсутствует величина натурального и (или) денежного измерения каждого факта хозяйственной жизни с указанием единиц измерения.

Документы, представленные ООО ТЛК «РЭЙЛ СЕРВИС» в качестве подтверждения факта оказания услуг компанией «ТНЕ ARMOR BEARER CO.,LTD» (акты, счета) по договору транспортной экспедиции от 25.09.2021 № 2509/2021 не являются первичными учетными документами.

Акты сами по себе в отсутствие транспортной накладной или оформленных на ее основании дорожной ведомости и квитанции о приеме груза для перевозки не являются документом, подтверждающим факт оказания услуг компанией «ТНЕ ARMOR BEARER CO.,LTD» обществу.

Из материалов дела следует, что налоговым органом были сделаны запросы в компании, которые фактически оказывали транспортные услуги ООО «Медитерранеан Шиппинг Компани Русь» и ООО «СИЭМЭЙ СИДЖИЭМ РУСЬ» согласно представленным обществом коносаментам, в которых указаны номера заявок.

В ответ на указанные запросы данными организациями предоставлены сведения по каждой из указанных в коносаментах заявке, согласно которым лицами, выступающими инициаторами данных заявок являлись ООО ТЛК «РЭЙЛ СЕРВИС», ООО «КАМЧАТКА ЛАЙНС», ООО «Дальневосточный логистический центр», ООО ТЛК «НЕВА-ТРАНС».

Следовательно, представленные ООО ТЛК «РЭЙЛ СЕРВИС» в банк УК и налоговый орган коносаменты подтверждают оказание транспортных услуг ООО «Медитерранеан Шиппинг Компани Русь» и ООО «СИЭМЭЙ СИДЖИЭМ РУСЬ» на основании заявок, поступивших от ООО ТЛК «РЭЙЛ СЕРВИС», ООО «КАМЧАТКА ЛАЙНС», ООО «Дальневосточный логистический центр», ООО ТЛК «НЕВА-ТРАНС», а не от компании «ТНЕ ARMOR BEARER CO.,LTD».

Заявителем не представлены документы, подтверждающие оказание компанией «ТНЕ ARMOR BEARER CO., LTD» транспортно-экспедиционных услуг по организации перевозки, заключению договоров перевозки груза, обеспечению отправки и получения груза, а также иных услуг, связанных с перевозкой груза.

Следовательно, факт оказания ООО ТЛК «РЭЙЛ СЕРВИС» транспортно-экспедиторского обслуживания грузов компанией «ТНЕ ARMOR BEARER CO.,LTD» в рамках договора транспортной экспедиции от 25.09.2021 № 2509/20-21 не подтвержден.

При отсутствии первичных документов не представляется возможным прийти к однозначному выводу, что расходы были произведены ООО ТЛК «РЭЙЛ СЕРВИС» в интересах компании «ТНЕ ARMOR BEARER CO.,LTD».

Перечисление денежных средств при отсутствии доказательств оказания услуг не свидетельствует о реальности хозяйственных операций. Документы, используемые ООО ТЛК «РЭЙЛ СЕРВИС» для учета своих хозяйственных операций в соответствии с правилами бухгалтерского учета и обычаями делового оборота в банк УК и по запросам инспекции не предоставлены.

Учитывая изложенное, оценив в порядке статей 65, 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установленные по делу фактические обстоятельства, представленные по делу доказательства, суд считает, что налоговый орган пришел к законному выводу об осуществлении обществом незаконных валютных операций по перечислению денежных средств в сумме 9 644 438,73 долл. США за рубеж в рамках недействительного договора транспортной экспедиции от 25.09.2021 № 2509/20-21 при отсутствии документов, подтверждающих оказание услуг. 

Пунктом 8.7 Инструкции № 181-И предусмотрено, что при изменении сведений, содержащихся в принятой банком УК справке о подтверждающих документах (за исключением сведений о банке УК или резиденте), резидент в срок не позднее пятнадцати рабочих дней после указанной в пункте 8.3 настоящей Инструкции даты оформления документов, подтверждающих такие изменения, с учетом срока, указанного в абзаце втором подпункта 8.2.2 пункта 8.2 настоящей Инструкции, должен представить в банк УК новую справку о подтверждающих документах, содержащую скорректированные сведения, с приложением документов, подтверждающих такие изменения. 

Таким образом, с учетом установленных налоговым органом и судом обстоятельств у ООО ТЛК «РЭЙЛ СЕРВИС» возникает обязанность по представлению в банк УК уточненных СПД с изменением сумм на основании подтверждающих документов (акт, предписание). Указанная обязанность отражена налоговым органом в абзаце 1 пункта 1 оспариваемого предписания.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу о том, что оспариваемым предписанием в части предложения представить в банк УК справки о подтверждающих документах, содержащие скорректированные сведения, заявителю предложено исполнить требования, предусмотренные действующим валютным законодательством.

Поскольку предписание от 09.10.2023 № 253620230136006 в указанной части соответствует требованиям валютного законодательства, не нарушает прав и законных интересов заявителя, суд признает оспариваемое предписание в указанной части законным, в связи с чем требование заявителя в данной части удовлетворению не подлежит.

Вместе с тем суд считает, что предписание от 09.10.2023 № 253620230136006 в части абзацев 3,4 пункта 1, которыми заявителю предложено представить в банк УК информацию об ожидаемых сроках репатриации иностранной валюты и произвести возврат в Российскую Федерацию на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты в размере 9 644 438,73 долл. США, перечисленной на основании не достоверных документов в рамках договора от 25.09.2021 № 2509/2021, заключенного с THE ARMOR BEARER CO., LTD.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 17 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2022 № 21 (далее - Постановление Пленума ВС РФ № 21), осуществляя проверку решений, действий (бездействия), судам необходимо исходить из того, что при реализации государственных или иных публичных полномочий наделенные ими органы и лица связаны законом, при этом следует иметь в виду, что законность оспариваемых решений, действий (бездействия) нельзя рассматривать лишь как формальное соответствие требованиям правовых норм. 

В соответствии с пунктом 2.24 Инструкции № 181-И при списании резидентом, поставившим на учет договор, иностранной валюты или валюты Российской Федерации, являющихся авансовыми платежами по такому договору, принятому на учет уполномоченным банком в соответствии с разделом II настоящей Инструкции, резидент должен представить в уполномоченный банк в порядке, установленном уполномоченным банком по согласованию с резидентом, информацию об ожидаемых сроках репатриации иностранной валюты и (или) валюты Российской Федерации согласно приложению 3 к настоящей Инструкции. 

Согласно подпункту 1.1 приложения 3 к Инструкции № 181-И при определении ожидаемого срока репатриации иностранной валюты и (или) валюты Российской Федерации указывается также срок (сроки) возврата в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за неввезенные в Российскую Федерацию (неполученные на территории Российской Федерации) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

Частью 1 статьи 19 Закона № 173-ФЗ установлено, что при осуществлении внешнеторговой деятельности и (или) при предоставлении резидентами иностранной валюты или валюты Российской Федерации в виде займов нерезидентам резиденты, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами) и (или) договорами займа, обеспечить: 

1) получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, 3 переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них; 

2) возврат в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за неввезенные в Российскую Федерацию (неполученные на территории Российской Федерации) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

Вместе с тем, в силу подпункта «б» пункта 4 Указа Президента Российской Федерации от 08.08.2022 № 529 «О временном порядке исполнения обязательств по договорам банковского счета (вклада), выраженных в иностранной валюте, и обязательств по облигациям, выпущенным иностранными организациями» с 08.08.2022 и до внесения изменений в Закон № 173-ФЗ при осуществлении внешнеторговой деятельности и (или) при предоставлении и возврате займов российскими юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями не применяются требования частей 1 и 2 статьи 19 Закона № 173-ФЗ.

Таким образом, указанный правовой акт временно отменяет требование о репатриации иностранной и российской валюты резидентами.

Целью принятия Указа Президента РФ от 08.08.2022 № 529 «О временном порядке исполнения обязательств по договорам банковского счета (вклада), выраженных в иностранной валюте, и обязательств по облигациям, выпущенным иностранными организациями» является защита экономики Российской Федерации в целом, а также поддержка российских участников экономической деятельности не только от незаконного воздействия со стороны недружественных государств, но и от необоснованных ограничений при осуществлении своей деятельности.

Поскольку требования абзацев 3 и 4 пункта 1 оспариваемого предписания основаны на положениях частей 1 и 2 статьи 19 Закона № 173-ФЗ и на данный момент не исполнены, правовое обоснование для их исполнения отсутствует. Учитывая, что неисполнение обязанности, указанной в предписании, влечет за собой угрозу наказания, это нарушает права заявителя.

Довод налогового органа о том, что предписание выдано на основании статьи 23, а не 19 Закона № 173-ФЗ, суд отклоняет как необоснованный, поскольку статья 23 Закона № 173-ФЗ предусматривает права и обязанности органа валютного контроля, и, в частности, дает право налоговым органам выдавать предписания, а не предусматривает условия и порядок репатриации денежных средств. 

Довод инспекции о том, что исполнение обязательств с 01.01.2020 разрешено различными способами разрешенными законодательством Российской Федерации, в том числе путем осуществления зачета, уступки требованию иному лицу, новации и т.д., в связи с чем, по мнению налогового органа, требование о возврате денежных средств может быть исполнено любым из указанных способов, суд отклоняет как необоснованный.

Исполнимость предписания является важным требованием к этому виду ненормативного правового акта, поскольку предписание, исходящее от органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается срок, за нарушение которого наступает административная ответственность. Исполнимость предписания следует понимать как наличие реальной возможности у лица, которому оно адресовано, устранить в указанный срок выявленное нарушение.

Следовательно, предписание как ненормативный правовой акт, выносимый по результатам проведения мероприятий по контролю за соблюдением требований валютного законодательства Российской Федерации и направленный на устранение выявленных нарушений, должно отвечать принципу правовой определенности и содержать четкие указания на конкретные действия, которые следует совершить обязанному лицу в целях его надлежащего и своевременного исполнения, с тем, чтобы лицо, на которое возлагается обязанность по исполнению предписания, могло однозначно определить, в соответствии с какими конкретно нормами права, какие действия и в какие сроки оно должно совершить в целях устранения выявленных нарушений и приведения существующих правоотношений в соответствие с положениями действующего законодательства, а также для избежания неблагоприятных последствий, которые может повлечь неисполнение предписания.

Предписание следует считать законным, если оно вынесено с соблюдением установленного порядка и содержит указания, позволяющие для определенной организации однозначно установить наличие допущенного конкретного нарушения, предусмотренного законодательством или нормативными документами и являющегося обязательным, и возможные действия по устранению выявленного нарушения.

Действительно, с учетом положений части 4 статьи 24 Закона № 173-ФЗ и разъяснений, изложенных в письме ФНС России от 10.08.2020 № ВД-4-17/12881@, письме Банка России от 26.09.2022 № 12-4-1/8542 резидент праве выбрать любой разрешенный законодательством Российской Федерации способ надлежащего исполнения или прекращения обязательств по внешнеторговым договорам.

Однако, как указано судом выше предписание должно содержать четкие указания на конкретные действия, которые следует совершить обязанному лицу в целях его надлежащего исполнения.

Оспариваемое предписание в абзаце 4 содержит конкретное требование  произвести возврат в Российскую Федерацию на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты в размере 9 644 438,73 долл. США, перечисленной на основании не достоверных документов в рамках Договора от 25.09.2021 № 2509/2021, заключенного с THE ARMOR BEARER CO., LTD.

Данный абзац не содержит указания ни на иные способы устранения нарушений, ни на возможность выбрать любой разрешенный законодательством Российской Федерации способ надлежащего исполнения имеющихся у общества обязательств в рамках договора транспортной экспедиции от 25.09.2021 № 2509/2021 с учетом положений подпункта «б» пункта 4 Указа Президента Российской Федерации от 08.08.2022 № 529.

Следовательно, у суда не имеется оснований сделать вывод о том, что обязанность общества по возврату денежных средств в размере 9 644 438,73 долл. США с учетом указания в оспариваемом предписании конкретного способа устранения нарушения может быть исполнена любыми разрешенными Законодательством Российской Федерации способами.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу о незаконности абзацев 3 и 4 пункта 1 предписания от 09.10.2023 № 253620230136006, в связи с чем в указанной части требование заявителя подлежит удовлетворению.

На основании статьи 110 АПК РФ с учетом частичного удовлетворения требований заявителя суд относит расходы по уплате государственной пошлины на налоговый орган.

Руководствуясь статьями 110, 167 – 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

Признать незаконным и отменить  предписание № 253620230136006 Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 15 по Приморскому краю в части абзацев 3,4 пункта 1 предписания как не соответствующее Федеральному закону от 10.12.2003 №173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле».

В данной части решение подлежит немедленному исполнению. В остальной части заявленных требований отказать.

Взыскать с  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 15 по Приморскому краю в пользу общества с ограниченной ответственностью Транспортно-логистическая компания "РЭЙЛ СЕРВИС" 3000 (три тысячи) рублей судебных расходов по уплате госпошлины.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу по заявлению взыскателя.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.

 

Судья                                                                   Тимофеева Ю.А.