Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело  № А40-14200/24-93-107

16 апреля 2024  года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 3 апреля 2024 года.

Решение в полном объеме изготовлено  16 апреля 2024 года. 

Арбитражный суд города Москвы в составе: 

Судьи Позднякова В.Д. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кашировым Е.В.

с использованием средств аудиозаписи в ходе судебного заседания.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по заявлению Государственного бюджетного учреждения города Москвы "Многофункциональные центры предоставления государственных услуг города Москвы" (125009, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 23.12.2011, ИНН: 

<

***>)

к ФАС России (123001, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 

<

***>)

третьи лица: 

1. ООО ЧОП "Адъютант" (127591, РОССИЯ, Г. МОСКВА, ВН.ТЕР.Г. МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ ВОСТОЧНОЕ ДЕГУНИНО, ДУБНИНСКАЯ УЛ., Д. 75Б, СТР. 3, ЭТАЖ 1, ПОМЕЩ. 1, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.11.2002, ИНН: 

<

***>)

2. Департамент города Москвы по конкурентной политике (101000, Г МОСКВА, ФИО1, Д. 4, СТР. 1, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 16.03.2004, ИНН: 

<

***>)

3. АО "ЕЭТП" (115114, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.05.2009, ИНН: 

<

***>)

4. ООО "ЧОП "Баярд-Пультовая охрана" (109428, РОССИЯ, Г. МОСКВА, ВН.ТЕР.Г. МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ РЯЗАНСКИЙ, РЯЗАНСКИЙ ПР-КТ, Д. 10, СТР. 2, ПОМЕЩ. 9/2, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 08.11.2006, ИНН: 

<

***>)

о признании незаконными предписание и решение от 15.01.2024 по делу №28/06/105-3082/2023 о нарушении законодательства о контрактной системе.

при участии: 

от заявителя – ФИО2 дов.09.01.2024, диплом. 

от ответчика – ФИО3 дов. от 27.11.2023, диплом.

от третьих лиц – 1) не явился, извещен. 2) ФИО4 дов. от 09.01.2024, диплом 3) не явился, извещен. 4) ФИО5 дов. от 01.03.2023, диплом.

УСТАНОВИЛ:

ГБУ города Москвы "Многофункциональные центры предоставления государственных услуг города Москвы" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об оспаривании предписания и решения ФАС России  от 15.01.2024 по делу №28/06/105-3082/2023 о нарушении законодательства о контрактной системе.

ФАС России представлен письменный отзыв на заявление, в котором просит суд в удовлетворении заявленных требований отказать. 

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования по основаниям и доводам, изложенным в заявлении.

Представитель заинтересованного лица в судебном заседании возражал против удовлетворения заявленных требований по основаниям и доводам, изложенным в отзыве.

Представители третьих лиц, Департамент города Москвы по конкурентной политике и ООО "ЧОП "Баярд-Пультовая охрана", в судебном заседании поддержали заявленные требования.

ООО ЧОП "Адъютант", АО "ЕЭТП", извещенные надлежащим образом в порядке ст. 123 АПК РФ о времени и месте проведения судебного заседания, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.kad.arbitr.ru, своих представителей в суд не направили. Дело рассмотрено в их отсутствие в порядке ч. 5  ст. 156 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, выслушав мнения представителей лиц, участвующих в деле, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы заявления и отзыва на него, арбитражный суд приходит к выводу о том, что заявленные требования  не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Установленный ч. 4 ст. 198 АПК РФ срок на обжалование оспариваемого решения заявителем не пропущен.

Как следует из материалов дела, 12.12.2023 Государственным бюджетным учреждением города Москвы «Многофункциональные центры предоставления государственных услуг города Москвы» (далее - ГБУ МФЦ города Москвы, Заявитель, Заказчик) размещено в Единой информационной системе в сфере закупок (далее - ЕИС) извещение № 0173200001423002076 о проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключения государственного контракта на оказание услуг по охране служебных помещений ГБУ МФЦ города Москвы (далее - Конкурс).

28.12.2023 в Федеральную антимонопольную службу (далее - ФАС России, Заинтересованное лицо) направлена жалоба ООО ЧОП «Адъютант» на действия Заказчика, Департамента города Москвы по конкурентной политике (далее - Тендерный комитет, Уполномоченный орган) при проведении Конкурса.

15.01.2024 ФАС России принято решение по делу № 28/06/105-3082/2023 о нарушении законодательства Российской Федерации о контрактной системе и выдано предписание об устранении нарушения, согласно которому Заказчику, Уполномоченному органу необходимо аннулировать определение поставщика (подрядчика, исполнителя) на право заключение государственного контракта на оказание услуг по охране служебных помещений ГБУ МФЦ города Москвы, а также разместить в ЕИС информацию об аннулировании указанного определения поставщика (подрядчика, исполнителя) до 31.01.2024.

В соответствии с частью 1 статьи 34 Закона о контрактной системе контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением, документацией о закупке, заявкой участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с Законом о контрактной системе извещение об осуществлении закупки или приглашение, документация о закупке, заявка не предусмотрены.

Согласно части 23 статьи 34 Закона о контрактной системе в случае, если начальная (максимальная) цена контракта при осуществлении закупки товара, работы, услуги превышает размер, установленный Правительством Российской Федерации, в контракте должна быть указана обязанность поставщика (подрядчика, исполнителя) предоставлять информацию о всех соисполнителях, субподрядчиках, заключивших договор или договоры с поставщиком (подрядчиком, исполнителем), цена которого или общая цена которых составляет более чем десять процентов цены контракта.

В силу части 24 статьи 34 Закона о контрактной системе указанная в части 23 статьи 34 Закона о контрактной системе информация предоставляется заказчику поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в течение десяти дней с момента заключения им договора с соисполнителем, субподрядчиком. При этом в контракте должна быть предусмотрена ответственность за непредоставление указанной информации путем взыскания с поставщика (подрядчика, исполнителя) пени в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены договора, заключенного поставщиком (подрядчиком, исполнителем) с соисполнителем, субподрядчиком в соответствии с частью 24 статьи 34 Закона о контрактной системе. Пеня подлежит начислению за каждый день просрочки исполнения такого обязательства.

Пунктом 2 постановления Правительства Российской Федерации от 04.09.2013 № 775 «Об установлении размера начальной (максимальной) цены контракта при осуществлении закупки товара, работы, услуги, при превышении которой в контракте устанавливается обязанность поставщика (подрядчика, исполнителя) предоставлять заказчику дополнительную информацию» установлены следующие размеры начальной (максимальной) цены контракта, при превышении которых в контракте должна быть указана обязанность (подрядчика, исполнителя) предоставлять информацию обо всех соисполнителях, субподрядчиках, заключивших договор или договоры с поставщиком (подрядчиком, исполнителем), цена которого или общая цена которых составляет более чем 10 процентов цены контракта:

1 млрд. рублей - при осуществлении закупки для обеспечения федеральных нужд;

100 млн. рублей - при осуществлении закупки для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации и муниципальных нужд.

Таким образом, нормами Закона о контрактной системы прямо предписано, что Заказчики должны дополнять проект контракта обязательным условием о наличии обязанности у Поставщика сообщать Заказчику информацию обо всех субподрядчиках, соисполнителях, заключивших договор или договоры с поставщиком (подрядчиком, исполнителем), цена которого или общая цена которых составляет более чем 10% цены контракта.

В настоящем случае начальная (максимальная) цена контракта (далее - НМЦК) составила 1 154 896 205,04 руб.

Ссылка Заказчика на приказ Росгвардии от 01.06.2020 № 149 «Об утверждении типового контракта на оказание охранных услуг и информационной карты типового контракта на оказание охранных услуг» не отменяет нормы Федерального закона, которым прямо предписано какие условия и в каких случаях должны быть обязательно включены в проект государственного контракта.

Иной подход Заказчика прямо нивелирует гарантии, предоставляемые Законом о контрактной системе, по защите государственных интересов и создают коррупционные риски, поскольку законодателем определен механизм раскрытия информации обо всех субподрядчиках для крупных контрактов.

Частью 29 статьи 34 Закона о контрактной системе предусмотрено, что при осуществлении закупки работ, услуг, указанных в пунктах 3-5 части 4 статьи 48 Закона о контрактной системе в контракт может быть включено условие о выполнении подрядчиком работ, об оказании исполнителем услуг самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению обязательств, предусмотренных контрактом.

Таким образом, личное исполнение может быть установлено в контрактах на выполнение:

- работ по сохранению объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации;

- работ по реставрации музейных предметов и музейных коллекций, включенных в состав Музейного фонда Российской Федерации, документов Архивного фонда Российской Федерации, особо ценных и редких документов, входящих в состав библиотечных фондов;

- работ, услуг, связанных с необходимостью допуска подрядчиков, исполнителей к учетным базам данных музеев, архивов, библиотек, к хранилищам (депозитариям) музея, библиотеки, к системам обеспечения безопасности и (или) сохранности музейных предметов и музейных коллекций, архивных документов, библиотечного фонда.

В соответствии с частью 12 статьи 8 Федерального закона от 02.07.2021 № 360-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» условия типовых контрактов и типовые условия контрактов, утвержденные до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, применяются в части, не противоречащей Федеральному закону от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (в редакции настоящего Федерального закона), до утверждения Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 11 статьи 34 Федерального закона от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (в редакции настоящего Федерального закона) типовых условий контрактов.

Таким образом, типовые условия контракта на оказание охранных услуг и информационной карты типового контракта на оказание охранных услуг, утвержденные приказом Росгвардии от 01.06.2020 № 149 применяются в соответствии со статьей 34 Закона о контрактной системе, которой предусмотрено включение условий, предусмотренных частями 23, 24 указанной статьи в проект контракта.

В соответствии с пунктом 2.1 Проекта контракта исполнитель обязан оказать услуги Заказчику лично согласно Описанию объекта закупки.

Вместе с тем, учитывая, что начальная (максимальная) вышеуказанные требования Закона о контрактной системе превышает 100 млн., а в проекте контракта Конкурсной документации не установлены вышеуказанные требования частей 23, 24 статьи 34 Закона о контрактной системе, действия Заказчика, Уполномоченного органа нарушают часть 23 статьи 34 Закона о контрактной системе

Согласно пункту 2 статьи 8 Закона о контрактной системе запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям Закона о контрактной системе, в том числе приводят к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе установлено, что в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки.

В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе, должно содержать описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе.

Частью 2 статьи 31 Закона о контрактной системе установлено, что Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг дополнительные требования.

Указанные дополнительные требования, а также перечень документов, подтверждающих соответствие участников закупки таким требованиям, установлены постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2021 № 2571 «О требованиях к участникам закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации» (далее - Постановление № 2571).

Описанием объекта закупки установлено, что в рамках исполнения обязательств по контракту исполнителю необходимо оказать услуги по охране служебных помещений ГБУ МФЦ города Москвы и при этом единолично.

В соответствии с Извещением к участникам закупки предъявляются дополнительные требования, предусмотренные позицией 34 приложения к Постановлению № 2571: наличие опыта исполнения участником закупки договора, предусматривающего оказание услуг по обеспечению охраны объектов (территорий). Цена оказанных услуг должна составлять не менее 20 процентов НМЦК, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

Комиссией установлено, что согласно Извещению НМЦК контракта составляет 1 154 896 205,04 руб., в связи с чем для соответствия требованиям позиции 34 приложения к Постановлению № 2571 участникам закупки необходимо представить сведения об исполненных контрактах на сумму не менее 230 979 241,01 руб.

Также Комиссией установлено, что в соответствии с техническим заданием Извещения одновременно по 153 адресам служебных помещений МФЦ города Москвы, расположенных в различных административных округах города Москвы, в которых исполнителю необходимо одновременно оказывать услуги по охране в период с 01.02.2024 по 03.03.2026.

Комиссия ФАС России, изучив техническое задание Извещения, правомерно пришла к выводу, что объединение Заказчиком, Уполномоченным органом в один лот услуг по охране служебных помещений ГБУ МФЦ города Москвы, расположенных по адресам в различных административных округах города Москвы, приводит к увеличению объема оказываемых услуг, НМЦК, суммы обеспечения заявки, суммы обеспечения исполнения государственного контракта, а также цены исполненного договора, представляемого участниками Конкурса в соответствии с позицией 34 приложения к Постановлению № 2571.

Кроме того, в соответствии с условиями Извещения, услуги по охране необходимо оказывать в один временной период одновременно, что накладывает на исполнителя по государственному контракту дополнительную кадровую и финансовую нагрузку.

Таким образом, совокупность требований, указанных в Извещении, приводит к необоснованному ограничению количества потенциальных участников закупки, чему свидетельствует тот факт, что на участие в Конкурсе подана только 1 заявка.

На основании изложенного, действия Заказчика, Уполномоченного органа нарушают пункт 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 71, 75, 110, 167-170, 176, 199-201 АПК РФ,

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований  – отказать в полном объеме.

Проверено на соответствие ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                          В.Д.Поздняков