АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru   e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А60-64712/2018

09 января 2019 года

г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения объявлена 26 декабря 2018 года

Полный текст решения изготовлен 09 января 2019 года

 

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Н.В. Гнездиловой при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1 рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению Акционерного общества «ГАЗЭКС» 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области

об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности

 

при участии в судебном заседании:

от  заявителя – ФИО2, представитель по доверенности № 068-04/2018 от 06.12.2018, паспорт;

от заинтересованного лица – ФИО3, представитель по доверенности № 136 от 08.08.2018, удост.

 

Отвода судье не заявлено. В судебном заседании 24.12.2018 объявлен перерыв до 26.12.2018 до 12 час. 00 мин. После перерыва судебное заседание продолжено.

Акционерное общество «ГАЗЭКС»  обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания  в виде административного штрафа по делу №03-17/133-2018 об административном правонарушении (ч. 2 ст. 9.21КоАП РФ) от 18.09.2018 года.

Заинтересованное лицо представило отзыв, в котором просит в удовлетворении требований заявителей отказать, а также  представлены материалы проверки.

Рассмотрев материалы дела, заслушав пояснения представителей заявителя  и заинтересованного лица, суд    

 

УСТАНОВИЛ:

Поводом к возбуждению дела согласно п. 3 ч. 1 ст. 28.1 КоАП РФ явилось заявление ФИО4 (вх. № 01-4734 от 15.03.2018).

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области вынесено постановление о назначении административного наказания  в виде административного штрафа по делу №03-17/133-2018 об административном правонарушении (ч. 2 ст. 9.21КоАП РФ) от 18.09.2018 года, которым  АО «ГАЗЭКС» привлечено к административной ответственности по ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ в виде штрафа в размере  600000 руб.

Полагая, что данное постановление является незаконным, АО «ГАЗЭКС» обратилось с заявлением в  арбитражный суд.

Оспаривая постановление, АО «ГАЗЭКС» просит применить положения ст. 2.9 КоАП РФ.

Согласно ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, влечет  согласно ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от шестисот тысяч до одного миллиона рублей.

Положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии, в силу ч. 5 ст. 5 Закона о защите конкуренции признается доминирующим, а транспортировка газа по трубопроводам в ст. 4 ФЗ от 19.08.1995 №147 ФЗ «О естественных монополиях» (далее - Закон о естественных монополиях) отнесена к сфере деятельности субъектов естественных монополий. При этом действия по подключению являются составной частью товарного рынка по транспортировке газа.

Порядок подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения проектируемых, строящихся, реконструируемых или построенных, но не подключенных к сетям газораспределения объектов капитального строительства определен Правилами подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения,  утвержденным Постановлением Правительства РФ от 30.12.2013 N 1314  (далее - Правила № 1314).

Согласно п. 3 Правил № 1314 подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется в следующем порядке:

а) направление исполнителю запроса о предоставлении технических условий на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сетям газораспределения (далее - технические условия);

б)      выдача технических условий;

в)      направление исполнителю заявки о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения (далее соответственно - договор о подключении, заявка о подключении (технологическом присоединении);

г)       заключение договора о подключении;

д)      выполнение мероприятий по подключению (технологическому присоединению), предусмотренных техническими условиями и договором о подключении;

е)       получение разрешения на ввод в эксплуатацию объектов капитального строительства заявителя (в случаях и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации);

ж)      составление акта о подключении (технологическом присоединении), акта разграничения имущественной принадлежности и акта разграничения эксплуатационной ответственности сторон.

Согласно п. 6 Правил № 1314 заявитель в целях определения технической возможности подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства к сети газораспределения направляет исполнителю запрос о предоставлении технических условий. Указанный запрос может быть направлен в электронной форме.

Запрос о предоставлении технических условий должен содержать:

а)      полное и сокращенное (при наличии) наименования заявителя, егоорганизационно- правовую форму, местонахождение и почтовый адрес (для юридического лица) либо фамилию, имя, отчество, местожительство и почтовый адрес (для физического лица (индивидуального предпринимателя);

б)      планируемый срок ввода в эксплуатацию объекта капитального строительства (при наличии соответствующей информации);

в)      планируемую величину максимального часового расхода газа (мощности) отдельно по различным точкам подключения (если их несколько) с обоснованием необходимости подключения нескольких точек;

г)       наименование присоединяемого объекта сети газораспределения в случае предоставления технических условий на присоединение объекта сети газораспределения к другой сети газораспределения;

д)      информацию о включении присоединяемого объекта сети газораспределения в программу газификации или о наличии права собственности на реконструируемые объекты сети газораспределения в случае предоставления технических условий на присоединение объекта сети газораспределения к другой сети газораспределения (п. 7 Правил № 1314).

Согласно п. 8 Правил № 1314 к запросу о предоставлении технических условий прилагаются следующие документы:

а)      копии правоустанавливающих документов на земельный участок, на котором располагается (будет располагаться) принадлежащий заявителю объект капитального строительства (далее - земельный участок), за исключением случаев предоставления технических условий на присоединение объекта сети газораспределения к другой сети газораспределения;

б)      ситуационный план;

в)      расчет планируемого максимального часового расхода газа (не требуется в случае планируемого максимального часового расхода газа не более 5 куб. метров);

г)       доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия представителя заявителя (в случае если запрос о предоставлении технических условий подается представителем заявителя);

д)      копия документа, подтверждающего право собственности или иное предусмотренное законом право на объект капитального строительства, в случае если завершено строительство указанного объекта;

е)       согласие основного абонента на подключение (технологическое присоединение) к сетям газораспределения и (или) газопотребления основного абонента, а также строительство газопровода на земельном участке основного абонента, если подключение осуществляется на земельном участке, правообладателем которого является основной абонент, в случаях, предусмотренных пунктом 34 настоящих Правил;

ж)      документы, предусмотренные пунктом 46 настоящих Правил, в случае предоставления технических условий при уступке права на использование мощности;

з)       заверенная в установленном порядке копия договора о пользовании объектами инфраструктуры и другим имуществом общего пользования садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения (далее – некоммерческое объединение), предусмотренного Федеральным законом «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан», в" случае если подключение осуществляется с использованием объектов инфраструктуры и другого имущества общего пользования указанного некоммерческого объединения;

и)      документ, подтверждающий право собственности или иное законное основание на сеть газораспределения (при реконструкции сети газораспределения), в случае предоставления технических условий на присоединение объекта сети газораспределения к другой сети газораспределения.

В случае предоставления заявителем сведений и документов, указанных в пунктах 7 и 8 настоящих Правил, не в полном объеме, а также в случае поступления запроса о предоставлении технических условий в отношении объекта капитального строительства, газификация которого запрещена законодательством Российской Федерации, исполнитель в течение 5 дней со дня поступления запроса о предоставлении технических условий возвращает ему указанный запрос с приложенными к нему документами без рассмотрения (п. 12 Правил № 1314 в редакции, действовавшей на момент обращения ФИО4).

Из заявления следует, что ФИО4 (далее также Заявитель) 04.12.2017 направил в АО «ГАЗЭКС» (далее также Общество) запрос на предоставление технических условий на подключение объекта капитального строительства, расположенного по адресу: ДП «Заповедник», парк «Сокол», дом № 158 к сети газораспределения. В подтверждение направления запроса, Заявитель представил в Управление копию акта приема - передачи документов к запросу б/н от 04.12.2017 о предоставлении технических условий подключения (присоединения) объекта капитального строительства к газораспределительной сети, подписанного сторонами (вх. № 01-4734 от 15.03.2018).

В письменных объяснениях (вх. № 01-6873 от 06.04.2018) Общество также подтверждает факт получения 04.12.2017 представителем ФИО4 по доверенности ФИО5 запроса о предоставлении технических условий о подключении объекта капитального строительства Заявителя к газораспределительной сети. Согласно вышеуказанным письменным объяснениям (вх. № 01-6873 от 06.04.2018), на основании запроса были подготовлены технические условия подключения № 3496/2017 от 14.12.2017, копия которых представлена в Управление (вх. № 01-6873 от 06.04.2018), после чего, ФИО5 был отозван запрос на выдачу технических условий, изъят оригинал запроса. Согласно письменным объяснениям АО «ГАЗЭКС» (вх. № 01-9500 от 14.05.2018) запрос от 04.12.2017 на предоставление технических условий ФИО4 был отозван не по письменному запросу Заявителя (его представителя), а по устной просьбе ФИО5

Письмом (исх. № 6741 от 23.04.2018) Управление запросило у ФИО4 информацию об отзыве запроса от 04.12.2017 о предоставлении технических условий о подключении объекта капитального строительства к сети газораспределения с приложением подтверждающих документов.

Письмом (вх. № 01-9167 от 08.05.2018) представитель ФИО4 по доверенности ФИО6 (доверенность 66 АА 4421157 от  10.07.2017) сообщила, что запрос на предоставление технических условий от 04.12.2017 ФИО4 (его представителем) у Общества не отзывался.

Документов, подтверждающих отзыв ФИО4 (его представителем) запроса о предоставлении технических условий от 04.12.2017 и получения оригинала вышеуказанного запроса нарочно, в Управление не представлено. Представлена объяснительная записка сотрудника АО «ГАЗЭКС» - техника по эксплуатации оборудования газовых объектов ФИО7, согласно которой запрос был отозван 12.01.2018.

Заявителю запрос в порядке п. 12 Правил № 1314 не возвращался.

Документов, подтверждающих направление Заявителю технических условий № 3496/2017 от 14.12.2017, подготовленных на основании запроса Заявителя от 04.12.2017. в Управление не представлено.

Запрос ФИО4 на выдачу технических условий был отозван после даты окончания срока, установленного Правилами № 1314 для предоставления Заявителю технических условий (мотивированного отказа от выдачи технических условий). Управление пришло к выводу, что отзыв запроса за пределами сроков исполнения обязательств по предоставлению технических условий (мотивированного отказа от выдачи технических условий) не освобождает от исполнения обязанности по их предоставлению в установленный срок.

Согласно п. 13 Правил № 1314 в редакции, действовавшей на момент обращения ФИО4. при представлении заявителем сведений и документов, указанных в пунктах 7 и 8 настоящих Правил, в полном объеме исполнитель в течение 10 рабочих дней со дня получения запроса о предоставлении технических условий обязан определить и предоставить заявителю технические условия либо мотивированный отказ в выдаче технических условий.

По состоянию на 15.03.2018 (дата обращения в Свердловское УФАС России) технические условия № 3496/2017 от 14.12.2017 ФИО4 не направлялись.

В пункте 19.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» (далее - Постановление Пленума № 10) указано, что в силу п. 2 ч. 1 ст. 4.3 КоАП РФ одним из обстоятельств, отягчающих административную ответственность является повторное совершение однородного административного правонарушения, если за совершение первого административного правонарушения лицо уже подвергалось административному наказанию, по которому не истек срок, предусмотренный ст. 4.6 КоАП РФ.

Постановлением Свердловского УФАС России по делу № 06-05/81 от 13.04.2017 АО «ГАЗЭКС» признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое установлена ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 04.07.2017 по делу № А60-22477/2017, оставленным без изменения постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.09.2017, в удовлетворении заявленных требований АО «ГАЗЭКС» о признании незаконным постановления Свердловского УФАС России отказано.

Постановление по делу № 06-05/81 от 13.04.2017 было исполнено АО «ГАЗЭКС» 03.10.2017.

Согласно ст. 4.6 КоАП РФ лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию в течение одного года со дня окончания исполнения постановления о назначении административного наказания.

При применении указанной нормы судам следует учитывать, что однородными считаются правонарушения, ответственность за совершение которых предусмотрена одной статьей Особенной части КоАП РФ (п. 19.1 Постановления Пленума № 10).

Правонарушение, выразившееся в форме бездействия, считается совершенным в день, следующий за последним днем периода, предоставленного для исполнения соответствующей обязанности, а местом его совершения следует считать место, где должно было быть совершено действие, выполнена возложенная на лицо обязанность (пункт 14 и пункт 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 № 5).

Согласно ч. 3 ст. 4.8 КоАП РФ, срок, исчисляемый днями, истекает в последний день установленного срока. Если окончание срока, исчисляемого днями, приходится на нерабочий день, последним днем срока считается первый следующий за ним рабочий день.

Таким образом, имеет место наличие события административного правонарушения, совершенного 19.12.2017 по месту осуществления деятельности по технологическому присоединению к эксплуатируемым АО «ГАЗЭКС» сетям газораспределения, выразившегося в непредоставлении ФИО4 в установленный п. 13 Правил № 1314 срок технических условий либо мотивированного отказа в выдаче технических условий, лицом, считающимся с 03.10.2017 до 03.10.2018 подвергнутым административному наказанию.

Под «исполнителем» в пункте 2 Правил № 1314 понимается газораспределительная организация, владеющая на праве собственности или на ином законном основании сетью газораспределения, к которой планируется подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства. Газораспределительной согласно п. 2 Правил пользования газом и предоставления услуг по газоснабжению в РФ (утв. постановлением Правительства РФ от 17.05.2002 № 317) может быть организация - собственник газораспределительной системы, которая получила газораспределительную систему в процессе приватизации либо создала или приобрела ее на других предусмотрен! х законодательством Российской Федерации основаниях, или организация, заключившая с собственником газораспределительной системы договор на ее эксплуатацию.

Действия по подключению являются составной частью товарного рынка по транспортировке газа (Постановление Президиума ВАС РФ от 08.09.2009 № 6057/09, Постановление УФАС УО от 14.04.2014 № Ф09-1462/14 по делу № А50-11207/2013). АО «ГАЗЭКС» оказывает услуги по транспортировке газа по местным газораспределелительным сетям (на территории Свердловской области) по тарифам, установленным приказом ФАС России от 22.04.2016 № 508/16, а так же составляющие их услуги по подключению объектов капитального строительства к сетям газораспределения.

Факт совершения административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст. 9.21 КоАП РФ, зафиксирован в протоколе от 13.06.2018 года по делу № 03-17/133-2018 об административном правонарушении, а также подтвержден другими материалами дела об административном правонарушении и обществом не опровергнут.

Частью 1 статьи 1.5 КоАП РФ предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. 

Вопрос о наличии вины общества в совершении вменяемого правонарушения исследовался антимонопольным органом в ходе производства по делу об административном правонарушении, что отражено в оспариваемом постановлении о привлечении к административной ответственности.

При таких обстоятельствах  вывод административного органа о том, что в действиях  заявителя имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, является обоснованным.

Процессуальных нарушений, не позволивших объективно, полно и всесторонне рассмотреть материалы дела об административном правонарушении и принять правильное решение, административным органом не допущено.  Акционерному обществу «ГАЗЭКС» предоставлена возможность воспользоваться предоставленными ему законом правами и гарантиями.

Судом рассмотрена возможность применения положений ст.2.9 КоАП РФ. С  учетом конкретных обстоятельств дела, характера административного  правонарушения, оснований для признания правонарушения малозначительным и применения ст. 2.9 КоАП РФ,  не имеется.

Согласно ч. 1, 3 ст. 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с настоящим Кодексом. 

Конкретную меру ответственности, подлежащую применению, назначает лицо, рассматривающее дело об административном правонарушении, в настоящем случае – суд, с учетом названных обстоятельств.

Согласно части 1 статьи 3.1 КоАП Российской Федерации административный штраф, равно как любое другое административное наказание, является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами. Соответственно, устанавливаемые данным Кодексом размеры административных штрафов должны соотноситься с характером и степенью общественной опасности административных правонарушений и обладать разумным сдерживающим эффектом, необходимым для соблюдения находящихся под защитой административно-деликтного законодательства запретов. В противном случае применение административной ответственности не будет отвечать предназначению государственного принуждения, которое, по смыслу статей 1 (часть 1), 2, 17 (часть 3), 18 и 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации, должно заключаться главным образом в превентивном использовании соответствующих юридических средств для защиты прав и свобод человека и гражданина, иных конституционно признаваемых ценностей гражданского общества и правового государства.

С учетом изложенного, суд считает, что ответственность  заявителя должна отвечать критериям необходимости, пропорциональности и соразмерности. С целью индивидуализации административного наказания,  принимая во внимание характер административного правонарушения,  суд считает возможным снизить размер административного штрафа, предусмотренного  ч. 2 ст. 9.1 КоАП РФ,  до 300000  рублей. По мнению суда, данный размер штрафа будет отвечать принципу справедливости наказания, его соразмерности совершенному правонарушению, учитывая, что размер административного наказания не должен носить карательный характер.

При данных обстоятельствах, суд приходит к выводу об удовлетворении заявленных требований частично и признании незаконным и отмене  постановления заинтересованного лица о назначении административного наказания  в виде административного штрафа по делу №03-17/133-2018 об административном правонарушении (ч. 2 ст. 9.21КоАП РФ) от 18.09.2018 года   в части наложения штрафа, превышающего 300000 руб.

Руководствуясь ст.  167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

РЕШИЛ:

1. Заявленные требования удовлетворить частично.

2. Признать постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области о назначении административного наказания  в виде административного штрафа по делу №03-17/133-2018 об административном правонарушении (ч. 2 ст. 9.21КоАП РФ) от 18.09.2018 года незаконным и отменить  в  части штрафа в размере, превышающем 300000 рублей.

3. В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказать.

4.  Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение по делу об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности, если размер административного штрафа за административное правонарушение не превышает для юридических лиц сто тысяч рублей, для индивидуальных предпринимателей - пять тысяч рублей, может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции. 

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия решения (изготовления в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

 Исполнительный лист на основании судебного акта арбитражного суда по делу об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности не выдается, принудительное исполнение производится непосредственно на основании этого судебного акта.

 

Судья                                                                         Н.В. Гнездилова