Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

(в порядке ст. 229 АПК РФ)

Дело № А40-237105/23-17-1879

г. Москва

06 февраля 2024 года

Резолютивная часть решения изготовлена 21 декабря  2023 года

Полный текст решения изготовлен 06 февраля 2024 года

Арбитражный суд города Москвы в составе: судьи Поляковой А.Б. (единолично), рассмотрев в порядке упрощенного производства дело по заявлению Публичного акционерного общества Росбанк (107078, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, дата присвоения ОГРН: 25.10.2002, ИНН: 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области

о признании незаконным и отмене постановления от 06.10.2023 № 054/04/14.3-1908/2023 о назначении административного наказания

без вызова сторон

УСТАНОВИЛ:

ПАО Росбанк обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области о признании незаконным и отмене постановления от 06.10.2023 № 054/04/14.3-1908/2023, о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.

Определением от 24.09.2023г. заявление принято к производству суда для рассмотрения в порядке упрощенного производства, по правилам главы 29 АПК РФ.

На основании частей 1, 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявитель и ответчик о рассмотрении дела в порядке упрощенного производства извещены надлежащим образом.   

Резолютивная часть решения в порядке п.1 ст. 229 АПК РФ по делу  изготовлена 21.12.2023 г. и размещена на сайте суда.

В соответствии с п.2 ст. 229 АПК РФ по заявлению лица, участвующего в деле, по делу, рассматриваемому в порядке упрощенного производства, арбитражный суд составляет мотивированное решение.

В материалы дела от ответчика поступило заявление об изготовлении мотивированного решения суда. 

В соответствии с ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ, ч. 2 ст. 208 АПК РФ заявление об оспаривании постановления по делу об административном правонарушении может быть подано в арбитражный суд в течение десяти дней со дня получения копии оспариваемого постановления.

Согласно ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, в связи с чем, в соответствии с ч. 7 ст. 210 АПК РФ оспариваемое постановление проверено судом в полном объеме.

Установленный ч.2 ст.208 АПК РФ срок на обжалование оспариваемого постановления заявителем не пропущен.

Изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы заявления и отзыва на него, суд считает заявленные требования подлежащими удовлетворению.

Как указывает заявитель, Управлением Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области (далее -Управление) 06.10.2023 вынесено Постановление № 054/04/14.3-1908/2023 (далее -Постановление) о назначении административного наказания. В соответствии с Постановлением ПАО Росбанк (далее - Банк, Заявитель) признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.

Полагая оспариваемое постановление незаконным и необоснованным, нарушающим права и законные интересы при осуществлении предпринимательской деятельности, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя требования заявителя, суд исходит из следующего.

В соответствии со статьей 23.48 КоАП РФ федеральный антимонопольный орган, его территориальные органы рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 14.3 КоАП РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 6 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона «О рекламе», реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В Новосибирское УФАС России поступило заявление (вх.№5972-ип/23 от 05.04.2023г.) по факту наличия нарушения ст. 18 Федерального закона от 13.03.2006г. №38-ФЗ «О рекламе» (далее — ФЗ «О рекламе») при поступлении SMS-сообщений от отправителя «R.osbank» на абонентский номер 

<

***> с предложением финансовых услуг банка.

По результатам рассмотрения заявления, материалов Управлением Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области возбуждено дело по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе №054/05/18-1039/2023, при изучении обстоятельств которого установлено следующее.

На абонентский номер заявителя 

<

***> поступили SMS-сообщения следующего содержания:

1)12.06.2022г. (19:09:14): «Анна Сергеевна, наличные — без комиссий, покупки до 120 дней — без процентов! Наш надежный банк — гарантия вашего спокойствия. Оформите кредитную карту #120подНОЛЬ с лимитом до 30000 руб. онлайн, в офисе банка или по т.88002344434. Подробнее rosbarik.ru/kTeditnye-k.arty ПАО Росбанк»;

2)02.07.2022г. (11:06:04): «Пожалуйста, обновите свое мобильное приложение до последней версии и продолжайте пользоваться удобными и безопасными банковскими сервисами https://rosbank.ru/newapp Ваш Росбанк»;

3)09.10.2022г. (14:59:51); «Кешбэк 5% за покупки по дебетовой карте с 1 по 31 октября! Закажите карту, и до 30 ноября мы вернем до 2000 руб. Оформите уже сейчас rosbank,ru/l/ycb6Hl ПАО РОСБАНК».

Антимонопольный орган анализируя содержания SMS-сообщений установил, что сообщение, полученное заявителем 02.07.2022г, (11:06:04): «Пожалуйста, обновите свое мобильное приложение до последней версии и продолжайте пользоваться удобными и безопасными банковскими сервисами https://rosbank.ru/newapp Ваш Росбанк», носит информационный характер, рекламой не является.

SMS-сообщения, полученные заявителем 12.06,2022г, (19:09:14); «Анна Сергеевна, наличные — без комиссий, покупки до 120 дней — без процентов! Наш надежный банк — гарантия вашего спокойствия. Оформите кредитную карту #120подНОЛЬ с лимитом до 30000 руб. онлайн, в офисе банка или по т.88002344434. Подробнее resbank.ru/kreditnye-karty ПАО Росбанк»; 09.10.2022г. (14:59:51): «Кешбэк 5% за покупки по дебетовой карте с 1 по 31 октября! Закажите карту, и до 30 ноября мы вернем до 2000 руб. Оформите уже сейчас rosbank.ru/l/ycb6Hl ПАО РОСБАНК», являются рекламой, привлекая внимание к услугам ПАО «Росбанк» по предоставлению кредитной карты, дебетовой карты.

Как указал заявитель, согласие на получение информации, в том числе рекламной, было отозвано им в мае 2022г. путем написания заявления в отделении банка по адресу: 

<

...>.

Следовательно, данные обстоятельства указывают на наличие нарушения ч. 1 ст. 18 ФЗ «О рекламе».

В соответствии с материалами, абонентский номер 

<

***>, имеющий буквенное обозначение «ROSBANK», выделен оператором Обществу с ограниченной ответственностью «ОСК» (г.Москва).

В ответ на определение о возбуждении дела № 054/05/18-1039/2023 и назначении дела к рассмотрению от «02» июня 2023 г, ООО «ОСК» сообщило следующее.

ООО «ОСК» оказывает технические услуги обеспечения функционирования программного обеспечения лицам, осуществляющим рассылку SMS-сообщений, не обладающим соответствующим оборудованием и программным обеспечением,

SMS-сообщения, послужившие причиной возбуждения данного дела, были получены на телефонный номер +7-***-***-**-**.

ООО «ОСК» проверило факт направления каких-либо сообщений операторам связи для их дальнейшей отправки на указанный телефонный номер и выяснило, что указанные в приведенном запросе SMS -сообщения действительно поступали на оборудование Общества от ПАО «РОСБАНК» (далее - Клиент) на основании заключенного с указанной компанией Договора предоставления услуг №sms-08/11-09 от 01.11.2009г. (далее -Договор).

По указанному Договору ООО «ОСК» оказывает Клиенту техническую услугу предоставления доступа к программному приложению, обеспечивающему возможность отправки SMS-сообщений Клиента через SMS-сервер оператора связи (далее - Услуга). При этом ООО «ОСК» не имеет технической возможности каким-либо образом формировать, дополнять, обрабатывать поступающие от Клиента SMS-сообщения. Программное обеспечение ООО «ОСК» лишь осуществляет передачу текста SMS-сообщения и номера адресата сообщения на оборудование оператора связи; указанная передача происходит в автоматическом режиме без какого-либо вмешательства со стороны ООО «ОСК». Формирование и отправка SMS-сообщений осуществляется Клиентом самостоятельно, без согласования с ООО «ОСК» текстов и списка адресатов направляемых сообщений.

Также, в соответствии с пунктом 10 Приложения № 2 к Договору, Клиент обязуется не использовать Услугу для распространения ненужной абоненту информации вида СПАМ, под термином СПАМ в Договоре понимается рассылка SMS-сообщений, содержащих информацию, не относящуюся к предмету договора о банковском обслуживании в отношении абонента.

ООО «ОСК» не имеет технической возможности определять объект рекламирования, а также текст сообщения и/или его адресата.

ПАО «Росбанк» также поясняет, что абонентский номер +7********** принадлежит действующему клиенту банка ФИО1

SMS-сообщения, полученные заявителем 12.06.2022г. (19:09:14): «Анна Сергеевна, наличные — без комиссий, покупки до 120 дней — без процентов! Наш надежный банк — гарантия вашего спокойствия. Оформите кредитную карту #120подНОЛЬ с лимитом до 30000 руб. онлайн, в офисе банка или по т.8**********. Подробнее rosbank.ru/kreditnye-karty ПАО Росбанк»; 09.10.2022г. (14:59:51): «Кешбэк 5% за покупки по дебетовой карте с 1 по 31 октября Закажите карту, и до 30 ноября мы вернем до 2000 руб. Оформите уже сейчас rosbank.ru/l/ycb6Hl ПАО РОСБАНК», были направлены ФИО1 в связи с техническим сбоем, данные в клиентской программе отражались не корректно.

25.07.2023г. на рассмотрении дела Комиссией Новосибирского УФАС России представителем ПАО «Росбанк» Черным С.Ю. к материалам дела приобщены документы, согласно которым заявителем 14.01.2022г. дано согласие на обработку персональных данных, в том числе биометрических персональных данных (включая фотографии, голоса), а также других имеющихся у Операторов сведений, которая включает совершение действий всеми доступными способами, предусмотренными действующим законодательством (в том числе, путем автоматизированной и/или неавтоматизированной обработки) с персональными данными заявителя, включая: сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение) посредством сбора и анализа информации, в том числе с использованием внешних информационно- аналитических порталов, Включая открытые источники информации и веб-ресурсы (далее - Источники), использование, передачу (предоставление, доступ) третьим лицам, участникам банковской группы ПАО РОСБАНК, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом (в том числе информации и документов, полученных с целью идентификации заявителя, обновления информации о заявителе и установления сведений в соответствии с пл. 1 и 5 п. 1 ст.7.3 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»), а также сведений об иностранном налоговом резидентстве заявителя (если применимо)), их работникам и иным уполномоченным ими лицам, включая трансграничную передачу, обезличивание, блокирование, уничтожение с целью заключения и исполнения договоров с Операторами; проверки Операторами, а также третьими лицами сведений о заявителе, в том числе е использованием Источников; исполнения контрагентами своих договорных обязательств перед Операторами, в том числе в части оказания консультационных, маркетинговых, аудиторских и иных услуг; продвижения услуг Операторов, в том числе направление заявителю рекламных и/или информационных материалов, с помощью средств связи, в том числе, по сетям электросвязи, посредством использования телефонной, факсимильной и подвижной радиотелефонной связи (включая CMC - сообщения), а также по сети Интернет; внесения сведений о заявителе в базы данных Операторов в качестве потенциального потребителя их услуг; сокращения времени, необходимого для оказания заявителю услуг Операторами (в случае обращения к ним за оказанием соответствующих услуг), Данное согласие действует в течение 35 лет с даты его подписания и может быть отозвано заявителем путем направления соответствующего письменного уведомления Операторам.

Материалы дела содержат электронное письмо от отправителя - Rosbank, пересланное на электронную почту заявителя 21.05.2022г, 14:03 +07:00. Тема письма: «В ответ на ваше обращение №174542» (также подтверждается скриншотом, предоставленным заявителем).

Содержание ответа следующее:

«Мы внимательно рассмотрели Ваше обращение и направляем следующие комментарии. 19.04.2022 на основании заявления Ваш личный банковский счет закрыт и Договор банковского счета расторгнут.

В связи с этим Банк прекратил обработку Ваших персональных данных на основании п.5 ч.1 ст.6, ч.2 ст.9 и ч.5 ст.21 Федерального закона от 27.07.2006 года №152-ФЗ «О персональных данных». Все предусмотренные в этом случае мероприятия будут выполнены Банком в установленные Федеральным законом сроки.

При этом в соответствии с требованиями действующего законодательства, часть персональных данных, идентифицирующих личность, подлежит хранению после окончания обработки в течение не менее 5 лет с даты прекращения договорных отношений.

Уведомляем Вас, что телефонный номер +79*****2334, адрес электронной почты 

<

...> исключены из маркетинговых коммуникаций Банка, Центр по работе с клиентскими обращениями ПАО РОСБАНК

ВНИМАНИЕ!

Это письмо было создано автоматически. Пожалуйста, не отвечайте на него!

Для связи используйте контакты, размещенные на сайте Банка.

«Настоящее сообщение и любые приложения к нему (далее «сообщение»)

конфиденциальны, предназначены исключительно для лиц, которым они адресованы, и могут содержать информацию, распространение которой ограничено законом, Любое несанкционированное использование или распространение сообщения запрещается. Электронные сообщения не защищены от изменений. ПАО РОСБАНК, его дочерние организации и партнеры не несут ответственность за сообщение, в случае его изменения или фальсификации.

Любое предоставление ПАО РОСБАНК информации в рамках данного сообщения не должно рассматриваться как предоставление неполной или недостоверной информации, в том числе как умолчание или заверение об обстоятельствах, имеющих значение для заключения, исполнения или прекращения сделки, или как обязательство заключить сделку на условиях, изложенных в данном сообщении, или как оферта, если только иное прямо не указано в данном сообщении или в договоре».

ПАО «Росбанк» пояснений относительно направления вышеуказанного письма не представлено.

Следовательно, по мнению заинтересованного лица, данным письмом ПАО «Росбанк» подтверждает прекращение обработки персональных данных заявителя, в том числе, и прекращение действия согласия на получение заявителем рекламы.

Таким образом, материалами дела установлено, что рекламораспространителем в данном случае является ПАО «Росбанк».

Именно в действиях указанного лица содержится нарушение ч.1 ст. 18 ФЗ «О рекламе».

Решением Комиссии Новосибирского УФАС России от 20.09.2023г. рекламная информация, распространенная посредством направления SMS-сообщений на абонентский номер заявителя +7********** от отправителя «Rosbank» следующего содержания:

-12.06.2022г. (19:09:14): «Анна Сергеевна, наличные — без комиссий, покупки до 120 дней — без процентов! Наш надежный банк — гарантия вашего спокойствия. Оформите кредитную карту #120подНОЛЬ с лимитом до 30000 руб. онлайн, в офисе банка или по т.8**********. Подробнее rosbank.ru/kreditnye-karty ПАО Росбанк»;

-09.10.2022г. (14:59:51): «Кешбэк 5% за покупки по дебетовой карте с 1 по 31 октября! Закажите карту, и до 30 ноября мы вернем до 2000 руб. Оформите уже сейчас rosbank.ru/l/ycb6Hl ПАО РОСБАНК», признана ненадлежащей, а ПАО «Росбанк» нарушившим ч.1 ст. 18 ФЗ «О рекламе».

Таким образом, Заявителем нарушены требования части 1 статьи 18 Закона о рекламе. Ответственность за совершение административного правонарушения предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

Согласно ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 6 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Следовательно, и в тех случаях, когда в соответствующих статьях Особенной части КоАП РФ возможность привлечения к административной ответственности за административное правонарушение ставится в зависимость от формы вины, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ).

Анализ имеющихся в деле материалов позволяет сделать вывод, что обстоятельства, вызванные объективно непреодолимыми либо непредвиденными препятствиями, находящимися вне контроля ПАО «Росбанк», при соблюдении той степени осмотрительности и добросовестности, которая требовалась от него в целях исполнения требований, установленных Законом о рекламе, отсутствовали.

Вместе с тем, признавая оспариваемое постановление незаконным, суд исходит из следующего.

В соответствии с ч. 1 ст. 1.6 КоАП РФ главные условия обеспечения законности при рассмотрении дел об административных правонарушениях и применении административных наказаний связаны со строгим соблюдением оснований и порядка привлечения к административной ответственности, которые установлены законом.

Как следует из представленных материалов административного дела, протокол об административном правонарушении от 29.09.2023 г. № 054/04/14.3-1908/2023 был составлен должностным лицом антимонопольной службы в присутствии представителя заявителя ФИО2 

Вместе с тем, материалами административного дела подтверждено, что Общество не было извещено надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения дела.

Так, в адрес ПАО «Росбанк» было направлено определение от 29.09.2023 о назначении рассмотрения дела №054/04/14.3-1908/2023 об административном правонарушении на 13.10.2023г. в 14 час. 00 мин. Указанное определение было направлено в адрес ПАО «Росбанк» по электронной почте и вручено адресату 10.10.2023г.

В материалах дела имеется определение об исправлении опечатки в определении от 29.09.2023г., а именно в дате рассмотрения дела, вместо 13.10.2023г., указано 06.10.2023г. Данное определение направлено заявителю по почте 04.10.2023 г. (ШПИ 80080589700450) и вручено ему 10.10.2023г., то есть после даты вынесения оспариваемого постановления– 06.10.2023г.

При этом доказательств направления и вручения определения об исправлении опечатки заявителю по электронной почте не представлено.

Согласно статьи 25.15 КоАП РФ лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, извещаются или вызываются в суд, орган или к должностному лицу, в производстве которых находится дело, заказным письмом с уведомлением о вручении, повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.

Таким образом, рассмотрение дела об административном правонарушении без участия законного представителя ПАО Росбанк, не извещенного надлежащим образом о времени и месте совершения данного процессуального действия является существенным нарушением прав Общества и основанием для признания постановления о привлечении к административной ответственности незаконным.

При этом Управление не было лишено возможности известить ПАО Росбанк  по средствам направления телефонограммы, телеграммы, по факсимильной связи или электронной почте либо с использованием иных средств связи.

Нарушение административным органом процедуры привлечения общества к ответственности согласно пункту 4 части 1 статьи 30.7 КоАП РФ, пункту 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» является самостоятельным основанием для удовлетворения заявленного требования.

При изложенных обстоятельствах, арбитражный суд приходит к выводу о незаконности вынесенного в отношении заявителя постановления по делу об административном правонарушении, в связи с чем оно подлежит отмене.

Согласно ч. 4 ст. 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь ст. ст. ст. 1.6, 2.1, ч. 1 ст. 14.3, 24.5, 25.1, 25.4, 28.2, 29.7, 30.7 КоАП РФ и руководствуясь ст.ст. 27, 29, 65, 71, 123, 156, 167-170, 210, 211 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Признать незаконным и отменить постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области от 06.10.2023 № 054/04/14.3-1908/2023 о привлечении ПАО Росбанк к административной ответственности на основании ч.1 ст. 14.3 КоАП РФ.

Решение подлежит немедленному исполнению.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в срок, не превышающий пятнадцати дней со дня его принятия, а в случае составления мотивированного решения арбитражного суда - со дня принятия решения в полном объеме.

Судья:

А.Б. Полякова