Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

191124, Санкт-Петербург, ул. Смольного, д.6

http://www.spb.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А56-21460/2021

03 сентября 2021 года

г.Санкт-Петербург

Резолютивная часть решения объявлена 26 августа 2021 года. Полный текст решения изготовлен 03 сентября 2021 года.

Арбитражный суд  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

в составе:

судьи ФИО1,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Саржевской В.А. 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:

Комитета по государственному заказу Санкт-Петербург

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу

третьи лица: 1. Государственное бюджетное общеобразовательное учреждение средняя общеобразовательная школа № 640 Приморского района Санкт-Петербурга; 

2. Общество с ограниченной ответственностью «РТС-тендер»; 

3. Общество с ограниченной ответственностью «Альтаир»

о признании недействительным решения от 17.12.2020 по делу № 44-6630/20

при участии

от заявителя: ФИО2 по доверенности от 11.01.2021, 

ФИО3 по доверенности от 09.02.2021 

от заинтересованного лица: ФИО4 по доверенности от 20.10.2020 

от третьего лица: 1. не явился, извещен  

2. ФИО5 по доверенности от 24.03.2021

3. не явился, извещен   

установил:

Комитет по государственному заказу Санкт-Петербург обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу о признании недействительным решения от 17.12.2020 по делу № 44-6630/20.

К участию в деле в качестве третьих лиц привлечены:  Государственное бюджетное общеобразовательное учреждение средняя общеобразовательная школа № 640 Приморского района Санкт-Петербурга; Общество с ограниченной ответственностью «РТС-тендер»; Общество с ограниченной ответственностью «Альтаир».

Государственное бюджетное общеобразовательное учреждение средняя общеобразовательная школа № 640 Приморского района Санкт-Петербурга и общество с ограниченной ответственностью «РТС-тендер» извещены надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в соответствии со ст. 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) по имеющимся в деле адресам, в судебное заседание представителей не направили, отзывы не представили.

В судебном заседании Комитет поддержал требования, заявил ходатайство об истребовании доказательств у УФАС по Санкт-Петербургу.

           Ходатайство заявителя об истребовании доказательств у УФАС по Санкт-Петербургу судом отклоняется, поскольку запрашиваемые сведения не имеют отношения к предмету заявления – оспаривание решения УФАС о нарушении законодательства о контрактной  системе. 

Представитель УФАС  возражал против удовлетворения заявления.

Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы представителей, суд установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, Комитетом как уполномоченным органом размещено извещение о проведении конкурса 27.11.2020 на официальном сайте www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС), номер извещения 0172200002520000296. Начальная (максимальная) цена контракта -141 771 538, 00 рублей.

ООО «Альтаир» обратилось в УФАС с жалобой (вх. № 45455-ЭП/20 от 11.12.2020) на действия Уполномоченного органа, Заказчика при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) путем проведения конкурса с ограниченным участием в электронной форме на оказание услуг по организации горячего питания в общеобразовательных учреждениях Приморского района Санкт-Петербурга в 2021-2022 годах (извещение № 0172200002520000296).

В жалобе ООО «Альтаир» указало на неправомерные действия Уполномоченного органа, Заказчика, выразившиеся в необоснованном ограничении числа участников процедуры путем укрупнения закупки.

По результатам рассмотрения жалобы ООО «Альтаир» Антимонопольным органом было вынесено решение от 17.12.2020 по делу № 44-6630/20, в рамках которого УФАС решило:

1.Признать жалобу ООО «Альтаир» обоснованной.

2.Признать в действиях Уполномоченного органа, Заказчика нарушения ч. 2 ст. 8, п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе.

3.Предписание об устранении выявленных нарушений законодательства о контрактной системе не выдавать в связи с выданным ранее.

4.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении виновных лиц.

Не согласившись с решением, заявитель оспорил его в судебном порядке.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие) (часть 5 статьи 200 АПК РФ).

Частью 1 ст. 8 Закона о контрактной системе установлено, что контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Частью 2 ст. 8 Закона о контрактной системе запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

В соответствии с ч. 1 ст. 56.1 Закона о контрактной системе, под конкурсом с ограниченным участием в электронной форме понимается конкурс, при проведении которого информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого конкурса и конкурсной документации, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, победитель такого конкурса определяется из числа участников закупки, соответствующих предъявленным к участникам закупки единым требованиям и дополнительным требованиям.

При проведении конкурса с ограниченным участием в электронной форме применяются положения настоящего Федерального закона о проведении открытого конкурса в электронной форме с учетом особенностей, определенных настоящей статьей (ч. 4 ст. 56.1 Закона о контрактной системе).

В соответствии с ч. 2 ст. 31 Закона о контрактной системе, Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, закрытых конкурсов с ограниченным участием, закрытых двухэтапных конкурсов или аукционов, дополнительные требования, в том числе к наличию:

1)финансовых ресурсов для исполнения контракта;

2)на праве собственности или ином законном основании оборудованияи других материальных ресурсов для исполнения контракта;

3)опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации;

4)необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации для исполнения контракта.

В соответствии с частью 5 ст. 56.1 Закона о контрактной системе установлено, что в отношении участников конкурса с ограниченным участием в электронной форме наряду с требованиями, установленными частью 1, частью 1.1 (при наличии такого требования) статьи 31 настоящего Федерального закона, предъявляются дополнительные требования, установленные в соответствии с частью 2 статьи 31 настоящего Федерального закона. При этом дополнительные требования не могут использоваться в качестве критерия оценки заявок на участие в конкурсе с ограниченным участием в электронной форме.

В целях реализации требований закона Правительство Российской Федерации приняло Постановление от 4 февраля 2015 г. № 99 «Об установлении дополнительных требований к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, случаев отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, а также документов, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям» (далее -Постановление), в котором в том числе установило случаи отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, а также дополнительные требования к участникам закупки путем проведения конкурсов с ограниченным участием согласно приложению N 2. Соответствие участников закупки указанным требованиям подтверждается документами, предусмотренными приложением N 2 к настоящему постановлению.

В силу п. 6 Приложения №2 установлено, что при осуществлении закупки услуг общественного питания и (или) поставки пищевых продуктов, закупаемых для организаций, осуществляющих образовательную деятельность, медицинских организаций, организаций социального обслуживания, организаций отдыха детей и их оздоровления в случае, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает 500000 рублей, к участникам закупки устанавливается дополнительное требование о наличии опыта исполнения (с учетом правопреемства) контракта (договора) на оказание услуг общественного питания и (или) поставки пищевых продуктов, заключенного в соответствии с Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» или Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», за последние три года до даты подачи заявки на участие в соответствующем конкурсе. При этом стоимость ранее исполненного контракта (договора) составляет не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта, договора (цены лота), на право заключить который проводится конкурс.

Из содержания конкурсной документации следует, что в соответствии с вышеуказанными нормами Закона о контрактной системе и Постановления, Уполномоченным органом установлено требование к участникам закупки о наличии опыта исполнения (с учетом правопреемства) контракта (договора) на оказание услуг общественного питания и (или) поставки пищевых продуктов, заключенного в соответствии с Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» или Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», за последние три года до даты подачи заявки на участие в конкурсе. При этом стоимость ранее исполненного контракта (договора) составляет не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта, договора, на право заключить который проводится конкурс. 

Заказчиком определено, что участник закупки в подтверждение указанного опыта должен представить в составе заявки: копию ранее исполненного контракта (договора), сведения о котором содержатся в реестре контрактов, заключенных в соответствии с Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», либо в реестре договоров, заключенных по результатам закупок в соответствии с Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», и копию (копии) документа (документов) о приемке поставленного товара, оказанной услуги - в соответствии с требованиями пункта 12.3 раздела 12 конкурсной документации.

Таким образом, в конкурсе могут принять участие только те участники, которые соответствуют вышеуказанной квалификации и имеют опыт исполнения контракта, стоимость которого не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены рассматриваемой закупки.

Из содержания конкурсной документации следует, что рассматриваемая закупка является совместными торгами, проводимыми в порядке ст. 25 Закона о контрактной системе, в силу которой, при осуществлении двумя и более заказчиками закупок одних и тех же товаров, работ, услуг такие заказчики вправе проводить совместные конкурсы или аукционы. Права, обязанности и ответственность заказчиков при проведении совместных конкурсов или аукционов определяются соглашением сторон, заключенным в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом. Контракт с победителем либо победителями совместных конкурса или аукциона заключается каждым заказчиком.

Комиссией УФАС было установлено, что рассматриваемая закупка осуществляется несколькими заказчиками, при этом, средняя величина начальной максимальной (цены контракта) заключаемого контракта каждого заказчика не превышает 18 млн. рублей, что значительно меньше начальной максимальной цены рассматриваемой закупки.

Исходя из объема закупаемых услуг каждым из заказчиков, стоимость каждого из контрактов будет менее 20 % от начальной (максимальной) цены рассматриваемой закупки, что в определенной степени свидетельствует о том, что лица, осуществляющие оказание услуг в сопоставимых объемах, не смогут принять участие в рассматриваемой закупке.

В соответствии с ч. 1 ст. 24 Закона о контрактной системе заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Уполномоченный орган, Заказчик должен руководствоваться правилами описания объекта закупки, которые установлены статьей 33 Закона о контрактной системе.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе, в описание объекта закупки не должны включаться требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки.

В соответствии с  ч. 3 ст. 33 Закона о контрактной системе не допускается включение в документацию о закупке (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работы или услуги, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требований к производителю товара, к участнику закупки (в том числе требования к квалификации участника закупки, включая наличие опыта работы), а также требования к деловой репутации участника закупки, требования к наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, для выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику закупки предусмотрена Законом о контрактной системе.

В силу ч. 2 ст. 8 Закона о контрактной системе конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

В соответствии с ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции, при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции. В силу ч. 2 ст. 17 Закона о защите конкуренции наряду с установленными частью 1 статьи 17 запретами при проведении торгов, если организаторами или заказчиками торгов являются федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, государственные внебюджетные фонды, а также при проведении торгов на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд запрещается не предусмотренное федеральными законами или иными нормативными правовыми актами ограничение доступа к участию в торгах.

Исходя из буквального и смыслового толкования нормативных положений статьи 17 Закона о защите конкуренции, запрещаются любые действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции при проведении торгов, поскольку перечень запретов, перечисленных в статье 17 Закона о защите конкуренции, не является исчерпывающим.

В данном случае добросовестное исполнение участником закупки, с которым будут заключены соответствующие контракты, своих обязательств в рамках рассматриваемой процедуры закупки, в будущем не позволит подтвердить ему свои опыт и квалификацию в случае участия в аналогичных по предмету и объему закупках при установлении Заказчиком дополнительного требования, предусмотренного Постановлением № 99, поскольку цена каждого из заключенных контрактов будет значительно ниже НМЦК аналогичного совместного конкурса с ограниченным участием.

Вместе с тем, как следует из содержания поступившей в УФАС жалобы на данную закупку, поставщики услуг не имеют опыта исполнения контракта, стоимость которого должна составлять в данном случае более 28 миллионов рублей. При этом, поставщики имеют возможность оказать закупаемые услуги в отношении части Заказчиков рассматриваемой закупки, подтвердив должным образом имеющийся опыт и квалификацию.

Из содержания документации следует, что сформированный совокупный объем закупаемых услуг в рамках одной процедуры является в значительной степени крупным как по номенклатуре, так и по объему поставляемых услуг, что в совокупности с установленными дополнительными требованиями не позволяет должным образом соблюсти баланс прав и интересов Уполномоченного органа, Заказчиков и участников рассматриваемой закупки.

Таким образом, в случае проведения процедуры совместного конкурса с меньшим количеством Заказчиков, соответственно, меньшей НМЦК, количество потенциальных участников конкурса увеличится.

При размещении заказа лицо, осуществляющее закупку, наделено правом самостоятельного выделения лотов, однако подобное объединение не должно входить в противоречие с общими принципами Закона о контрактной системе в части обеспечения потенциальным претендентам гарантий по реализации их права на участие в торгах, эффективность использования бюджетных средств и развитие добросовестной конкуренции, а также соблюдать требования статьи 17 Закона о защите конкуренции, запрещающей совершение любых действий, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции при проведении торгов.

Таким образом, укрупнение закупки в совокупности с установленными Уполномоченным органом, Заказчиком дополнительными требованиями влечет за собой ограничение конкуренции при проведении торгов ввиду сокращения числа хозяйствующих субъектов, которые могли принять участие в конкурсе, но не смогли воспользоваться своим правом, хотя имели необходимый опыт исполнения подобных контрактов, заключенных на сумму, составляющую менее 20 процентов от НМЦК, что приводит к неэффективному расходованию бюджетных средств.

В случае проведения процедуры конкурса с меньшим количеством участников и соответственно, меньшей НМЦК, количество потенциальных участников конкурса увеличится. 

Представленные Комитетом сведения о закупках не могут быть приняты во внимание, поскольку из приведенных примеров только три закупки проводились в Санкт-Петербурге; кроме того, Комиссией УФАС вопрос о неправомерном укрупнении лота в рамках данных закупок не исследовался ввиду отсутствия жалоб, содержащих соответствующие доводы. 

При таких обстоятельствах УФАС правомерно пришла к выводу о том, что в действиях Заказчика усматривается нарушение ч. 2 ст. 8, п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе.

Следовательно, оспариваемое решение является правомерным и обоснованным.

При таких обстоятельствах требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Согласно части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

Арбитражный суд решил:

Требования Комитета по государственному заказу Санкт-Петербурга оставить  без удовлетворения. 

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

СудьяФИО1